A reforma das prises, a Lei do Ventre Livre e a emergncia no Brasil da categoria de menor abandonado1.

Esther Maria de Magalhes Arantes Professora da UERJ e PUC-Rio. Durante os primeiros sculos da colonizao portuguesa, a prtica em relao criana indgena era a de separ-la de sua famlia para mold-la aos costumes ditos civilizados e cristos, e em relao criana negra era a de sua incorporao como fora de trabalho escrava, to logo atingisse a idade dos sete anos. Quanto assistncia, limitava-se ao recolhimento de expostos e rfos em instituies caritativas. No existia, quela poca, a criana, pensada como categoria genrica, em relao qual se pudesse deduzir algum direito universal, pois no existia o pressuposto da igualdade entre as pessoas, sendo a sociedade colonial construda justamente na relao desigual senhor/escravo2. O que existiam eram categorias diferenciadas de crianas como os filhos de famlia, os meninos da terra, os filhos dos escravos, os rfos, os expostos, os desvalidos; ou ainda, os pardinhos, os cabrinhas, os negrinhos. Os filhos legtimos de legtimo matrimnio cristo no colocavam problemas ordem social, pois que, justamente, encontravam-se sob o controle do pai de famlia, que tinha poderes quase ilimitados. Da mesma forma, os meninos da terra, contidos nos colgios jesutas e os negrinhos, propriedades do senhor, encontravam-se controlados socialmente atravs destas relaes de posse e assujeitamento. Os expostos e os rfos, embora sem o suporte familiar, encontravam nos estabelecimentos mantidos pela caridade, como as Casas da Roda e os Recolhimentos das rfs, o seu guardio legal. Naquela poca, as categorias que colocavam problemas ordem social eram as gentes sem-eira-nem-beira os mendigos, os viciosos, os vadios fenmeno to bem descrito por Laura de Mello e Sousa no livro Os desclassificados do ouro. Essa gente desclassificada no tinha como se inserir na estrutura dual da sociedade colonial. No eram escravos propriamente, porque no haviam sido comprados e tambm no eram senhores, no podendo ocupar posies na estrutura burocrtica e administrativa da Colnia. Existiam como uma espcie de mo de obra de reserva escrava, temidos como sendo a pior raa de gente, mas ao mesmo tempo reserva til, objeto de recrutamentos forados sempre que o Estado necessitasse de milcias para o combate aos quilombolas e aos ndios, ou para a construo de estradas, prises e demais edificaes e servios3.

1 Para a confeco deste texto utilizou-se de material que j vem sendo pesquisado h 20 anos, em diferentes arquivos, como parte de um projeto sobre a Histria da Assistncia Infncia no Brasil. Alguns destes achados de pesquisa j esto disponveis em publicaes diversas, conforme indicao bibliogrfica nas Notas. Parte desta pesquisa foi apoiada pelo Edital de Direitos Humanos da FAPERJ. 2 Um dos objetivos da catequizao dos povos indgenas foi justamente o de salv-los de um suposto estado de inferioridade humana, civilizatria e espiritual: povos sem Rei, Lei e F. O prximo no era, portanto, qualquer outro humano, mas um sdito do Rei de Portugal e um cristo temente a Deus. 3 Ver: Direitos Humanos: um retrato das unidades de internao de adolescentes em conflito com a lei. Conselho Federal de Psicologia 3 Edio Especial para a VII Conferncia Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente, 2007.

O problema modifica-se inteiramente quando os escravos, a partir da Lei do Ventre Livre (1871) e da Abolio da Escravatura (1888), adquirem a condio de livres e, portanto, de filhos e pais de famlia, sem, contudo, adquirirem as condies materiais para o exerccio pleno da cidadania. Foi quando crianas pobres passaram a ser encontradas nas ruas brincando, trabalhando, pedindo esmolas ou eventualmente cometendo pequenos furtos. No se querendo reconhec-las como tendo os mesmos direitos e status dos filhos de famlia, situao tradicionalmente reservada apenas aos bem nascidos socialmente, mas ao mesmo tempo no se podendo acus-las de criminosas, por no haverem cometido infrao alguma s leis penais, o que teria permitido recolh-las aos estabelecimentos carcerrios, um novo arranjo tutelar ter que ser inventado a partir da identificao destas crianas pobres como menores abandonados e potencialmente perigosos, ou seja, rfos de pais vivos e futuros criminosos. Caberia ento ao Estado, neste novo arranjo, assisti-los caritativamente como aos rfos e expostos e, ao mesmo tempo, corrigi-los e regener-los como aos condenados, s que preventivamente e com a justificativa de sua proteo. Assim e retrospectivamente, at os anos 1870, nenhuma problematizao ou inquietao em relao a menores ditos abandonados encontrada nos documentos oficiais do Imprio4. O que traz preocupao, por um lado, a situao dos rfos e dos expostos, objetos da assistncia caritativa, e por outro, a situao dos menores nas prises, quando sujeitos s leis penais. Menor, como aparece nos documentos, apenas uma varivel de identificao nas estatsticas policiais, que separavam os presos e os rus entre homens e mulheres, livres e cativos, nacionais e estrangeiros, casados e solteiros, maiores e menores de idade. Quando muito, os documentos lembravam que os condenados menores de idade no deveriam ficar presos juntos com os condenados maiores de idade, da mesma forma que as mulheres deveriam estar em prises distintas dos homens. A categoria menor abandonado s emergir no Brasil no bojo da discusso sobre a reforma das prises e aps a Lei do Ventre Livre e no, como se poderia supor a princpio, pelo vis da caridade. Os estabelecimentos caritativos, poca, no se preocupavam com os menores condenados, dedicando-se apenas aos rfos e expostos. Essas categorias de crianas, inclusive, so tratadas em Relatrios Ministeriais distintos: as estatsticas e consideraes sobre os rfos, expostos e desvalidos so apresentadas nos Relatrios do Ministrio do Imprio sob a rubrica instituies de caridade, e as consideraes sobre os menores de idade sujeitos lei penal, nos Relatrios do Ministrio da Justia, sob a rubrica polcia ou prises.5 rfos e expostos apenas so tratados nos Relatrios do Ministrio da Justia quando vtimas: o rfo, quando sua educao for negligenciada ou sua herana mal administrada ou surrupiada pelo tutor, e o exposto, quando encontrado na via pblica, sujeito s intempries do tempo, morto ou podendo vir a falecer, ou quando jogados ao mar forem devolvidos s praias.

Exceo feira ao Decreto N. 1.331-A, de 17 de fevereiro de 1854, estabelecendo casas de asilos para os meninos encontrados em estado de pobreza. No entanto, apenas em 1875, justamente aps a Lei do Ventre Livre, foi inaugurado no Rio de Janeiro o Asilo de Meninos Desvalidos. 5 Esta situao se modificar na Repblica, quando as atribuies do Ministrio do Imprio forem repassadas ao Ministrio da Justia, unificando as duas pastas.

O que se constata, ao longo de todo o Imprio, uma preocupao constante com as mudanas na legislao penal e com a reforma do sistema carcerrio que deveria advir como conseqncia dessas mudanas, uma vez que a penalidade mais comum passa a ser a privao da liberdade e no mais as penas de morte, degredo e gals. Ao mesmo tempo em que se elogia o progresso civilizatrio que as novas leis representam, equiparando-se o Brasil aos pases do primeiro mundo, tais leis so constantemente combatidas, na medida em que se acredita que elas atrapalham o trabalho da polcia, servindo mais para proteger os malfeitores que os cidados honrados, alm de que, com as prises superlotadas, pela primeira vez depara-se o Estado com uma massa carcerria a ser administrada, passando as prises a serem definidas como escolas do crime. neste contexto - em que se discute a situao das prises e a criao de um sistema penitencirio em virtude das novas leis penais e do processo, onde o acusado adquire o direito de se defender e impetrar recursos, e a pena deixa de ter o carter de vingana e adquire a funo de regenerao, e apenas aps as leis abolicionistas, quando cresce o nmero de pessoas pobres vivendo e trabalhando nas ruas das grandes cidades - que a justificativa para a apreenso da criana pobre ser formulada, definindo-a como abandonada, passando a ser voz comum a idia de que deveriam ser encaminhadas s instituies preventivas. A dificuldade de se administrar a questo prisional passa a decorrer diretamente do problema do menor, o que servir como justificativa cientfica para que os menores criminosos, mas no sujeitos lei penal por no terem agido com discernimento e os menores que nenhum crime haviam cometido mas eram considerados mendigos, ociosos e vadios pudessem ser encaminhados s escolas correcionais e de reforma mediante a suspenso ou destituio do ptrio poder, ou a pedido dos prprios pais, por serem os filhos considerados desobedientes ou incorrigveis, ou a pedido da me viva, por se sentir incapaz de sustentar os filhos ou de proteger a honra da filha. Ao serem recolhidos nas ruas pela polcia e levados presena do Juiz de rfos para receberem destino, a grande maioria destes menores foi encaminhada ao trabalho, mediante soldada. Recebendo como destino o trabalho em casas de famlia, fbricas ou fazendas, ou encaminhados s escolas de aprendizes de Guerra ou Marinha, sofrendo muitas vezes abusos de todas as espcies, constitua este aprendizado do trabalho uma modalidade de servido das crianas ou seqestro da infncia pobre em tempo de ps-abolio e mo-de-obra escassa - s lhes restando a alternativa da fuga do cativeiro, o que muitos realizaram, sendo recapturados e novamente evadidos. Outros foram devolvidos ao Juiz, por no aprenderem o trabalho ou por no aprenderem a disciplina do trabalho, por apresentarem alguma doena ou incapacidade, por terem sido acusados de furto ou de maus hbitos, por terem sido defloradas, porque no mais desejavam o trabalho ou aquele trabalho. Alguns outros tiveram filhos, que foram colocados na Casa dos Expostos. Outros ainda foram enviados para o Hospcio Nacional dos Alienados, ou faleceram. A Repblica, longe de mudar o foco desta discusso e reverter este processo, o aprofundou, buscando instituir uma legislao especfica para os ditos menores, visando, sobretudo, o controle daqueles considerados moralmente abandonados. Assim, o Cdigo Penal de 1890, apenas um ano aps a Proclamao da Repblica (1889), regulamentou a idade da imputabilidade penal em nove anos, permitindo o

envio de crianas e adolescentes para as casas de deteno. Ao no abolir, mas apenas regulamentar a idade para o trabalho infantil, a Repblica tambm permitiu que crianas e adolescentes ficassem fora da escola regular. Construiu-se, desta forma, sobre a base da regulamentao da idade penal e da regulamentao do trabalho infantil, da possibilidade de destituio do ptrio poder em relao a alguns menores e da internao dos mesmos menores em estabelecimentos correcionais e de reforma, um sistema dual no atendimento s crianas, uma vez que, enquanto o Cdigo Civil de 1916 tratava dos filhos de famlia, o Cdigo de Menores de 19276 tratava dos menores abandonados ou delinqentes, entre os quais: expostos, mendigos, vadios, viciosos e libertinos. Embora no se possam estabelecer apenas rupturas entre estes dois modelos de assistncia coexistindo muitas vezes o mesmo propsito de controle social e o mesmo mtodo de confinamento - podemos afirmar, no entanto, que o sistema caritativo, de natureza religiosa e asilar, ocupava-se basicamente da pobreza, motivado principalmente pelo dever de salvao das almas. J a filantropia dita esclarecida, de natureza cientificista e favorvel a uma assistncia estatal, tendeu sempre a uma gesto tcnica dos problemas sociais, ordenando os desvios a partir de um modelo de normalidade que definia a criana pobre quase sempre como carente, anormal, deficiente, perigosa ou delinqente. Tal a abrangncia deste sistema dito de proteo infncia que, praticamente, cobria todo o universo de crianas e adolescentes pobres, pois que existncia do menor correspondia uma suposta famlia desestruturada - por oposio ao modelo burgus de famlia tomado como norma - qual a criana pobre sempre escapava: seja porque no tinha famlia (abandonada ou rf); porque a famlia no podia assumir funes de proteo (carente); porque no podia controlar os excessos da criana (conduta antisocial); porque os comportamentos e envolvimentos da criana ou do adolescente colocavam em risco sua segurana, da famlia ou de terceiros (infratora); seja porque a criana era dita portadora de algum desvio ou doena com a qual a famlia no podia ou sabia lidar (deficiente, doente mental, com desvios de conduta); seja ainda porque, necessitando contribuir para a renda familiar, fazia da rua local de moradia e trabalho (meninos e meninas de rua); ou ainda porque, sem um ofcio e expulsa/evadida da escola ou fugitiva do lar, caminhava ociosa pelas ruas, cata de um qualquer expediente (perambulante)7. No entanto, em que pese o artifcio de transformar pobreza em abandono, o problema da assistncia infncia permaneceu sempre por ser devidamente equacionado, na medida em que ao definir este abandono de maneira abrangente a legislao fazia com que a rede de atendimento tivesse por objetivo abarcar todos os efeitos da pobreza, subsumindo funes de abrigo, casa, escola, hospital e priso. Se isto, por um lado, sempre permitiu a seus agentes um poder muito grande sobre os menores pobres e suas famlias, por outro, tal empreitada sempre esbarrou no apenas nos minguados recursos disponveis para a assistncia como tambm em dificuldades de natureza tica e
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Decreto N 17943-A, de 12 de outubro de 1927 Consolida as leis de assistncia e proteo a menores (Cdigo de Menores de 1927). 7 Ver: ARANTES, Esther Maria M.. Rostos de Crianas no Brasil. In: A Arte de Governar Crianas. RIZZINI, Irene e PILOTTI, Francisco (organizadores). Rio de Janeiro: Instituto Interamericano Del Nio; Editora Universitria Santa rsula; AMAIS Livraria e Editora, 1995.

poltica, e mesmo jurdica. Aquilo que se tornava visvel pela atuao tcnica como desestruturao familiar (crianas nas ruas ou separadas em diferentes lares e internatos; mes solteiras ou distantes geograficamente de seus companheiros; pais ou mes desempregados ou internados em hospitais gerais, psiquitricos ou encarcerados em presdios; pais mortos ou desaparecidos; crianas pequenas cuidadas por irmos apenas um pouco mais velhos; etc.) era, na grande maioria das vezes, a prpria condio de existncia e sobrevivncia das famlias pobres no Brasil. Desta forma, o que se encontrava em jogo na assistncia infncia no Brasil, ao longo de quase todo o sculo XX, no era a noo cientfica (ou supostamente cientfica) de criana e nem mesmo o seu correlato jurdico menor de idade, mas a constituio de uma dupla infncia ou de um duplo estatuto de menoridade (a criana e o menor) forjados em relaes de explorao e violncia existentes na sociedade, mas sempre em nome de sua proteo. Foi para romper com esta lgica e com estas prticas que os movimentos sociais e demais organizaes da chamada sociedade civil, no bojo da mobilizao pelo fim da Ditadura Militar e pela democratizao do Brasil, iniciaram ampla mobilizao em torno dos direitos humanos e de cidadania dos diferentes grupos marginalizados da populao brasileira, entre os quais os chamados menores. medida que se pode efetivamente questionar o modelo de assistncia at ento vigente, tornou-se possvel a emergncia de novas proposies. Na redao do artigo 227 da Constituio Federal de 1988, o Brasil adotou no apenas a Declarao Universal dos Direitos da Criana, como tambm o pr-texto da Conveno destes mesmos direitos, que, naquela data, ainda no havia sido apresentado Assemblia Geral das Naes Unidas. Ao assim proceder, aboliu o Cdigo de Menores de 1979 e, em seu lugar, em 13 de julho de 1990, promulgou o Estatuto da Criana e do Adolescente - Lei Federal 8.069, que dispe sobre a Proteo Integral criana e ao adolescente, conforme seu Art. 1. A Proteo Integral, de que trata o Estatuto, se organiza em torno de trs fundamentos ou princpios bsicos, sem os quais no existe tal Proteo Integral: crianas e adolescentes so sujeitos de direitos, so pessoas em condio peculiar de desenvolvimento, so prioridades absolutas. condio para esta Proteo Integral que estes trs princpios venham juntos e nunca separados, no se devendo opor, por exemplo, proteo especial e responsabilizao, no caso do adolescente autor de ato infracional, bem como no se devendo opor sujeito de direitos e pessoa em condio peculiar de desenvolvimento, particularmente em situaes de vulnerabilidade, quando, mais do que nunca, estes princpios devem vir juntos8. Este o desafio posto para todos ns: o de entendermos o carter tico, jurdico, poltico e social do Estatuto da Criana e do Adolescente, uma vez que esta Lei assegura criana e ao adolescente a condio de sujeito de direitos sem abolir a sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento. No se trata, evidentemente, de infantilizar as crianas e os adolescentes e de reduzi-los condio de objeto que por tanto tempo lhes foi imposta, numa retomada do chamado menorismo, mas apenas de assegurar, ao mesmo tempo e no mesmo movimento, a condio da criana e do adolescente como sujeito de direitos, pessoa em desenvolvimento e prioridade absoluta.
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Ver: Nogueira Neto, Wanderlino. Direitos Humanos. In: Justia Juvenil sob o marco da proteo integral. Caderno de textos. So Paulo: ABMP, 2008.

Dado este carter inovador e nico do Estatuto da Criana e do Adolescente, sua aprovao gerou intenso otimismo nos militantes de Direitos Humanos, depositando-se grande esperana nos Conselhos de Direitos e Tutelares, principalmente pelo princpio da participao popular, tambm estabelecido no Estatuto. Decorridos 18 anos de sua aprovao, no entanto, foroso reconhecer que as mudanas at agora obtidas no tm correspondido aos sonhos e esperanas de todos aqueles que lutaram para que a Doutrina da Proteo Integral fosse incorporada ao ordenamento jurdico brasileiro. Em nome do equilbrio fiscal e do cumprimento de metas pactuadas com organismos internacionais, a partir da dcada de 1990, o Brasil diminuiu consideravelmente os gastos com as polticas sociais bsicas, inviabilizando, na prtica, o cumprimento da Constituio e do Estatuto. A crise que se instalou, a partir da, combinou desemprego, desesperana e violncia, onde os jovens pobres do sexo masculino tem sido as maiores vtimas, sendo que grande parte das mortes nesta faixa etria acontece por motivao externa: acidentes e assassinatos9. H que se ressaltar, no Rio de Janeiro, a letalidade dos confrontos a partir da chamada guerra s drogas, sendo que tambm os presdios e unidades do sistema scio-educativo encontram-se organizados pela lgica das faces. Nesta conjuntura, onde faltam recursos para a garantia dos direitos sociais ou onde tais recursos no so priorizados frente s exigncias de controle fiscal, cresce o nmero de pessoas favorveis a um endurecimento da legislao e do rebaixamento da idade penal, divulgando-se insistentemente, como causa do aumento da violncia, uma suposta impunidade proporcionada pelo Estatuto, cuja nica finalidade seria a de proteger bandidos criando na populao uma indiferena face ao trgico destino de milhares de jovens pobres, tanto dos que so executados sumariamente quanto dos que se encontram privados de liberdade. Quanto a esses argumentos, talvez a histria possa ainda nos ajudar. Interessado em estabelecer as bases da Assistncia Pblica, o Ministro da Justia e Negcios Interiores J. J. Seabra incumbiu, em 1905, o ento secretrio da Escola Correcional Quinze de Novembro, Franco Vaz, posteriormente seu Diretor, de estudar o assunto e apresentar a tal respeito um trabalho, no prazo de seis meses. Franco Vaz apresentou um longo relatrio intitulado A infncia abandonada, dividido em duas partes: a primeira trata do que denomina abandono material, na qual estuda a mortalidade infantil, suas causas e remdios; na segunda, trata do abandono moral, onde se ocupa das crianas consideradas vadias, delinqentes, viciosas que enchem, dia a dia, as cadeias e os stios lgubres. Para confeccionar o seu Relatrio10, Franco Vaz visitou os diversos estabelecimentos onde havia crianas e jovens no Rio de Janeiro. Em visita Casa de Deteno, constatou a presena de 18 menores com idade entre 10 e 18 anos, cujos motivos da deteno foram: ter atirado uma pedra num comerciante que o agredira, ter sido apanhado perambulando ou dormindo na rua espera de trabalho, estar noite em

Vide Mapa da Violncia. Sobre Franco Vaz, consultar a importante Dissertao de Mestrado de Maria de Ftima Bastos Menezes Migliari, intitulada Infncia e adolescncia pobres no Brasil. Anlise social da ideologia. Defendida no Departamento de Sociologia e Poltica da PUC-Rio, em novembro de 1993.
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companhia de uma mulher em um bar, estar perdido e confuso mentalmente sem saber o caminho de volta para casa ou ainda ser encontrado nas ruas vendendo jornais. Se dizendo profundamente magoado com a situao daqueles pobres irresponsveis, mas assinalando no ser possvel banir a misria da face da terra, nem democratizar a democracia, nem abolir as diferenas sociais ou mesmo propor a escola pblica para todos, prope ento que sejam tomadas medidas enrgicas contra a desordem familiar, o jogo, o alcoolismo, a prostituio, e tambm que fossem autorizadas medidas mais duras como processo rpido e sumrio, supresso da fiana, recluso em colnias correcionais e priso celular para nacionais e deportao para estrangeiros, propondo, ainda, que a penalidade para os menores passasse a ser indeterminada, para que pudessem permanecer nos estabelecimentos correcionais pelo tempo que fosse preciso para sua regenerao. Props, finalmente, que o Estado assumisse a tutela de todos os menores moralmente abandonados, anulando, se necessrio fosse, o poder paterno; e que a criana, quando encaminhada pela autoridade Deteno, deveria ser colocada inicialmente em regime celular, sendo a cela um remdio eficaz contra o desregramento infantil, preparando o organismo da criana para receber os efeitos benficos da escola de reforma e preservao. No se lembrou Franco Vaz, no entanto, de abrir as portas da cadeia, pois os meninos nenhum crime haviam cometido.