APUNTES DE CLASES OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES Y OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDADES

Material con fines exclusivamente docentes. Santiago, Octubre de 2012. Cristin Banfi del Ro, Profesor Asociado de Derecho Civil, Facultad de Derecho, Universidad de Chile.

A.

GENERALIDADES

Los actos jurdicos puros y simples producen los efectos (existencia, ejercicio o extincin de derechos/obligaciones) que el ordenamiento jurdico les atribuye normalmente. Los actos jurdicos sujetos a modalidades contienen uno o ms elementos excepcionales que producen efectos distintos de los normales. Las cosas accidentales son aquellas que ni esencial ni naturalmente pertenecen al contrato sino que son agregadas mediante clusulas especiales (art. 1444). Las modalidades son clusulas que se insertan en un acto jurdico para alterar los efectos normales del mismo. Las modalidades se clasifican en: Nominadas, tpicas o reguladas (condicin, plazo, modo; representacin voluntaria [el representado queda obligado a pesar de que no fue l, sino el representante, quien ejecut el acto o celebr el contrato respectivo]; solidaridad testamentaria o convencional [cualquiera de los acreedores puede exigir a cualquiera de los deudores y cualquiera de stos puede pagar a cualquiera de aqullos toda la deuda y no solo su cuota en la misma]) Innominadas, atpicas o no reguladas (creadas por las partes) Voluntarias, Legales (ej. arts. 770, 1489, 1813), Judiciales (slo si la ley lo autoriza, v.gr., art 904). Si la fuente es la voluntad, sta deber interpretarse segn las reglas previstas para el testamento (art. 1069) o el contrato (arts. 1560 y ss.)

Por regla general, los actos jurdicos son puros y simples. Por tanto, las modalidades: no se presumen sino deben ser expresadas clara e inequvocamente por el autor o las partes, pero sin necesidad de frmulas sacramentales (si la voluntad puede ser expresada en forma tcita, con mayor razn las modalidades) no se aplican por analoga, las normas que las consagran son de interpretacin y aplicacin restrictiva deben ser probadas por quien las invoca Por regla general, las condiciones son elementos accidentales Excepcionalmente, son elementos de la naturaleza (ejemplos): condicin resolutoria tcita (art. 1489); venta de cosas que no existen pero se espera que existan (art. 1813) plazo para exigir el pago del mutuo (art. 2200) Excepcionalmente son elementos esenciales (ejemplos): condicin en el fideicomiso (art. 738) plazo en el usufructo (art. 770) plazo o condicin en la promesa (art. 1554 regla 3). Por regla general, todo acto jurdico admite modalidades. Excepciones: (art. 1444).

B.

Actos de familia (por ej., el matrimonio [art. 102], la adopcin [art. 37 Ley 19.620], el reconocimiento de un hijo [art. 189.2], las capitulaciones matrimoniales y pactos de separacin total de bienes o de participacin en los gananciales [arts. 1723.fin y 1715.2]) Ciertos actos patrimoniales: legtima rigorosa (art. 1192);la aceptacin o repudiacin de la herencia (art. 1227); constitucin de usufructo (art. 768) CONDICIN (arts. 1473 a 1493; 1070-1079; 1567 N9; 733 y ss.)

Acepciones. - Posicin o estado de un persona (arts. 55, 467, 471, 1456) - Principales caractersticas de una negociacin (art. 1956.3) - Supuesto para celebrar un acto jurdico o para que l produzca efectos (por ej., el matrimonio respecto de las capitulaciones matrimoniales) - Elemento esencial (por ejemplo, el art. 1813 en cuanto para que haya compraventa es esencial que sta tenga una cosa) Concepto estricto: hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho y de su obligacin correlativa. Si el hecho es presente (existe) o pasado (existi), la obligacin es pura y simple (se tiene por no escrita); si el hecho no existe ni existi, la obligacin es nula absolutamente o inexistente (art. 1071). Las asignaciones testamentarias condicionales (art. 1072): si el hecho se realiz en vida del testador y ste lo ignoraba, la condicin se tiene por cumplida; si el testador lo supo al testar, la obligacin es condicional si el hecho puede repetirse o pura y simple en caso contrario (art. 1072). Es incierto, por ejemplo, la muerte dentro de cierto plazo; el cumplimiento de cierta edad. La muerte es un hecho que puede emplearse de extremo para un plazo (inicio o fin) debido a su certidumbre. Clasificacin. EXPRESAS TCITAS Segn si se impone directamente o se desprende de conductas o circunstancias que la demuestren inequvocamente. La regla general es que deben expresarse pues, como toda modalidad, son excepcionales y no se presumen. Excepcionalmente pueden ser tcitas, como la condicin resolutoria tcita del art. 1489 (CRT). Pero las condiciones tcitas no son objetables dado que la misma voluntad puede manifestarse en forma implcita.

La ley puede presumir que las partes sujetan la eficacia de un acto jurdico a determinada condicin. No obstante, debe tenerse cuidado ya que puede tratarse de una condicin aparente, de derecho o impropia, como la del art. 1813. Las condiciones impropias no son verdaderas condiciones pues consisten en: hechos presentes, pasados, ciertos o imposibles (no existe incertidumbre); condiciones captatorias (son imposibles: el testador asigna algo bajo condicin que el asignatario le d algo por testamento, art. 1059); hecho presente o pasado que se ignora y al que se subordina el efecto de un acto o el nacimiento o la extincin de una obligacin (por ejemplo, si A ya vendi su casa, te vendo mi terreno). No hay estado de pendencia sino de averiguacin; y opera sin efecto retroactivo; el hecho que no es formulado expresa ni tcitamente pero que dadas las circunstancias de tiempo y lugar, conforme a la buena fe, las partes lo tuvieron en consideracin de modo que sin l no habran celebrado el acto. Se puede confundir con la causa o la base del acto jurdico. Por ejemplo, A toma en arriendo un balcn de un edificio para ver un espectculo que no es mencionado en el contrato, fijndose fecha del arriendo coincidente con aqul, pero despus se suspende el evento; de derecho (condictio iuris): hechos o actos jurdicos futuros e inciertos que son requisito para la eficacia de otro, como el matrimonio respecto de las capitulaciones matrimoniales o el objeto respecto de la compraventa (art. 1813). No son condiciones porque son hechos que impone la ley, en forma heternoma. DETERMINADAS INDETERMINADAS (arts. 1081.3-4) Segn si se tiene certeza o no de la fecha en que el hecho puede ocurrir. La caducidad de la condicin consiste en tenerla por fallida si no ocurre dentro de un plazo fijado por la ley. Debe la ley fijar un plazo mximo de tolerancia de la incertidumbre? Es admisible una condicin indeterminada, esto es, que pueda ocurrir en cualquier tiempo, por largo que sea? Razones para aceptar las condiciones indeterminadas (in genere): el Mensaje del CC se referira al fideicomiso y no a las obligaciones en general: Es una regla fundamental en este proyecto la que prohbe dos o ms usufructos o fideicomisos sucesivos porque unos y otros embarazan la circulacin y entibian el espritu de conservacin y mejora, que da vida y movimiento a la industria. Otra que tiende al mismo fin es la que limita la duracin de las condiciones suspensivas y resolutorias, que en general se reputan fallidas si tardan ms de 30 aos en cumplirse) el art. 1482 (la condicin falla si expira el plazo dentro del cual el hecho deba verificarse) fue tomado de Pothier para quien la condicin puede cumplirse en cualquier tiempo el CC contempla la distincin entre condiciones determinadas e indeterminadas la autonoma de la voluntad 4

Razones para rechazar las condiciones indeterminadas (tesis mayoritaria): el Mensaje se refiere en trminos amplios a todas las obligaciones y no slo al fideicomiso (el plazo de 30 aos debe entenderse actualmente referido a 10 aos, debido a los sucesivos acortamientos por ley) si se hubiese seguido a Pothier el art. 1482 habra preservado la redaccin de su fuente francesa (que se refiere al plazo estipulado) la distincin entre condiciones determinadas e indeterminadas igual se refiere a la forma en que las partes estipulan pero las condiciones indeterminadas devienen determinadas pues se aplica el plazo legal la necesidad de certeza jurdica Se discute cul es el plazo de caducidad (tesis mayoritaria): 5 aos (aplicando por analoga el art. 739) 10 aos (diversas normas del CC establecen que las situaciones jurdicas se consolidan en ese lapso: nulidad absoluta [art. 1683]; prescripcin adquisitiva extraordinaria [art. 2511]; plazo mximo de suspensin de prescripcin [art. 2509.fin]; asignacin a persona que no existe pero se espera que exista [art. 962.2]; historia de la ley 16.952 (1 de octubre de 1968) que redujo el plazo a 10 aos y a 5 aos en el caso del fideicomiso, dejndose constancia en las actas del Senado que el plazo de 5 aos se refera exclusivamente al fideicomiso). El plazo de caducidad de las condiciones no puede ser aumentado por voluntad de las partes, ya que es una materia de orden pblico, tal como ocurre con la prescripcin. La regla del fideicomiso (art. 739) contiene una excepcin: que la muerte del fiduciario sea el evento del cual dependa la restitucin. En los dems actos y contratos en los que la muerte es un hecho que forma parte de la condicin (ms alguna otra circunstancia, por ejemplo, que en ese instante est viva otra persona o que la muerte se deba a tal o cual enfermedad), parecera que la condicin caduca en 10 aos. POSITIVAS NEGATIVAS (art. 1474) Segn si la condicin consiste en que el hecho suceda o no. El hecho decisivo es el que altera el statu quo, independientemente de la redaccin. Ejemplo: que A no viaje al extranjero es una condicin negativa. Lo que cambia el estado de cosas es salir al extranjero. La condicin depende de que ese hecho no ocurra. No es una condicin positiva (viajar al extranjero). Otro ejemplo: que A no permanezca soltero es una condicin positiva: el hecho que altera la normalidad es que A se case y ese es un hecho positivo. POSIBLES/LCITAS IMPOSIBLES/ILCITAS/ININTELIGIBLES (art. 1475)

Fsicamente imposible: si una persona deja de respirar durante 24 horas, dibuja un tringulo con cuatro lados, toca la luna con la mano o no muere.

Se parece al objeto fsicamente imposible, pero ste es ms amplio: no slo se opone a las leyes de la naturaleza fsica sino que a la naturaleza (art. 1461). Esto permite restringir actividades contrarias al medio ambiente o excluir al cuerpo humano del mbito de la contratacin. Ilcita (moralmente imposible): enajenar una cosa incomerciable o un derecho personalsimo; matar o cometer otro delito. Incluye toda contravencin a leyes prohibitivas, al orden pblico y/o a las buenas costumbres.

Condicin Imposible Positiva (art. 1480): Suspensiva (CS): Se tiene por fallida, no se forma la obligacin y el contrato es nulo (art. 1480) pues no hay incertidumbre Te doy $1000 si el sol aparece por el Poniente (fsicamente imposible); te doy $1000 si matas a Juan (moralmente imposible) Resolutoria: Se tiene por no escrita, es decir, la obligacin es pura y simple Te doy $1000 y me los devuelves si el sol aparece por el Poniente o si matas a Juan

Condicin Imposible Negativa (Suspensiva o Resolutoria) (art. 1476) Fsicamente imposible: Se tiene por no escrita (no hay incertidumbre) Te doy $1000 si el sol no aparece por el Poniente; si Juan da a luz un hijo Moralmente imposible Se tiene por fallida (como desincentivo y sancin: se estima inmoral que se reciba un pago por no cometer un hecho ilcito) Te doy $1000 si no matas a Juan

POTESTATIVAS, CASUALES Y MIXTAS (art. 1477) Simplemente Potestativa Depende de ejecucin de un hecho voluntario del deudor o del acreedor. Son eficaces (art. 1478.2) Te doy $1000 si t vas o yo voy a Santiago este Domingo Cuando depende del hecho del deudor la voluntad de ste no concurre sola, pues adems interviene un hecho del deudor que l no controla absolutamente. Por ejemplo, A promete darle una cosa a B si el primero viaja a tal pas. Puede

suceder que aunque A quiera ir no pueda hacerlo: una cosa es decidir ejecutar el hecho; otra, es poder ejecutarlo. Meramente o Puramente Potestativa Depende de la mera o pura voluntad (arbitrio o capricho) Del acreedor: la obligacin es vlida (ejemplos: arts. 1823 [venta a prueba], 1881 [pacto de retroventa], 2194 [comodato precario]; promesa unilateral de celebrar contrato bilateral) Del deudor: la obligacin es nula (art. 1478.1) por faltar una intencin seria de obligarse e incertidumbre (es casi seguro que la condicin fallar porque el deudor no querr cumplir)

Es nula la condicin resolutoria (CR) meramente potestativa del deudor? No: la obligacin se form y produjo sus efectos; la ley las acepta (donaciones revocables al solo arbitrio del donante [art. 1136] y pacto de retroventa [art. 1881]) S: la ley no distingue (art. 1478); esta regla precede a la clasificacin CS/CR (art. 1479); la falta de voluntad tambin afecta a la CR meramente potestativa del deudor, por ej., la restitucin de la cosa a voluntad del comodatario; en la donacin revocable y el pacto de retroventa la CR es meramente potestativa del acreedor; el acaso es un suceso imprevisto que no consiste en un hecho voluntario o en la mera voluntad de una de las partes. Condicin Casual: Depende de la voluntad de un tercero o de un acaso Te doy $1000 si Juan viene a Santiago el Domingo o si llueve el Martes

Condicin Mixta Depende en parte de la voluntad del acreedor o deudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso Te doy $1000 si vas a Santiago el Domingo y no llueve; te doy $1000 si te casas con Mara El art. 1477 incluye al deudor aunque no lo mencione (en contra: no puede incluirlo ya que es nula la condicin meramente potestativa del deudor: art. 1478). SUSPENSIVAS RESOLUTORIAS (art. 1479) Toda condicin es suspensiva: suspende el nacimiento o la extincin de un derecho y obligacin correlativa. Para una parte tiene un efecto suspensivo (mera expectativa), para la otra uno extintivo (derecho resoluble). Ejemplos: A dona a B un predio si se elige a cierto candidato a ocupar un cargo poltico. Para A el efecto es resolutorio; para B es suspensivo. A dona a B un predio quien debe restiturselo si es elegido cierto candidato. Para A es suspensivo, para B es resolutorio. 7

Estados en que puede hallarse una condicin (art. 1482). PENDIENTE Efecto: est en suspenso la adquisicin o extincin del derecho/obligacin. Oportunidad: desde que se celebra el acto jurdico y hasta que se cumple o falla la condicin. CUMPLIDA Efecto: nace o se extingue el derecho/obligacin Oportunidad: Positiva Determinada: el hecho sucede dentro del plazo legal o convencional (ste no puede exceder 10 aos, pues ms all la condicin caduca) Indeterminada: el hecho puede suceder en cualquier tiempo, pero no ms all de 10 aos desde la celebracin del contrato Negativa Determinada: desde que se tiene certeza que el hecho no suceder antes de que venza el plazo (convencional o legal); o ste vence sin que ocurra el hecho Indeterminada: desde que existe certeza que el hecho no suceder o ste no acaece en el plazo de 10 aos FALLIDA Efecto: no nace el derecho/obligacin (CS) o l se consolida (CR) Oportunidad Positiva (Idem Negativa Cumplida) Negativa (Idem Positiva Cumplida) Cumplimiento ficto de la condicin (art. 1481.2) La condicin falla por un hecho doloso del deudor (por medios ilcitos) Efecto: la ley considera la condicin como cumplida Fundamentos: sancin de la mala fe del deudor; Nemo Auditur

Algunos autores la confinan a las asignaciones testamentarias: el tenor literal del art. 1481.2; su carcter excepcional y sancionador; pese a que el art. 1493 ordena aplicar las normas del ttulo IV Libro III a las convenciones el art. 1481.2 est ubicado en las obligaciones condicionales y no en dicho ttulo. La mayora de la doctrina aplica el cumplimiento ficto de la condicin a todas las obligaciones: en virtud del art. 1493 (Bello elabor esta regla para evitar repeticiones intiles); donde existe la misma razn existe la misma disposicin (cabe aplicar la condicin ficta por analoga a las obligaciones condicionales dado el vaco legal).

Para saber si los medios son ilcitos estos deben ser relacionados con el fin perseguido: ste contamina los medios por lcitos que estos sean separadamente. Por ejemplo, la orden impartida al capitn de un barco para que lo detenga nada tiene de ilcita, ella deviene ilcita si el deudor la dirige al capitn con el fin de que la condicin (que el barco arribe a puerto antes de que expire el plazo) falle. El cumplimiento ficto no ocurre si la condicin falla por causales distintas del dolo o culpa grave del deudor. Aunque no existe una regla que prevea el caso en que el acreedor despliegue actividades para que la condicin se cumpla, debera tenerse la condicin por fallida pues tal actuacin es contraria a la buena fe. Efectos de la condicin suspensiva. Los efectos jurdicos no emanan de la CS sino que del acto o contrato respectivo en que ella est incorporada. La condicin es un hecho y, por tanto, como tal no produce efectos jurdicos (no crea derechos ni obligaciones) ni puede ser retroactiva. Lo que puede o no ser retroactivo es el acto o contrato. La condicin slo suspende la eficacia del acto jurdico ya nacido, de modo que una vez que ella se ha cumplido los efectos se entienden producidos desde que dicho acto fue celebrado. Pero en el derecho chileno no existe una regla general de retroactividad sino algunas normas especficas retrotraen los efectos una vez cumplida la condicin y otras no. La retroactividad se produce cuando la ley subordina los efectos de un acto a hechos posteriores a su celebracin, por ejemplo, los derechos deferidos al que est por nacer (art. 77) o la fecha de la hipoteca otorgada bajo condicin (art. 2413). PENDIENTE 1) No ha nacido el derecho ni la obligacin correlativa. Por tanto, el acreedor no tiene derecho a cobrar (slo tiene una mera expectativa o germen de derecho) y el deudor no est obligado a pagar; y si lo hace, puede repetir pues mientras no se cumpla la condicin la obligacin no existe y carece de causa (art. 1485). 2) La obligacin no es todava exigible. Por tanto: no empieza a correr la prescripcin extintiva (art. 2514.2); no se puede novar (art. 1633); no se puede compensar (art. 1656); y el deudor no est constituido en mora. 3) El acreedor no puede ejercer la accin pauliana en contra de los actos del deudor que le perjudiquen (art. 2468) pues slo tiene una mera expectativa. 4) El vnculo jurdico existe. Por tanto: los requisitos de existencia y de validez deben concurrir al tiempo de la celebracin del contrato; ninguna de las partes puede retractarse unilateralmente; las normas aplicables al contrato son las vigentes al tiempo de su celebracin (art. 22 de la Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes). La retroactividad no

se refiere a la condicin sino a los efectos del acto jurdico. El CC en general parece suponer que el acto se form, quedando suspendidos todos o algunos de sus efectos. 5) El acreedor condicional tiene una expectativa o germen de derecho (art. 1492): a) puede impetrar las medidas conservativas necesarias (art. 1492.fin), al igual que el fideicomisario (art. 761) y el asignatario (art. 1078). El juez las determina: el nombramiento de un depositario que guarde la cosa mientras la condicin est pendiente; la confeccin de un inventario; la designacin de un interventor; el otorgamiento de una caucin, etc. b) El acreedor que fallece estando pendiente la condicin transmite su derecho condicional (art. 1492), lo que obedece al efecto retroactivo del acto sujeto a CS una vez cumplida sta y a que los herederos son continuadores jurdicos del causante. En cambio, el derecho condicional derivado de una asignacin testamentaria o de una donacin es intransmisible (arts. 1078.2 y 1492.2): son actos gratuitos intuito personae. Ellos exigen capacidad de suceder: el asignatario debe existir tanto al morir el causante como al cumplirse la condicin (arts. 962 y 1390). Adems, el fideicomisario que fenece antes de la restitucin no transmite derecho alguno (arts. 762 y 738). c) La obligacin condicional siempre es transmisible, incluso la del asignatario testamentario o del donante entre vivos (art. 1492). 6) Riesgos (art. 1486): a) Prdida total fortuita: extingue la obligacin del deudor (porque falta el objeto). Pero el art. 1486 no dice si se extingue la obligacin correlativa del acreedor condicional (en un contrato bilateral). Hay dos soluciones posibles: (i) el riesgo es del deudor y, por ende, el acreedor nada debe cumplir pues su obligacin recproca queda desprovista de causa. Para la doctrina chilena predominante dicha obligacin se extingue: porque una nota en el Proyecto de 1853 citaba a Pothier quien era partidario de esa solucin; porque la expresin se extingue la obligacin (art. 1486.1) significa que el contrato se extingue totalmente; es justo que el riesgo sea del deudor porque mientras est pendiente la condicin l es dueo de la cosa (las cosas producen y perecen para su dueo); la ley sigue el mismo criterio en la compraventa condicional (art. 1820); (ii) el riesgo es del acreedor: el art. 1486 no regula el riesgo, slo dice que la obligacin del deudor condicional se extingue; el acreedor debe cumplir su propia obligacin segn la regla general (art. 1550); la compraventa y la permuta bajo CS son verdaderas excepciones al art. 1550 (arts. 1820 2 parte y 1900); la retroactividad con que opera la CS cumplida significa que el acreedor fue dueo desde la celebracin del contrato, por lo que es justo que asuma el riesgo (los arts. 1490 y 1491 vinculan la retroactividad con la fecha del contrato, pero el art. 682.2 la relaciona con la fecha de la tradicin). b) Prdida parcial fortuita: el riesgo es del acreedor puesto que l recibe la cosa en su estado actual, sin derecho a rebaja del precio, pero se aprovecha de los aumentos (arts. 1550 y 1820 1 parte).

c) Prdida culpable: (i) total: la obligacin cambia de objeto (el precio de la cosa ms perjuicios [art. 1672]; pero el acreedor puede pedir la resolucin en vez del precio de la cosa conforme al art. 1489; es una regla armnica tambin con el art. 1590) (ii) parcial: el acreedor tiene derecho a demandar el cumplimiento (recibir cosa estado actual) o la resolucin, ms los perjuicios (arts. 1486-1489) CUMPLIDA 1) Nacen el derecho y la obligacin correlativa (el derecho a cobrar y a retener lo pagado) en forma retroactiva, esto es, a la fecha en que se celebr el acto jurdico. 2) La obligacin se hace exigible: comienza a correr la prescripcin extintiva; el deudor puede ser constituido en mora; se puede novar y compensar. 3) El acreedor puede ejercer la accin pauliana. 4) Efectos retroactivos (ex tunc): a) Transmisin del derecho y obligacin condicionales. Sin efecto retroactivo no podran transmitirse (nadie puede transmitir lo inexistente). Sin embargo, la explicacin tambin podra descansar en que el patrimonio del causante se transmite a los herederos porque son sus continuadores jurdicos. b) Resolucin de las enajenaciones efectuadas y cancelacin de los gravmenes constituidos por el deudor en favor de terceros de mala fe: el acreedor podr reivindicar la cosa contra dichos terceros pues en virtud del efecto retroactivo se entiende que l fue dueo de la cosa desde la fecha del acto o contrato (arts. 1490 y 1491). c) Los riesgos de prdida o deterioro fortuito de la cosa y los aumentos o mejoras son del acreedor. El art. 1486 parece producir el enriquecimiento injusto del acreedor en perjuicio del deudor: el primero no tiene que pagar las mejoras necesarias hechas por el segundo, en circunstancias que estas mejoras son inevitables, es decir, el acreedor tambin habra tenido que efectuarlas de haber estado en posesin de la cosa. Por algo las mejoras necesarias deben ser pagadas al poseedor vencido tanto en materia de reivindicacin como de nulidad (arts. 901 y 1687.2). Sin embargo, el deudor ha hecho uso gratuito del bien y esto deja a las partes en una situacin de equilibrio. 5) Efectos irretroactivos (ex nunc): a) Los frutos son del deudor (como incentivo para explotar la cosa); salvo que ley, el donante, el testador o los contratantes digan lo contrario (art. 1488). Excepcin: si la compraventa se resuelve por no pago del precio, el vendedor tiene derecho a la restitucin de los frutos, en forma total o en proporcin a lo pagado (art. 1875).

b) Quedan a firme las enajenaciones o gravmenes hechas o constituidos en favor de terceros de buena fe (arts. 1490 y 1491). c) Los actos de administracin se consolidan (art. 758). FALLIDA 1) No se forman el derecho ni la obligacin, reputndose que nunca existieron. 2) Terminan de pleno derecho las medidas conservativas, pero el deudor deber solicitar su alzamiento al tribunal respectivo. 3) El deudor puede exigir al acreedor que le restituya lo que el primero le pag mientras la condicin estuvo pendiente. 4) Se consolidan las enajenaciones y gravmenes hechos por el deudor y, en general, todo lo obrado por ste. Efectos de la condicin resolutoria. PENDIENTE 1) Nace el derecho y la obligacin correlativa, pero son inciertos (resolubles). 2) El acreedor puede exigir el pago al deudor y se hace dueo de la cosa (mediante el ttulo traslaticio de dominio seguido de la tradicin), pero su dominio es incierto. FALLIDA El derecho y la obligacin se consolidan en forma retroactiva: el acto jurdico se reputa puro y simple ab initio. CUMPLIDA Se extinguen el derecho y la obligacin en forma retroactiva (art. 1567 N 9). Los contratos que generan obligaciones de ejecucin duradera (sean de ejecucin continua -como la del arrendador de mantener al arrendatario en el goce de la cosa arrendada o la del proveedor de suministrar la cosa respectiva- o de tracto sucesivo que se ejecutan a intervalos, como la del arrendatario de pagar la renta, salvo que se pacte el pago de la totalidad de la renta en un solo acto) no son susceptibles de restitucin ni de resolucin con efecto retroactivo, sino de terminacin. Por razones de equidad se pone trmino al contrato hacia el futuro sin realizarse restituciones mutuas. En efecto, como slo una de las partes del contrato bilateral podra restituir lo recibido y la otra no, ninguna tiene que restituir (por ejemplo, el arrendador podra restituir las rentas de arrendamiento al arrendatario, pero ste no podra devolver el uso y goce de la cosa al arrendador). Pero existen obligaciones propias de estos contratos que pueden restituirse (como la de entregar una cantidad de cosas 1

genricas en cierto plazo) y obligaciones de ejecucin instantnea que no pueden restituirse (como la de revelar informacin confidencial). Hay obligaciones que siempre son de ejecucin instantnea o duradera (por ejemplo, la de efectuar un disparo y la de proporcionar al arrendatario el goce de la cosa arrendada, respectivamente) y otras que pueden ser de ejecucin instantnea o duradera (por ejemplo, la de pagar la renta, que puede ser de tracto sucesivo o de un solo acto). Si en un arrendamiento se paga la renta por adelantado y el arrendatario goza de la cosa slo por un perodo, en caso de terminarse el contrato es justo que el arrendador restituya al arrendatario la parte de la renta proporcional al tiempo que restaba para la expiracin del contrato. EFECTOS DE LA CR (CUMPLIDA) 1) Entre las partes: a) Si los contratantes no haban cumplido sus obligaciones, la resolucin opera como modo de extincin de estas sin necesidad de restituciones mutuas (art. 1567 N 9): no hay nada ms que hacer para dejar a las partes en el mismo estado en que estaran si no hubiesen celebrado el acto jurdico. Lo mismo sucede en la nulidad. b) Si los contratantes haban cumplido sus obligaciones, debe procederse a las restituciones mutuas. Se parte del supuesto que se trata de obligaciones de dar. La expresin restitucin est tomada en sentido amplio, comprendiendo no slo cuando debe devolverse algo que el acreedor haba entregado previamente al deudor sino tambin cuando el deudor debe entregar al acreedor una cosa que siempre estuvo en poder del primero. Esta restitucin difiere de la que opera cuando se declara la nulidad de un contrato: (i) Se debe restituir la cosa al acreedor. Pero si la condicin est puesta en su solo beneficio, l puede renunciar a ella (art. 12) y el deudor puede exigirle que se pronuncie (art. 1487). En el pacto de retroventa, el vendedor slo puede exigir la restitucin expirados 6 meses o 15 das, segn si son inmuebles o muebles, desde que notific al comprador su decisin de resolver el contrato (art. 1885). (ii) Los aumentos y las mejoras son del acreedor. El art. 1486.2 no le obliga a pagar las expensas necesarias al deudor, lo que produce un enriquecimiento sin causa para el acreedor pues ste de todos modos tendra que incurrir en ellos. Lo normal y justo es que el vencedor pague al poseedor vencido las mejoras necesarias (art. 901 y ss.; arts. 756, 1875 y 1883.3). Pero, como contrapartida, el acreedor debe soportar que le entreguen la cosa en el estado en que se encuentre, sin derecho a rebaja. (iii) Los deterioros y las disminuciones son del acreedor, sin derecho a rebaja, salvo por culpa deudor (art. 1486).

(iv) El deudor no debe restituir al acreedor los frutos producidos por la cosa durante el tiempo intermedio, salvo que la ley (como el art. 1875), el testador, el donante o las partes pacten lo contrario (arts. 1078 y 1488). Esta solucin es equitativa y difiere de la nulidad. (v) Los actos de administracin quedan a firme. (vi) Si el deudor pag parcialmente y se declara la resolucin, l tiene derecho a una restitucin parcial (por justicia y por aplicacin analgica del art. 1875) 2) Respecto de terceros (arts. 1490 y 1491): a) Si, estando pendiente la CR, el adquirente en virtud de un contrato (ttulo traslaticio de dominio), B, enajena la cosa o la grava a un tercero, C, y despus se verifica la condicin resolutoria (por sentencia judicial que declara resuelto el contrato, tratndose de la condicin resolutoria tcita y del pacto comisorio tpico; o sin necesidad de sentencia, tratndose de la condicin resolutoria ordinaria y del pacto comisorio atpico, que producen la resolucin automtica o ipso facto), el bien retorna al patrimonio del primer tradente, A, pues se extingui en forma retroactiva el derecho del segundo enajenante, B. En este caso, el acreedor bajo condicin resolutoria (A) podr reivindicar la cosa contra el tercero adquirente (C) ya que se entender que A jams dej de ser dueo, a menos que C hubiese ganado el dominio por prescripcin. Otro ejemplo: A vende a B una cosa quien debe restitursela si se cumple una condicin resolutoria. Estando pendiente, B enajena la cosa o la grava a favor de C. Se cumple la condicin resolutoria, lo que implica que el bien retorna al patrimonio de A y ste podr reivindicarla contra C. Lo anterior es aplicacin del principio conforme al cual resuelto el derecho del causante, se resuelve el de su causahabiente (o nadie puede adquirir ms derechos que los que tena el causante). Esto es, si el derecho del causante estaba expuesto a extinguirse por condicin resolutoria, este riesgo se traspasa al causahabiente. b) Sin embargo, la ley -fundada en la buena fe y en la proteccin de la apariencia- slo permite dejar sin efecto las enajenaciones y gravmenes a favor de terceros de mala fe, es decir, aquellos que conocen la condicin resolutoria saban que su tradente tena un derecho resoluble. Esta es una importante diferencia con la nulidad, ya que sta confiere derecho a reivindicar contra terceros de buena o mala fe (art. 1689). Se sostiene que el tercero negligente (que no averigu si el derecho del tradente estaba sujeto a resolucin antes de adquirir el bien) debiera ser asimilado al tercero de mala fe. c) La doctrina tradicional sostiene que los arts. 1490 y 1491 slo se aplican a la condicin resolutoria, esto es, a contratos por los cuales el deudor tiene una cosa bajo CR y, al verificarse sta (con su efecto retroactivo), se entiende que el acreedor nunca dej de ser dueo y, por ende, puede reivindicar contra el tercero adquirente (salvo que ste haya ganado el dominio de la cosa por prescripcin).

Sin embargo, otros autores (como Vctor Vial y Enrique Alcalde) sealan que los arts. 1490 y 1491 tambin se aplican al acreedor bajo condicin suspensiva. El tercero de mala fe adquiere un derecho expuesto al riesgo de extinguirse por una condicin, que es condicin resolutoria ordinaria para l (no consiste en el incumplimiento de las obligaciones, sino en la condicin suspensiva del acreedor condicional) y condicin suspensiva para el acreedor (con quien el deudor-dueo contrat primero). No es necesario estipular expresamente esa condicin resolutoria ordinaria, basta que aparezca de la intencin de las partes. Esta tesis estara confirmada por el art. 1490, que confiere accin reivindicatoria contra el tercero de mala fe, lo que demuestra que ste no es dueo y esto obedece a que su derecho se extingue al cumplirse esa condicin resolutoria ordinaria. Otro sector de la doctrina sostiene que el art. 1490 se opondra a las normas y principios sobre reivindicacin, porque mientras sta puede interponerla el dueo no poseedor contra el poseedor no dueo (art. 889), el art. 1490 otorgara la facultad de reivindicar al acreedor condicional (quien no es dueo) contra el tercero adquirente (poseedor de mala fe). d) Los arts. 1490 y 1491 no se aplican a la condicin suspensiva pues el acreedor bajo ella no es dueo (no se le ha hecho tradicin) y slo tiene una mera expectativa. Por lo tanto, si el deudor bajo CS enajena o grava la cosa mientras est pendiente la condicin, el acreedor slo puede demandar el cumplimiento y/o perjuicios. Por ejemplo: si A vende, dona o permuta a B una cosa sin hacerle tradicin y luego la vende, dona o permuta a C, B no puede reivindicar contra C (porque no es dueo) y C es preferido (por haber entrado primero a poseer, 1817). B slo puede demandar de A el cumplimiento y/o los perjuicios. Si estas normas fuesen aplicables al acreedor bajo condicin suspensiva ste quedara en mejor situacin que un acreedor puro y simple (este ltimo no puede reivindicar contra terceros si el deudor no le ha hecho la tradicin de la cosa). e) Los arts. 1490 y 1491 no se aplican al acreedor bajo plazo suspensivo pues l no tiene derecho alguno ya que an no se le ha hecho la tradicin; ni al deudor que debe una cosa bajo plazo extintivo, porque es un usufructuario (art. 1087), ergo, un mero tenedor. Por ende, la enajenacin de la cosa que haga es inoponible al acreedor (el dueo o nudo propietario) y l podr reivindicar contra el tercero de buena o mala fe, sin perjuicio que ste pueda ganar el dominio por prescripcin (art. 1815). f) Se critica la redaccin de los arts. 1490 y 1491: La expresin se debe bajo condicin resolutoria es errnea: nada se adeuda sino que se trata de un dueo o poseedor expuesto a perder la cosa por el cumplimiento de dicha condicin. El trmino correcto es tiene o posee. El art. 1491 est mejor redactado que el art. 1490 pues no menciona el plazo, pero en lugar de hablar de resolverse debi decir reivindicarse (o cancelar gravmenes). En efecto, la accin resolutoria es personal: no procede contra terceros. Pero a pesar de esta redaccin, es claro que el acreedor puede accionar contra los terceros cumplindose los requisitos previstos en ambas normas. En todo caso, lo correcto es utilizar 1

la palabra debe pues ella alude a la obligacin del deudor de restituir la cosa, que est sujeta a condicin resolutoria. g) Estos artculos slo se aplican a la compraventa (art. 1876), permuta (art. 1900), pacto de retroventa (art. 1882) e hipoteca (art. 2416). La donacin tiene una regla especial, similar a los arts. 1490 y 1491, siempre que la condicin conste en forma expresa (art. 1432). Los arts. 1490 y 1491 no se aplican a la prenda porque sta se extingue siempre, independientemente de la buena o mala fe del tercero (art. 2406). Pero el tercero tiene derecho a que el deudor que actu de mala fe le entregue otra prenda de igual o mayor valor u otra caucin, o le pague inmediatamente la obligacin principal, aunque haya plazo pendiente (art. 2391). Tampoco se aplican al usufructo ni al derecho de uso y habitacin, los que se extinguen por la resolucin del derecho del constituyente (arts. 806 y 812). El arrendamiento celebrado entre el deudor condicional (arrendador) y el tercero (arrendatario) termina por la extincin del derecho del arrendador. Pero el arrendatario puede demandar perjuicios (arts. 1959, 1961 y 1962). El arriendo no termina en los casos en que el acreedor debe respetar el arriendo (art. 1962). h) La relacin entre el deudor condicional y el tercero excede del mbito de los arts. 1490 y 1491, pero si el tercero fuera privado de la cosa tendra derecho a demandar al enajenante o constituyente la resolucin del contrato por incumplimiento ms la indemnizacin de los perjuicios. Anlisis del art. 1490 (bienes muebles). La norma pudo referirse slo al que debe una cosa bajo condicin, para quien siempre tiene efecto resolutorio. Este artculo indudablemente se aplica al deudor bajo condicin resolutoria que enajena o grava la cosa mueble estando pendiente dicha condicin, pero se discute si tambin se aplica al deudor bajo condicin suspensiva. El caso del deudor bajo condicin resolutoria puede ser ilustrado del siguiente modo: A vendi un bien mueble a B obligndose a hacerle restitucin de la misma si se verifica cierta condicin resolutoria. Si ello ocurre, en virtud del efecto retroactivo con que opera se entender que el bien nunca sali del patrimonio del acreedor, es decir, que ste siempre fue dueo del mismo. Al cumplirse la condicin resolutoria se extingue el derecho personal del tercero adquirente y el modo de adquirir, retornando la cosa al dominio del acreedor condicional. Es por esta razn que el acreedor podr reivindicar la cosa contra ese tercero, siempre y cuando ste se halle de mala fe. Bajo la situacin discutida (que el acreedor y el deudor lo sean bajo condicin suspensiva), es claro que el acreedor slo adquiere su derecho personal contra el deudor para que ste le haga tradicin de la cosa, cuando se cumple dicha condicin. Si el deudor enajena o grava 1

la cosa estando pendiente dicha condicin y posteriormente ella se cumple, el acreedor no podra reivindicar contra el tercero adquirente y slo podr accionar contra el deudor bajo condicin suspensiva para que ste le indemnice los perjuicios por no haber mantenido la cosa en su poder. Sin embargo, hay autores que aplican el art. 1490 al acreedor bajo condicin suspensiva: ste puede reivindicar contra el tercero adquirente de mala fe cuando el deudor bajo condicin suspensiva no quiere hacerlo. En realidad, el deudor normalmente no tendr inters alguno en reivindicar ya que recuperada la cosa tendr que transferrsela al acreedor bajo condicin suspensiva. Cmo puede reivindicar el acreedor bajo condicin suspensiva si no es dueo mientras el deudor no le haga la tradicin? Existen dos explicaciones: (i) Para Enrique Alcalde1 dado que el acreedor bajo condicin suspensiva una vez cumplida sta no adquiere el dominio sino slo el derecho personal contra el deudor para que ste le haga la tradicin de la cosa, y dado que dicho deudor (dueo) usualmente no tendr inters alguno en reivindicar l contra el tercero (pues acto seguido deber transferir la cosa al acreedor), el acreedor bajo condicin suspensiva, una vez cumplida sta, puede reivindicar en nombre y en lugar del deudor bajo condicin suspensiva, subrogndose a ste contra el tercero de mala fe, en los casos de los arts. 1490 y 1491. Por ejemplo, A dona a B un caballo bajo la CS de hacerle tradicin del mismo cuando B se reciba de abogado. Antes de que se cumpla la condicin, A enajena el caballo a C, quien lo adquiere a sabiendas de la condicin estipulada en la donacin precedente, adquiriendo un dominio resoluble. Para B (acreedor) la condicin es suspensiva y para C (tercero) es resolutoria. Cumplida esta condicin, opera retroactivamente y, por lo tanto, se supondr que B (acreedor) tuvo desde un principio el derecho personal a exigir de A (deudor) la entrega del caballo y que C (tercero) jams tuvo derecho de dominio sobre el animal sino que ste siempre perteneci a A (deudor). Pero para que A (deudor) pueda cumplir su obligacin de entregrselo a B (acreedor), previamente debe reivindicarlo de C (tercero). Sin embargo, ser raro que A (deudor) no quiera reivindicarlo. Previendo esa eventualidad, los arts. 1490 y 1491 permiten a B (acreedor) interponer la accin reivindicatoria (a pesar de no ser dueo) contra C (tercero), pero en lugar y a nombre de A (deudor y dueo). Lo mismo ocurrir si un tercero demanda la nulidad absoluta de un contrato celebrado por otros y el bien fue enajenado por una de las partes a otro tercero. El actor no es dueo sino que con el efecto retroactivo de la nulidad se entiende que el vendedor, donante o permutante nunca dej de ser dueo. Pero como ste puede no tener inters en reivindicar contra el tercero poseedor (de buena o mala fe), el art. 1689 permite al actor reivindicar contra ese poseedor a nombre y en lugar del dueo, para luego ejercer sus derechos sobre el bien (por ejemplo, iniciando un juicio ejecutivo contra el dueo-deudor y embargndole el bien reivindicado).

Alcalde R., Enrique. La resolucin y la nulidad y el ejercicio de la accin reivindicatoria por terceros: dos hiptesis de subrogacin. Revista Chilena de Derecho, Vol. 27 N3, pp. 461-467 (2000).

Ahora bien, Peailillo indica que esta teora no resuelve el problema relativo a la forma en que el acreedor bajo condicin suspensiva que reivindic a nombre y en lugar de su deudor- conseguir que ste le haga la tradicin de la cosa. El acreedor condicional deber demandar al deudor el cumplimiento forzado de tal obligacin de dar. (ii) Para otros autores (Rozas y Vial), en cuanto los arts. 1490 y 1491 sean aplicados al acreedor bajo condicin suspensiva, conforman una excepcin al art. 889: un no dueo (acreedor bajo tal condicin) puede reivindicar contra el tercero adquirente (poseedor de mala fe). La buena fe se presume (art. 707): quien quiera reivindicar contra el tercero adquirente deber probar la mala fe de ste, esto es, que dicho tercero saba que el derecho de la persona que le enajen o grav la cosa estaba sujeto a resolucin. La negligencia (sobre todo grave) se asimila a la mala fe: cuando dicho tercero debi saber que el derecho del deudor era resoluble. Los bienes muebles registrables (vehculos motorizados, naves, aeronaves) deberan quedar sujetos al art. 1490. Sin embargo, si la condicin constaba en dicho registro pblico el tercero mal poda ignorarla. Anlisis del art. 1491 (bienes inmuebles). Esta norma ofrece las mismas situaciones que el art. 1490. Indudablemente se aplica al deudor bajo condicin resolutoria que enajena o grava la cosa estando pendiente dicha condicin. Una vez cumplida la condicin resolutoria en virtud del efecto retroactivo queda sin efecto la transferencia de dominio o la constitucin de derecho real a favor del tercero adquirente de mala fe y el acreedor (cuyo dominio sobre el bien jams ces) puede reivindicar contra dicho tercero. La situacin discutida: el deudor bajo condicin suspensiva enajena o grava la cosa estando pendiente dicha condicin. Se aplica lo dicho en relacin al art. 1490. Para determinar la buena o mala fe del tercero la ley atiende a un hecho objetivo: si la condicin constaba o no en ttulo inscrito u otorgado por escritura pblica. En la afirmativa, se presume de derecho la mala fe del tercero poseedor del bien inmueble, o del derecho real respectivo, independientemente de si dicho tercero revis o no los registros. Se entender que al constar en el ttulo l lo supo o debi saberlo. La condicin debe constar en el ttulo, el que necesariamente es una escritura pblica. Aunque la inscripcin en el Conservador de Bienes Races (que no es una transcripcin sino un resumen del ttulo) no deje constancia de la condicin, el tercero estar de mala fe si ella constaba en el ttulo. En efecto, la mnima diligencia exige examinar el ttulo y no slo la inscripcin. La frase u otorgado por escritura pblica se refiere a los ttulos constitutivos de gravmenes sobre inmuebles cuya inscripcin no es obligatoria, como las servidumbres (cuya tradicin slo requiere escritura pblica, art. 698). Respecto de los dems derechos 1

reales inmuebles, se discute si el ttulo debe estar inscrito o no, puesto que las condiciones suspensiva y resolutoria son ttulos que pueden inscribirse (art. 53 Ns 1 y 2 Reglamento Conservador de Bienes Races). Si la condicin no consta en la forma indicada por el art. 1491, se discute si debe presumirse de derecho la buena fe del tercero o, por el contrario, podra probarse que l est de mala fe, acreditando que se enter por otros medios. La condicin resolutoria consta en los siguientes casos: cuando se estipula expresamente (esto sucede en la condicin resolutoria ordinaria, el pacto comisorio; y la condicin resolutoria de cualquier clase en una donacin, pues en este caso se exige siempre que se exprese y que conste por escritura pblica, ya sean bienes muebles o inmuebles [art. 1432]); en un contrato bilateral en el que no se ha renunciado a la accin resolutoria, pues la condicin resolutoria tcita siempre va envuelta en esta clase de contratos (art. 1489), norma que se presume conocida por todos (art. 8). Adems, el art. 1876 (condicin resolutoria tcita en la compraventa) se remite a los arts. 1490 y 1491 lo que implica que la condicin resolutoria tcita consta. En contra se argumenta que si la ley considerara que la condicin resolutoria tcita consta, no habra tenido necesidad de consignarlo expresamente en una regla especial (art. 1491). Adems, la ley exige que la condicin se exprese y excluye la condicin resolutoria tcita nicamente en la donacin (art. 1432). La condicin resolutoria tcita tambin consta cuando aparece de manifiesto. Por ejemplo, cuando consta que est pendiente una obligacin (v. gr., que se adeuda un saldo de precio). Si se hubiese pagado el saldo, al tercero adquirente le interesar que se deje constancia de ello. Para tal efecto, es muy til una escritura pblica en que el acreedor (primer vendedor) declare haber recibido el precio totalmente, anotndose al margen de la escritura de compraventa anterior y de su correspondiente inscripcin: slo as ser oponible a terceros (art. 1707). Si la condicin no consta en el ttulo sino en un instrumento separado, ste ser oponible a terceros siempre que se trate de una escritura pblica anotada al margen del ttulo (art. 1707). Debe constar en el ttulo respectivo, es decir, aqul en que se estipula o subentiende la condicin resolutoria. Es el primer contrato o ttulo, el original (del cual emana el derecho condicional). Por eso, el tercer adquirente debe estudiar ttulos por 10 aos (que es el mayor plazo de la accin de nulidad y coincide con el plazo de caducidad de la condicin indeterminada). Se ha fallado que el hecho que la condicin resolutoria conste en el ttulo no convierte a los terceros en poseedores de mala fe para los efectos de alegar la prescripcin adquisitiva: estos terceros estarn de mala fe para los efectos del art. 1491, pero no para los efectos de poseer y ganar por prescripcin adquisitiva ordinaria el dominio del bien raz.

Pero esto es discutible en esta y otras materias, por ejemplo, en las prestaciones mutuas. Una razn para descartar la aplicacin de los arts. 1490 y 1491 a otros mbitos es la presuncin general de buena fe (art. 707). Forma de cumplir la condicin Segn la voluntad de las partes (arts. 1483 y 1560) Literalmente (no se puede cumplir por analoga o equivalencia: art. 1484. Por ejemplo, si consiste en que un pintor llegue a la ciudad no se entiende cumplida si llega un msico; o si consiste en que el acreedor se traslade a residir en Roma (simplemente potestativa) no se entiende cumplida si aqul es apresado en Roma, porque ste es un hecho ajeno a su voluntad) Totalmente (art. 1485.1)

Clases de condicin resolutoria Condicin resolutoria ordinaria Condicin resolutoria tcita Pacto Comisorio: simple y calificado (tpico y atpico)

CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA (CRO) (arts. 1479-1487) - Hecho futuro e incierto distinto del incumplimiento del contrato u obligacin. (Ejemplo: A vende cosa a B, pero ste deber restituirla en caso que no se reciba de abogado dentro de 5 aos). - Produce efectos de pleno derecho o ipso jure desde el instante en que se cumple. El art. 1479 define a la CR como la que extingue el derecho y el art. 1487 ordena restituir lo recibido bajo CR una vez cumplida, sin exigir sentencia judicial: sta slo constata su ocurrencia. No es necesario ejercer la accin resolutoria. Sin embargo, normalmente habr que recurrir al tribunal interponiendo la accin que permita obtener derechamente la restitucin de la cosa, por ejemplo, la reivindicatoria. - Puede alegarla quien tenga inters y opera erga omnes (de pleno derecho), pero no procede contra terceros poseedores de buena fe (arts. 1490 y 1491) y el fallo que la constate produce efectos relativos (art. 3). - Lo que nace ipso facto es el derecho personal y no el derecho real. Por ejemplo, si el contrato (ttulo traslaticio de dominio) es condicional, una vez cumplida la CR surge el derecho del acreedor a exigir que se le haga tradicin de la cosa (modo de adquirir), no el derecho a la cosa misma. CONDICIN RESOLUTORIA TCITA (CRT)

- Hecho futuro e incierto que consiste en el incumplimiento culpable (total o parcial) por una de las partes de la obligacin emanada de un contrato bilateral. Por ejemplo, el comprador no paga el precio o el vendedor no entrega la cosa. - Es tcita porque la establece la ley (art. 1489) como un elemento de la naturaleza del contrato bilateral (art. 1444). Por eso mismo y porque mira en inters personal de los contratantes, ella es renunciable (art. 12). - Es simplemente potestativa y negativa. - La condicin resolutoria restaura la situacin anterior a la celebracin del contrato, lo que permite al contratante diligente regresar al mercado y encontrar un medio ms adecuado para satisfacer sus intereses. - Fundamento: (i) la equidad; (ii) la interdependencia obligaciones (que tambin es fundamento de la graduacin de la culpa [art. 1547]; de la excepcin contrato no cumplido [art. 1552] y de la teora de los riesgos [art. 1550]); (iii) la voluntad presunta de las partes (de resolver el contrato en caso de incumplimiento por el otro contratante); (iv) una forma de reparacin del dao sufrido por el acreedor que no recibe la contraprestacin, pues le permite quedar liberado de su obligacin o recuperar la que hubiere cumplido. La resolucin puede ser ms eficaz que la accin de cumplimiento si la contraprestacin devino intil para el acreedor o el deudor cay en insolvencia; (v) las obligaciones de las partes se sirven recprocamente de causa. Sin embargo, en contra se sostiene que: la obligacin del contratante diligente tiene causa y prueba de eso es que l puede demandar el cumplimiento forzado; la causa es esttica pues debe existir cuando se celebra el contrato, y aqu existi; y la falta de causa acarrea la nulidad absoluta del contrato, cuyos efectos son parecidos (pero no idnticos) a los de la resolucin. La resolucin es una sancin (proporciona al contratante diligente la facultad de recuperar la prestacin o evitar cumplir la suya; y compele al deudor a pagar para no verse expuesto a la resolucin y extincin del contrato), una forma de reparacin y una garanta (el acreedor puede cobrarse por separado si el deudor cae en insolvencia). Sin embargo, para algunos autores el hecho de que el contratante incumplidor sea privado de los beneficios del contrato y est expuesto a indemnizar los perjuicios causados al contratante diligente no da cuenta de una sancin sino que es una consecuencia lgica y natural del incumplimiento; es decir, esa parte nada puede recibir si no ha cumplido y debe restituir lo que recibi del contratante diligente. Adems, se sostiene que la indemnizacin no es una sancin sino una forma de resarcir el dao sufrido por el contratante diligente a consecuencia del incumplimiento. En los contratos unilaterales no hay propiamente resolucin sino caducidad del plazo. Por ejemplo, el comodante puede exigir al comodatario la restitucin inmediata de la cosa aunque est pendiente el plazo estipulado, si el segundo ha dado a la cosa un uso distinto 2

del convenido u ordinario (art. 2177). El deudor prendario puede pedir al acreedor la restitucin inmediata de la cosa si el segundo ha abusado de la prenda (art. 2396.fin). La resolucin no es procedente en la particin: sta no es un contrato, ni siquiera cuando es hecha de comn acuerdo; el efecto declarativo y retroactivo de la adjudicacin (art. 1344) difiere de la resolucin ya que el adjudicatario adquiere directamente del anterior titular, por ejemplo, del causante en la comunidad hereditaria, y no de los otros comuneros; la particin est sujeta a las reglas de la nulidad y rescisin y a la accin indemnizatoria, pero la ley omite toda referencia a la resolucin (arts. 1348 y 1353); y la hipoteca legal (art. 662 CPC) garantiza el alcance que un comunero adeude a los dems precisamente porque estos carecen de la accin resolutoria (el alcance es la diferencia que debe el comunero a quien se le adjudica una cosa de mayor valor que su cuota en la comunidad). Procede en la transaccin. Efectos (art. 1489): No opera de pleno derecho: debe ser declarada judicialmente. Es una accin personal: slo puede alegarla (mediante la accin resolutoria) el contratante diligente que cumpli o est llano a cumplir su propia obligacin, pues si est en mora de cumplirla se ver expuesto a la exceptio non adimpleti contractus (art. 1552). El demandado debe estar en mora de cumplir y el incumplimiento debe ser imputable a su culpa. Aunque el art. 1489 no distingue el tipo de incumplimiento, la resolucin presupone de un incumplimiento relevante y no del de una obligacin accesoria o insignificante. As, por ejemplo, la infraccin por el arrendatario de su obligacin de cuidar cosa como buen padre de familia debe ser grave (arts. 1939, 1972 y 1979); o la eviccin parcial habilita al comprador para demandar la resolucin si la parte evicta es tal que haga presumir que sin ella no se hubiese celebrado la compraventa (art. 1854). La resolucin no procede por minucias y ello pues los contratos se celebran para ser cumplidos y no para ser resueltos. El deudor demandado puede enervar la accin resolutoria oponiendo la excepcin perentoria de pago y pagando (si es necesario, por consignacin) hasta antes de la citacin para or sentencia o de la vista de la causa (art. 310 CPC). Por ende, el derecho arbitrario del acreedor queda en entredicho o parece ficticio. Sin embargo, un sector de la doctrina (Peailillo, Pizarro, Ramos Pazos, Elgueta Anguita [quien sostiene que cuando se traba la litis se produce la sujecin del tribunal y del deudor a la accin interpuesta], Elgueta Ortiz) sostiene que el deudor slo puede oponer la excepcin de pago si ella est basada en un cumplimiento anterior al litigio. El art. 310 CPC slo regula la oportunidad procesal para puede oponer la excepcin de pago, pero ello no significa que la obligacin recin pueda ser cumplida durante el pleito sino que el pago debe haberse efectuado con anterioridad al juicio. Esta interpretacin es coherente con el derecho arbitrario del acreedor a interponer la accin resolutoria o demandar el cumplimiento forzado de la obligacin (art. 1489).

En contra se plantea que si en el pacto comisorio calificado -que es de extremo rigor- el incumplidor tiene 24 horas para cumplir (art. 1879), ninguna razn milita para impedir al demandado de resolucin (en el caso del art. 1489) pagar durante el juicio. Sin embargo, se responde que la regla especial del art. 1879 est plenamente justificada en un instrumento masivo de intercambio de bienes como la compraventa, pero en otros contratos no existe la misma razn y por eso la excepcin de pago debe basarse en un cumplimiento previo al comienzo del juicio. La resolucin procede cualquiera sea la clase de obligaciones que el contrato bilateral genere (de dar, hacer o no hacer). Por lo tanto, si se incumplen obligaciones de hacer o no hacer el acreedor puede demandar la resolucin o el cumplimiento, y si elige lo segundo se aplicarn el art. 1553 o el art. 1555. Si se infringe una obligacin de hacer emanada de un contrato bilateral, el acreedor puede demandar: la resolucin (art. 1489) ms perjuicios moratorios (art. 1553.1) y compensatorios (art. 1553 N 3); o solamente los perjuicios moratorios y compensatorios (1553 N 3), en cuyo caso el contrato seguir existiendo. Si la obligacin de hacer incumplida proviene de fuentes diversas a un contrato bilateral, el acreedor dispondr de los derechos del art. 1553, sin poder demandar la resolucin (art. 1489). Si se infringe una obligacin de no hacer emanada de un contrato bilateral y dicha contravencin no puede deshacerse, el acreedor podr demandar la resolucin del contrato (art. 1489) ms perjuicios o bien los perjuicios sin resolucin (art. 1555). Puede demandarse la indemnizacin de los perjuicios derivados del incumplimiento de obligaciones de dar emanadas de un contrato bilateral sin necesidad de demandar la resolucin o el cumplimiento forzado de dicho contrato? El problema no se presenta en las obligaciones de hacer y de no hacer, ya que los arts. 1553 y 1555 permiten demandar directamente la indemnizacin de los perjuicios. La doctrina y la jurisprudencia tradicionales rechazan la accin de indemnizacin de perjuicios si no se ha interpuesto en forma principal la accin resolutoria o de cumplimiento. Esta interpretacin se basa en los siguientes argumentos: (i) El tenor literal del art. 1489: la expresin con indemnizacin de perjuicios significara junto a. Por ejemplo, la Corte Suprema ha resuelto que el art. 1489 consagra la indemnizacin de perjuicios como una consecuencia de la resolucin del contrato o de su cumplimiento tardo (28 de julio de 1933, RDJ, t. 30, sec. 1, pp. 495-501); Corte Suprema, 14 de diciembre de 1978 (FM N 241, 1978, pp. 382-383). Incluso tras la incorporacin a nuestro derecho (3 de octubre de 1990) de la Convencin de Viene sobre Compraventa Internacional de Mercadera (CVCIM), cuyos arts. 45.1 y 61.1 otorgan al comprador y al vendedor el derecho a demandar la indemnizacin de los perjuicios sin necesidad de solicitar la resolucin o el cumplimiento, respectivamente, la jurisprudencia sigui concibiendo a la accin indemnizatoria como dependiente de la resolucin o el 2

cumplimiento: Corte Suprema, 23 de marzo de 2006, rol 1.088-2006, y 22 de septiembre de 2008, rol 1.782-2007. (ii) La ubicacin de la norma (Ttulo IV, Libro III, que trata de las obligaciones condicionales y modales, en lugar del Ttulo XII, sobre el efecto de las obligaciones) impide concebir la indemnizacin compensatoria como un remedio independiente. (iii) El cumplimiento forzado es el remedio primario; la indemnizacin de perjuicios es secundaria o accesoria al cumplimiento o resolucin (Corte de Apelaciones de Valparaso, 14 de mayo de 1910, GT, t. I, s. 322, pp. 580-582; Corte Suprema, 16 de octubre de 1991, GJ N136, pp. 51-55; Corte Suprema, 27 de enero de 1993, RDJ, t. 90, sec. 2, pp. 14-21; Corte de Apelaciones de Santiago, 7 de julio de 2005, GJ N 301, pp. 157-162; Corte Suprema, 5 de enero de 2010, rol 2.457-2008). (iv) El fundamento de la indemnizacin es la resolucin o el cumplimiento forzado y la causa de estos es el incumplimiento del contrato (Corte Suprema, 28 de julio de 1933, RDJ, t. 30, sec. 1, pp. 495-501, y 23 de marzo de 2006, rol 1.088-2006; Corte de Apelaciones de La Serena, 3 de marzo de 2008, rol 1.281-2007). Sin embargo, existen argumentos slidos en favor de la autonoma de la accin indemnizatoria. En esta lnea, Patricia Lpez Daz2 ha postulado que el acreedor insatisfecho puede demandar directa o nicamente la indemnizacin de los perjuicios derivados del incumplimiento de las obligaciones de dar generadas por el contrato bilateral, sin necesidad de demandar el cumplimiento o la resolucin. El art. 1489 no obliga al acreedor a demandar la resolucin o el cumplimiento para poder pedir perjuicios. Adems, es posible que el inters del acreedor slo sea satisfecho con la indemnizacin de perjuicios. La indemnizacin de perjuicios tambin es un derecho autnomo en la compraventa y por eso se aplica cuando una de las partes cumple en forma tarda las obligaciones esenciales o cuando falta una parte considerable de la cosa vendida al tiempo del contrato (arts. 1826.2, 1873 y 1814.2). En cambio, en el caso de vicios redhibitorios, los arts. 1857 y 1860 confieren al acreedor el derecho a demandar la resolucin o la rebaja del precio pero slo puede alegar los perjuicios si el vendedor incurri en culpa o dolo (Corte Suprema, 4 de agosto de 2008, Servicios de Impresin J.A. Amenbar Ltda. con Ivn Fuentes Riquelme, rol 1.763-2007). El art. 1928.2-3 otorga al arrendatario a quien se priva de gran parte de la cosa arrendada el derecho de optar entre la resolucin del contrato o la rebaja de la renta.

En lo sucesivo, se resumen ideas de dicha autora contenidas en dos de sus trabajos, a saber: (i) El inters del deudor como lmite al derecho de opcin del acreedor insatisfecho y su incidencia en la procedencia de la pretensin de cumplimiento especfico y la indemnizacin de daos, en Estudios de Derecho Civil VII , Santiago, Editorial Thomson Reuters, 2012, pp. 737-755; y (ii) La indemnizacin compensatoria por incumplimiento de los contratos bilaterales como remedio autnomo en el derecho civil chileno, Revista Chilena de Derecho Privado, 2010, N 15, pp. 65-113.

Si el arrendatario no cumple la obligacin de usar la cosa conforme al art. 1938 inciso 1, el arrendador podr reclamar la terminacin del arriendo con indemnizacin de perjuicios o limitarse a sta dejando subsistente el contrato (art. 1938 inciso 2). En caso de ejecucin imperfecta del contrato de obra material, el acreedor puede demandar la ejecucin forzada de la obra o la indemnizacin de perjuicios (art. 2002). El art. 1537 confiere al acreedor, una vez que la obligacin deviene exigible y el deudor est en mora, la opcin de elegir entre el cumplimiento de la obligacin principal o la multa. A su vez, el art. 1553 da al acreedor un derecho de triple opcin. El art. 1555 permite al acreedor de una obligacin negativa que ha sido infringida demandar la indemnizacin de perjuicios en lugar del cumplimiento in natura (deshacer lo hecho en contravencin cuando ello es posible). El art. 1590 faculta al acreedor para optar entre la resolucin del contrato o la indemnizacin de perjuicios cuando el deudor cumple imperfectamente una obligacin de dar una especie (deteriorndose sta), a menos que el deterioro fuere intrascendente, pues en tal caso slo tendr derecho a la indemnizacin. El acreedor tiene un derecho de libre opcin que le permite elegir el remedio mediante el cual proteger su inters. As lo consagran, por ejemplo, los arts. 45 y 61 de la CVCIM: el vendedor puede optar entre el cumplimiento especfico (sustitucin y reparacin de mercaderas), la resolucin del contrato, la rebaja del precio o la indemnizacin de daos; el comprador puede elegir entre el cumplimiento, la resolucin y la indemnizacin de los perjuicios. Este derecho de opcin se basa en el derecho de crdito. El juez no puede escoger a priori el remedio que satisface al acreedor: a ello se opone el principio dispositivo que informa el procedimiento civil. El juez slo puede controlar a posteriori la eleccin hecha por el acreedor, a fin de constatar si se cumplieron los requisitos y evitar que el acreedor abuse de su derecho. El deudor no puede elegir entre cumplir el contrato, dejarlo sin efecto o indemnizar los daos, ya que la opcin no es suya sino del acreedor. La jurisprudencia reciente ha reconocido que el acreedor puede demandar los perjuicios sin necesidad de accionar en forma principal de resolucin o cumplimiento forzado, ya que reconoce que la accin indemnizatoria es independiente (Corte Suprema, 7 de diciembre de 2010, Opazo Lamana con Inmunomdica Laboratorio Ltda, rol 3.341-09; Corte de Apelaciones de Concepcin, 29 de marzo de 2011, Fandez Mora con Compaa de Telecomunicaciones de Chile S.A., rol 1.258-2010). En estos casos la accin indemnizatoria fue rechazada por no haberse acreditado los perjuicios, pero el tribunal reconoci la autonoma de dicha accin. Pero el acreedor no puede abusar de su derecho a elegir u optar entre el cumplimiento, la resolucin o la indemnizacin de los perjuicios. An cuando los arts. 1489 y 1537 establecen que el acreedor puede ejercer este derecho a su arbitrio, l no puede abusar del mismo ni violar el principio de la buena fe como tampoco lesionar el inters correlativo del deudor. Por eso, el acreedor debe mitigar sus prdidas (Vidal [Estudios de Derecho Civil III], Gandarillas [Estudios de Derecho Civil IV]). El inters del deudor consiste en liberarse de la obligacin y no ver agravada su posicin. Por ejemplo, l responde slo de cierto 2

grado de culpa (art. 1547). Otros ejemplos: arts. 1461, 1576, 1680, 1827. El inters del deudor limita el inters del acreedor: (i) ste no puede exigir un cumplimiento ms gravoso para el deudor que implique una excesiva onerosidad sobreviniente; y (ii) la indemnizacin de perjuicios no puede representar un costo desproporcionado para el deudor en comparacin a la utilidad que otros remedios por incumplimiento ofreceran al acreedor. En determinados casos el principio de la fuerza obligatoria debe ceder a la clusula rebus sic standibus para mantener el equilibrio de los intereses contractuales, la justicia y equidad. El juez deber dirimir esta cuestin. No podr exigirse el cumplimiento forzado de la obligacin si ello es excesivamente oneroso para el deudor, en cuyo caso el remedio razonable es la indemnizacin de los perjuicios. No slo el acreedor debe mitigar sus prdidas sino que el deudor puede paralizar la opcin del acreedor si ste ha abusado de la misma e incluso demandar los perjuicios. En definitiva, el derecho de opcin del acreedor (arts. 1489 y 1537) no es absoluto o arbitrario, sino que est sujeto al lmite del abuso del derecho y no debe vulnerar el inters del deudor. Carlos Pizarro argumenta que si el acreedor demanda la indemnizacin de los perjuicios conforme al art. 1489, tcitamente manifiesta su voluntad de resolver el contrato. Por ende, la indemnizacin sera la causa y la resolucin el efecto. Esta tesis fue recogida por la Corte de Apelaciones de Valparaso (28 de agosto de 1880, GT, 1880, S. 1972, p. 1.411; 17 de octubre de 1867, GT, 1868, s. 815, pp. 354-355; 15 de diciembre de 1894, GT, 1894, s. 3.687, pp. 533-535). Pero esta tesis no reconoce autonoma a la accin indemnizatoria ya que la hace depender de la resolucin. En cambio, para Patricia Lpez el art. 1489 otorga al acreedor el derecho autnomo a demandar los perjuicios compensatorios, interpretacin coherente con el nuevo derecho de contratacin, como la CVCIM. Esto permite al acreedor obtener la indemnizacin total de los perjuicios compensatorios, lo que no sera posible si la indemnizacin es accesoria al cumplimiento forzado (los nicos daos indemnizables son los moratorios) o a la resolucin (la indemnizacin es meramente complementaria). Y es que frente a un incumplimiento (como el de un contrato de suministro, que es de ejecucin diferida) el acreedor puede satisfacer su inters con la sola indemnizacin de perjuicios, dejando subsistente el contrato. Al acreedor puede convenir seguir vinculado al deudor a pesar del incumplimiento, como ocurre cuando el deudor presta un servicio nico o no fungible o el know-how, la calidad del servicio o de los materiales utilizados por el deudor sea el motivo esencial que condujo al acreedor a contratar con aqul. Patricia Lpez desarrolla los siguientes argumentos por la autonoma de la accin indemnizatoria: (i) La interpretacin lgica y sistemtica de la expresin con indemnizacin de perjuicios. La laguna del art. 1489 debe llenarse mediante los arts. 1553, 1555 y 1590, los que permiten concluir que la expresin referida debe entenderse como adems de la indemnizacin de perjuicios. El principio de la fuerza obligatoria del contrato implica que el acreedor tiene el derecho a escoger el remedio contractual que mejor satisfaga su inters daado con el incumplimiento (Pizarro). No existe ninguna razn para que la ley otorgue al acreedor el derecho a demandar en forma independiente la indemnizacin de perjuicios en ciertos contratos (arts. 1553, 1555, 1590, 1938 y 2002) y se lo niegue en otros. Adems, el 2

elemento sistemtico permite concluir que si el art. 157 del CCo y los artculos 45.1 (b) y 61.1 (b) de la CVCIM confieren tal derecho al acreedor, lo propio debe ocurrir en el art. 1489. No es razonable sostener que el art. 1489 es especial y prima sobre las otras normas, sino que estas integran el vaco que presenta el art. 1489. (ii) La indemnizacin de perjuicios puede ser el nico remedio factible. Por ejemplo, el deudor no ejecuta la prestacin en el plazo convenido y el acreedor pierde inters en demandar el cumplimiento forzado o la resolucin; el incumplimiento puede ser irrelevante y, por ende, no conducir a la resolucin del contrato. (iii) El acreedor tiene un derecho a optar libremente entre los diversos remedios que el sistema jurdico ofrece ante un incumplimiento del deudor. El acreedor tiene este derecho en los arts. 1553 y 1555 (la forma correcta de interpretar esta ltima regla, segn Pizarro, es que aunque pueda destruirse lo hecho en contravencin el acreedor puede ser indemnizado si el juez estima que la destruccin no era necesaria para el objeto que las partes contemplaron al contratar); en la CVCIM; en la clusula penal una vez constituido en mora el deudor (art. 1537) el acreedor puede optar entre el cumplimiento o la pena (que es una indemnizacin convencional de los perjuicios); y en el art. 235 N4 del CPC no cabe la ejecucin en naturaleza de las obligaciones de dar especficas sino la dacin de una suma de dinero. Vidal y Pizarro han abogado por la autonoma de la accin indemnizatoria frente a la pretensin de cumplimiento forzado, cualquiera sea la clase de obligacin. Para Barros no existe razn alguna para exigir que el cumplimiento forzado sea imposible como condicin: la justicia correctiva puede aconsejar que la sancin aplicable sea nicamente la indemnizacin. (iv) No existe relacin causal entre la resolucin o el cumplimiento y la indemnizacin de perjuicios. El fundamento de la indemnizacin de perjuicios es el incumplimiento contractual (Corte de Apelaciones de Valparaso, 28 de agosto de 1880, GT, 1880, s. 1972, p. 1.411, 17 de octubre de 1867, GT, 1868, s. 815, pp. 354-355, y 15 de diciembre de 1894, GT, 1894, s. 3.687, pp. 533-535). Adems, con la incorporacin de la CVCIM a nuestro derecho, el incumplimiento contractual ha devenido una nocin objetiva: toda desviacin del programa de la prestacin convenido que conlleve una desarmona con el inters que las partes se propusieron satisfacer al momento de la celebracin del contrato (Vidal). Del incumplimiento emanan los diversos remedios contractuales: la resolucin, el cumplimiento forzado, la excepcin de contrato no cumplido, la resolucin unilateral del contrato y la indemnizacin de los perjuicios. (v) La finalidad de la indemnizacin de perjuicios es la reparacin integral del derecho de crdito lesionado por el incumplimiento. Este objetivo slo se logra confiriendo un carcter autnomo a la indemnizacin. Sin embargo, existen paliativos que deben ser considerados para determinar el dao: la previsibilidad del mismo, el deber de mitigar los perjuicios sufridos y la exoneracin pactada entre las partes. La interpretacin literal del art. 1489 es un obstculo para la reparacin integral del acreedor, por cuanto la indemnizacin sera solamente complementaria, es decir, 2

comprendera los perjuicios que el cumplimiento forzado o la resolucin no alcanzaron a cubrir. En el cumplimiento forzado, la indemnizacin slo cubre los perjuicios moratorios; y en la resolucin, solamente el dao emergente y el lucro cesante (la diferencia de precio existente entre el contrato incumplido y la operacin de reemplazo). Si la indemnizacin es autnoma, tambin incluira el dao extrnseco (que excede el valor de la prestacin debida y que abarca los perjuicios previsibles como consecuencia del incumplimiento a la poca de celebrarse el contrato, v. gr., los costos de la operacin de reemplazo derivada del incumplimiento y de reparacin o reposicin de la prestacin defectuosa; los perjuicios sufridos en el objeto directo de la prestacin; los gastos de preparacin de la prestacin; los gastos que el acreedor tuvo que realizar como consecuencia del incumplimiento y los perjuicios causados en contratos celebrados con terceros derivados del incumplimiento) y el dao intrnseco o prdida del valor de la prestacin (id quod interest: el valor equivalente al cumplimiento por equivalencia). La Ley 19.496 sobre proteccin de derechos del consumidor declara ineficaces las clusulas que facultan a una de las partes para dejar sin efecto el contrato de adhesin (art. 16 letra a). El art. 20 confiere al consumidor el derecho a pedir la devolucin de la cantidad pagada por defectos en la contraprestacin, pero se discute si ello permite pedir la resolucin del contrato por incumplimiento. Paralelo entre la condicin resolutoria tcita y la condicin resolutoria ordinaria. Se subentiende; debe expresarse Slo cabe en contratos bilaterales; puede ser incluida en cualquier obligacin. Requiere de una declaracin judicial; opera de pleno derecho. Da al acreedor un derecho alternativo (cumplimiento o resolucin) y un derecho a indemnizacin de perjuicios; no da derecho a resolucin pues opera ipso facto y slo se demandar el cumplimiento forzado si el acreedor quiere perseverar en el mismo. Los perjuicios reclamados debieran ser inferiores si se demanda el cumplimiento forzado que si se interpone la accin resolutoria. Puede ser enervada con la excepcin de pago; la condicin resolutoria ordinaria no. Slo puede invocarla el contratante diligente; puede invocarla cualquier persona interesada en ello.

PACTO COMISORIO Las ineficacias intrnsecas producen la nulidad del contrato por fallar elementos estructurales. Las ineficacias extrnsecas se refieren a la inejecucin de las obligaciones emanadas de un contrato vlido, lo que permite su resolucin. El pacto comisorio o condicin resolutoria expresa tiene inters cuando es calificado pues, en principio, produce la terminacin o resolucin ipso facto del contrato. El pacto comisorio simple reviste escaso inters porque es solo una condicin resolutoria tcita expresada, a la que adems se aplica una prescripcin de corto tiempo de 4 aos.

El cumplimiento forzado es la sancin o remedio por excelencia en sistemas jurdicos de inspiracin francesa, como el nuestro. Los contratos se celebran para cumplirse, no para resolverse (art. 1545). El juez tiene varias formas de controlar la resolucin: sta debe demandarse mediante una accin jurisdiccional; el juez puede apreciar si el incumplimiento es grave como para justificar la resolucin; el deudor tiene la facultad de enervar la accin resolutoria (oponiendo la excepcin de pago hasta antes de la citacin para or sentencia o la vista de la causa; aunque en rigor esa excepcin debera fundarse en un cumplimiento efectuado antes de la demanda o bien el deudor debera pagar efectivamente al acreedor en dichas oportunidades procesales). Pacto Comisorio Tpico Consiste en el incumplimiento por el comprador de su obligacin de pagar el precio (art. 1877). Pacto Comisorio Simple: es la condicin resolutoria tcita expresada. Si el comprador no paga el precio el contrato, la compraventa podr ser resuelta. No opera ipso facto (el art. 1878 faculta al vendedor para demandar el cumplimiento en vez de la resolucin que exige una resolucin judicial. Por ende, este pacto es intil porque nada agrega a la condicin resolutoria tcita. El comprador puede enervar la accin resolutoria emanada del pacto comisorio (que se denomina accin comisoria) pagando u oponiendo la excepcin de pago fundado en uno anterior a la demanda, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia o hasta la vista de la causa en segunda instancia. Pacto Comisorio Calificado o con Clusula de Resolucin Ipso Facto. Si no se cumple lo pactado se resolver ipso facto o trminos similares- el contrato. Las partes dejan constancia que el no pago del precio producir necesariamente la resolucin del contrato. No opera ipso iure: el acreedor conserva el derecho de opcin y, por ende, de pedir el cumplimiento en vez de la resolucin (art. 1878); el deudor puede hacer subsistir el contrato pagando dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda (art. 1879), es decir, dentro del juicio. No opera ipso facto (y el plazo de prescripcin es breve) dada la necesidad de dar estabilidad a las transferencias de dominio que siguen a los ttulos traslaticios de dominio como la compraventa. Por la misma razn el pacto de retroventa y la rescisin por lesin enorme prescriben en corto tiempo (arts. 1881, 1882, 1885 y 1893). El comprador demandado puede enervar la accin comisoria, pagando dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin de la demanda (art. 1879), pero debe ser un pago ntegro. Si el acreedor lo rehsa, deber pagarse por consignacin. Se discute si este derecho del demandado es renunciable o irrenunciable mediante estipulacin contractual, lo que depende del carcter dispositivo o de orden pblico de la norma. El hecho que el deudor 2

pueda enervar la accin resolutoria pagando dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin de la demanda demuestra que la resolucin es una institucin sometida a fuertes limitaciones, es decir, que queda bajo el control del tribunal, por lo que la autonoma de la voluntad es disminuida. Pese a que las partes han pactado la terminacin inmediata del contrato ello no ocurrir pues el art. 1879 exige que se demande la resolucin ante el tribunal competente. La doctrina ms moderna critica esta limitacin de la libertad contractual. La resolucin se produce tan pronto vence el plazo de 24 horas sin que el comprador demandado haya pagado el precio. No es necesario que la resolucin sea declarada por sentencia firme. Dicho plazo es fatal, vencido el cual precluye el derecho del deudor, y es de horas (no se cuenta completo hasta la medianoche, sino que exactamente 24 horas). Pacto Comisorio Atpico o Innominado: se refiere a obligaciones de la compraventa distintas de la de pagar el precio y a otros contratos. Son plenamente admisibles: autonoma de la voluntad (no lo impiden el orden pblico, las buenas costumbres ni la ley) si se presume la condicin resolutoria tcita, con mayor razn puede pactarse expresamente se puede estipular cualquier hecho como condicin, incluyendo el incumplimiento de obligaciones la incorporacin del pacto en la compraventa tiene un fundamento histrico ( lex comisoria) pero no veda la posibilidad de incorporarlo a otros contratos. Incluso pueden ser estipulados en contratos unilaterales, lo que constituye una verdadera anticipacin del cumplimiento de la obligacin pendiente. Algunos aplican por analoga el art. 2271 (renta vitalicia), pero otros sostienen que esto es una norma excepcional de aplicacin restringida. Pacto Comisorio Simple: Es til en los contratos unilaterales. Por ejemplo, si el mutuario no paga tantas cuotas, el mutuante podr exigir el reembolso inmediato. Se discute si requiere o no sentencia judicial en el caso de un contrato de compraventa por incumplimiento de obligaciones distintas de la de pagar el precio. Por la afirmativa, se sostiene la aplicacin analgica del art. 1489 (pero del art. 1880 sobre prescripcin de 4 aos). En contra, se argumenta la libertad contractual (y el plazo de prescripcin sera el general de 5 aos [arts. 2514 y 2515]). En otros contratos el argumento analgico pierde fuerza, pero es discutible. Pacto Comisorio Calificado:

Claro Solar y Alessandri Rodrguez sostuvieron que este pacto no opera ipso facto, aplicando en forma extensiva los arts. 1879 y 1880. El acreedor conserva su derecho alternativo slo que el deudor no puede enervar la accin comisoria pagando. La mayora de la doctrina y jurisprudencia sostienen que opera ipso facto, por las siguientes razones: la autonoma de la voluntad y el pacta sunt servanda (art. 1545) llevan a preferir lo pactado en el contrato; los arts. 1879 y 1880 son normas excepcionales, luego no pueden aplicarse por analoga a otras situaciones; la condicin resolutoria tcita es de la naturaleza, ergo puede ser alterada; la regla general es que la condicin resolutoria opere de pleno derecho (art. 1487); las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida (art. 1484); el acreedor puede renunciar a la resolucin ipso facto y demandar el cumplimiento (art. 1487). Por ende, operara la prescripcin de largo tiempo (arts. 2514 y 2515). Para Carlos Pizarro3 debe privilegiarse el efecto resolutorio automtico del contrato si esa fue la sancin que las partes eligieron al estipular un pacto comisorio calificado. Debe descartarse toda intervencin judicial salvo la que se limita a constatar si se verificaron las condiciones para resolver ipso facto, esto es, que el incumplimiento fue grave y que el acreedor no abus de la clausula resolutoria ni ejerci su facultad en forma dolosa. Pero las partes pueden pactar que el contrato se resolver de pleno derecho en caso de incumplimiento slo una vez que el contratante diligente exprese su voluntad mediante una comunicacin dirigida al contratante diligente o slo una vez transcurrido cierto plazo. Si las partes continuaron con el contrato a pesar del incumplimiento se entender que renunciaron a la resolucin ipso iure o que resciliaron la clusula resolutoria. En definitiva, para saber si el pacto comisorio calificado opera de pleno derecho el juez deber interpretar el contrato y descubrir la verdadera intencin de las partes, para lo cual se valdr de la letra del contrato (art. 1484). Las partes pueden convenir que el contrato se resolver automticamente o que el contratante diligente podr pedir el cumplimiento o la resolucin. En la prctica, si las partes estiman que el incumplimiento cometido por una de ellas priva al contrato de sentido, usualmente estipularn un pacto comisorio que opere de pleno derecho. Como produce efectos de pleno derecho, el contratante diligente tendr que demandar derechamente la restitucin de lo que corresponda, por ejemplo, de la cosa arrendada. Si opera ipso facto la supervivencia del contrato quedara entregada al arbitrio del deudor: bastara que ste decidiera no cumplir para que el contrato se extinga. Esto sera una condicin meramente potestativa del deudor (art. 1478) que producira la nulidad del contrato. Sin embargo, se sostiene que es una condicin simplemente potestativa, es decir, que depende de un hecho del deudor, por lo que es vlida (art. 1478.2). Adems, el art. 1478 establece la nulidad de la condicin sujeta a la mera voluntad del deudor tendiente al nacimiento de la obligacin. En cambio, en la situacin en comento la obligacin ya naci
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Las clusulas resolutorias en el derecho civil chileno, en De la Maza G., igo, Temas de Contratos, Cuadernos de Anlisis Jurdico, Coleccin Derecho Privado III, Escuela de Derecho Universidad Diego Portales, Ediciones Universidad Diego Portales, Santiago, 2006, pp. 245-258.

y lo que queda al arbitrio del deudor es si cumple o no (en cuyo caso el contrato termina ipso facto). Es decir, no sera un problema de falta de seriedad para obligarse sino para cumplir. Con todo, existen buenas razones para aplicar el art. 1478 tambin a la condicin resolutoria. Un argumento de peso es que las partes estipularon esta resolucin automtica, por lo que debe estarse a dicha decisin autnoma. ACCIN RESOLUTORIA Es la que tiene el contratante diligente (que ha cumplido o est llano a cumplir) contra el contratante negligente y en cuya virtud solicita al tribunal correspondiente que declare resuelto el contrato bilateral respectivo, debido al incumplimiento del demandado. Requisitos (i) Contrato bilateral La mayora de los autores sostiene que la resolucin no cabe en los contratos unilaterales: tenor literal del art. 1489 norma doblemente excepcional (consagra una modalidad y adems es tcita) en los contratos unilaterales se produce una caducidad legal del plazo o anticipacin del cumplimiento de la obligacin. Por ejemplo, el comodante puede exigir la restitucin anticipada de la cosa al comodatario por haber hecho un mal uso de ella (art. 2177); o el deudor prendario puede pedir la restitucin inmediata si el acreedor abus de la prenda (art. 2396) en la renta vitalicia est expresamente descartado (art. 2271) en el mutuo no est contemplada la interdependencia de las prestaciones es imposible en los contratos unilaterales. Por el contrario, se ha sostenido su aplicabilidad: el art. 1489 se refiere a los contratos bilaterales porque en ellos se presenta ms claramente la resolucin, pero ello no significa que en los unilaterales no proceda lo que se califica como caducidad del plazo en algunos contratos unilaterales es una resolucin por incumplimiento la ley no slo prev la resolucin para contratos unilaterales especficos sino tambin regula la resolucin para contratos bilaterales especficos (por ej., arts. 1826 y 1873) la exclusin de la resolucin en la renta vitalicia (art. 2271) demuestra que la resolucin por generalmente es posible en los contratos unilaterales. (ii) Incumplimiento imputable de una obligacin. Si la obligacin se extingui por otro modo no puede ser incumplida. Puede tratarse de un incumplimiento parcial. Pero un incumplimiento leve no amerita la resolucin sino slo el cumplimiento forzado. No se justifica la resolucin por razones de equidad, falta de inters del acreedor en demandar la resolucin, el abuso del derecho en 3

que incurrira el acreedor, la actitud contraria a la buena fe, el principio de la preservacin del contrato (se contrata para cumplir). Existen normas que excluyen la resolucin en caso de incumplimientos menores, como los arts. 1939, 1972, 1979, 1852.fin. Sin embargo, hay autores que han sostenido que cualquier incumplimiento justifica la resolucin: la ley no distingue; la ley prohbe al tribunal otorgar un plazo de gracia al deudor (art. 1494); y un incumplimiento parcial no es pago. Entre los factores que permiten determinar la importancia de un incumplimiento cabe mencionar los siguientes: el valor del negocio, la funcin que cumple el contrato atendida su naturaleza, la finalidad concreta perseguida por el acreedor. Es un problema de interpretacin contractual. El juez tendr que ponderar los factores que hayan sido probados en el pleito a la luz de la buena fe. El art. 1444 tambin permite limitar la resolucin a las obligaciones esenciales, que son aquellas sin las cuales el contrato no produce efecto alguno o degenera en otro diferente. La resolucin procede tambin en caso de un incumplimiento parcial pero de una obligacin esencial. La resolucin tambin procede cuando el cumplimiento es imposible o la mora ha hecho intil la prestacin, lo que excluye los incumplimientos intrascendentes. Para calificar la relevancia del incumplimiento debe atenderse al momento en que ste se produjo y no al de la celebracin del contrato. En efecto, la resolucin tiene por objeto proteger el inters del acreedor el cual slo puede ser valorado al tiempo en que debi ser satisfecho. El incumplimiento debe obedecer al dolo o culpa del deudor y ste debe estar en mora. Si el incumplimiento es causado por caso fortuito, ste extingue la obligacin (arts. 1670 y ss). Si el deudor incumple sin dolo, sin culpa y sin caso fortuito (ausencia de culpa), su obligacin se habr extinguido y no tendr responsabilidad ulterior si su obligacin era de medios. Pero si su obligacin era de resultado, sta slo puede extinguirse por caso fortuito (si es de especie) o bien el caso fortuito operar como eximente de responsabilidad. Si la ausencia de culpa no exime al deudor, la resolucin slo estara vedada ante un caso fortuito. La exigencia del dolo o culpa y mora se explica porque junto con la resolucin, el art. 1489 permite pedir la indemnizacin de perjuicios la que requiere de aquellos elementos (art. 1557). La culpa y mora del deudor tambin es un requisito en la resolucin de la compraventa (arts. 1826 y 1873). La buena fe (art. 1546) impide demandar la resolucin en ausencia de dolo o culpa del demandado. (iii) El demandante debe haber cumplido o estar llano a cumplir su obligacin. Este requisito se desprende del art. 1552 que consagra la excepcin de contrato no cumplido. Se ha estimado que la excepcin debe ser rechazada si se basa en un incumplimiento menor del demandante. Sin embargo, el demandante no puede pretender el pago total por el 3

demandado sino que debe descontar la prestacin de ste en proporcin a la parte incumplida por el actor. Si el acreedor que incurri en un leve incumplimiento puede accionar de resolucin, procede acoger la excepcin de contrato no cumplido opuesta por el demandado y rechazar la accin resolutoria? Debiera analizarse la situacin con los mismos criterios (principios de buena fe y de preservacin del contrato) que se aplican cuando se trata de decidir si procede o no la resolucin ante incumplimientos de poca monta. En legislaciones extranjeras el deudor puede pedir al juez que suspenda la ejecucin de su prestacin mientras el acreedor no rinda una garanta suficiente de que podr cumplir la suya. Existe tambin la posibilidad de solicitar anticipadamente la resolucin, cuando uno de los contratantes se percata que la otra parte no podr cumplir su obligacin, la que an no es exigible. La excepcin de contrato no cumplido tiene un efecto paralizador, la mora purga la mora. Y la jurisprudencia la admite frente a la accin resolutoria. El problema se suscita cuando ninguno de los contratantes cumple ni est llano a cumplir, abandonando el contrato pero sin extinguirlo. Si lo consintieran, podran ponerle fin mediante la resciliacin. Pero en su silencio se generara una incertidumbre. Por ejemplo, ante el fallecimiento de una de las partes, la otra no sabra qu actitud podran adoptar los herederos de la primera. Una alternativa es no hacer nada y esperar que las acciones correspondientes se extingan por prescripcin. Otra alternativa es demandar la resolucin y existen fallos que han declarado extinguido el contrato, pero rechazan la accin indemnizatoria por falta de mora. Existe una laguna legal para resolver este problema, pudiendo aplicarse por analoga el art. 1489 y ante esta situacin de empate declarar resuelto o extinguido el contrato. Incluso podra sostenerse que la accin resolutoria puede interponerla cualquiera de las partes aunque no sea cumplidora, pues esta exigencia slo sera aplicable a quien intente demandar el cumplimiento. (iv) Debe ser declarada por sentencia judicial. A diferencia de la condicin resolutoria ordinaria, la condicin resolutoria tcita no opera de pleno derecho. Aunque el CC no lo dice, se deduce del art. 1489: otorga la faculta de pedir al tribunal el cumplimiento o la resolucin; si se puede pedir el cumplimiento, es porque el contrato an no se ha extinguido. Si la resolucin operara ipso facto, no habra opcin alguna para el acreedor. Una importante consecuencia de esta caracterstica es que el deudor puede enervar la accin resolutoria mediante la excepcin de pago en cualquier estado del juicio, esto es, hasta antes de la citacin para or sentencia en primera instancia o de la vista de la causa, en segunda instancia (art. 310 CPC). Si el acreedor rehsa el pago, el demandado podr pagar por consignacin. Esto ha conducido a que algunos autores se opongan a esta solucin pues altera la opcin arbitraria (derecho absoluto) del acreedor conforme al art. 1489, convirtindose el deudor en el contratante poderoso pues puede postergar el pago por mucho tiempo durante el juicio. Para no producir esta consecuencia adversa, se postula (por 3

una minora, entre otros, Elgueta Ortiz y Elgueta Anguita, Peailillo, Ramos Pazos) que dicha excepcin de pago debe basarse en un pago hecho con anterioridad a la demanda. La accin resolutoria procede en: condicin resolutoria tcita pacto comisorio tpico simple y calificado (por no pago precio compraventa) (accin comisoria) La accin resolutoria no procede en: condicin resolutoria ordinaria pacto comisorio atpico Como la condicin resolutoria ordinaria y el pacto comisorio atpico producen efectos de pleno derecho, no se demanda la resolucin del contrato sino directamente se exige de la contraparte -cuyo derecho se extingui- la restitucin de lo dado o pagado en razn del contrato. La condicin resolutoria ordinaria normalmente no extingue el contrato sino el derecho de una de las partes en un contrato bilateral, subsistiendo el de la otra, pero puede pactarse que extinga ambos. Personal (del contratante diligente contra el negligente; contra los terceros de mala fe se ejerce la accin reivindicatoria [consecuencia de efecto retroactivo de resolucin]; ambas acciones (resolutoria y reivindicatoria) se ejercen en un mismo pleito porque emanan del mismo hecho [art. 18 CPC], pero la accin reivindicatoria se interpone para el evento que se acoja la accin resolutoria). No puede interponerse simultneamente con la de cumplimiento pues son incompatibles, pero pueden ejercerse subsidiariamente (art. 17 CPC). Puede abandonarse la accin de cumplimiento o de resolucin y luego ejercer la otra, como consecuencia de que no opera de pleno derecho; y aunque se dicte sentencia, ella no producira cosa juzgada en el segundo juicio pues no existe identidad de cosa pedida. Patrimonial (las dems caractersticas son efectos de su carcter pecuniario). Renunciable (arts. 12 y 1487). La renuncia debe ser expresa, antes o despus de celebrar el contrato. El solo hecho de ejercer la accin de cumplimiento forzado sin demandar la resolucin en forma subsidiaria no implica que el acreedor ha renunciado a esta ltima, la que podr interponer con posterioridad si no consigue la ejecucin forzada de la obligacin. Mueble o inmueble (art. 580. Ej: compradormueble; vendedordepende) (es mueble si se refiere a obligaciones de hacer o no hacer, art. 581). Se discute si es divisible (cada uno de los acreedores puede demandar al deudor su parte o cuota en el crdito ejerciendo la accin resolutoria o la de cumplimiento, no tienen que ponerse de acuerdo ni obrar de consuno) o indivisible (el acreedor debe pedir una sola cosa; si son varios acreedores deben actuar de comn acuerdo y ejercer una sola accin; si son varios deudores deben ser demandados de una misma y sola cosa).

Por la divisibilidad se argumenta que: el incumplimiento de la obligacin no la convierte en alternativa y, por ende, siempre la obligacin es de objeto nico (la opcin nada tiene que ver con la pluralidad de objetos); no hay problema prctico de que cada uno pida lo que quiera; el art. 1690 admite una situacin similar (el contrato puede quedar nulo para uno y vlido para otro contratante); no se justifica que cuando se solicita el cumplimiento de una obligacin tan divisible como la de pagar una cantidad de dinero, los diversos acreedores tengan que demandar necesariamente de consuno. Por la indivisibilidad normalmente se hace aplicable el art. 1526 N6. Pero una explicacin mejor es que la resolucin afecta al contrato como un todo: o est resuelto o contina rigiendo y se cumple. Por ende, la divisibilidad de la accin resolutoria implicar tolerar una modificacin del contrato (va resolucin parcial) que no ha sido consentida por las partes. No obstante, puede producirse una resolucin parcial inevitable tratndose de contratos bilaterales de los cuales emanan obligaciones cuya naturaleza impide la restitucin o una de ellas es de imposible restitucin por lo que la otra deber quedar sin ser restituida por consideraciones de justicia. Transferible/transmisible. Se discute si la cesin de crditos necesariamente incluye a la accin resolutoria o si se necesita hacer especial referencia a ella. Segn otros no la incluye pues la accin resolutoria mira al contrato en su conjunto, tal como la CRT, es el contrato el que se resuelve. Sin embargo, en la cesin de crdito el cesionario no queda como contratante pues no se le cede el contrato sino un determinado crdito emanado del mismo, por lo que un tercero mal puede tener derecho a pedir la resolucin del contrato. La accin resolutoria slo podr transferirse en virtud de la cesin del contrato. Se sostiene que si un tercero paga al acreedor con consentimiento del deudor, la subrogacin (art. 1610 N5) incluye la accin resolutoria. En contra se sostiene que no por la misma razn dada para la cesin de crdito. Prescriptible: 5 aos desde que la obligacin se hizo exigible (arts. 2514-2515); se suspende (condicin resolutoria tcita, pacto comisorio atpico) 4 aos o menor plazo pactado desde fecha del contrato (pacto comisorio tpico, art. 1880). Este plazo no se suspende por ser de corto tiempo. Si el incumplimiento ocurre despus de los 4 aos del contrato la accin estara prescrita antes de nacer. Se plantea que, en tal evento, el vendedor podra ejercer la accin resolutoria del art. 1489. Se discute si se aplica el art. 1880 al pacto comisorio atpico o el art. 2515. La accin resolutoria nunca es ejecutiva pues el incumplimiento nunca figura en el ttulo ejecutivo, es decir, dicho incumplimiento debe establecerse antes. Pero esta explicacin es discutible: as como para pedir el cumplimiento de la obligacin no es necesario que en el ttulo conste que no est ejecutada, en la resolucin sucede lo propio. La verdadera razn por la cual la accin resolutoria nunca se ejerce en juicio ejecutivo es que esta clase de procedimiento est previsto para obtener el cumplimiento de obligaciones y no para su extincin.

Paralelo Resolucin y Nulidad: Acto vlido / Acto nulo (infraccin de ley) Slo puede accionarse contra terceros de mala fe (arts. 1490 y 1491) / Da derecho contra terceros de buena y mala fe (art. 1689) No se deben los frutos percibidos pendiente la condicin (salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes pacten lo contrario, arts. 1488 y 1078) / se deben los frutos percibidos por quien debe restituir la cosa (arts. 1687; 904 y ss) No se pagan mejoras (art. 1486) / se pagan mejoras necesarias (arts. 1687; 904 y ss). La condicin resolutoria tcita slo cabe en contratos bilaterales (art. 1489) / En toda clase de actos jurdicos (arts. 1681 y ss) Prescripcin (4 o 5 aos, arts. 1489, 2515, 1880; 4 o 10 aos, arts. 1683 y 1691). Legitimacin Activa (contratante diligente [condicin resolutoria tcita, pacto comisorio]; cualquier interesado [condicin resolutoria ordinaria; pacto comisorio atpico que opera de pleno derecho) / Legitimacin ms amplia (arts. 1683 y 1692). La accin resolutoria es renunciable / la accin de nulidad es irrenunciable. Tanto la resolucin (terminacin) como la nulidad operan sin efecto retroactivo (extinguiendo derechos y obligaciones slo hacia el futuro) en los contratos de tracto sucesivo. PLAZO (arts 48 a 50; 1494 a 1498; 1080 a 1088)

C.

Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio (exigibilidad) o la extincin de un derecho (y su obligacin correlativa). El plazo no es un hecho sino una extensin de tiempo que comprende un hecho que marca su inicio y un hecho que marca su fin. Paralelo Plazo - Condicin: Diferencias: - El plazo es un hecho cierto, la condicin es un hecho incierto (arts. 1083 y 1086). - El plazo nunca suspende el nacimiento de un derecho, sino slo afecta su exigibilidad o extincin. - Lo que se paga estando pendiente un plazo suspensivo nunca est sujeto a restitucin pues el plazo jams falla (art. 1495), en cambio lo que se paga estando pendiente la condicin suspensiva podr repetirse mientras no se cumpla (art. 1485). - El plazo nunca opera con efecto retroactivo. - El plazo extintivo siempre opera de pleno derecho.

- El plazo puede tener origen convencional, legal o judicial; la condicin solamente convencional o legal. Semejanzas: - Modalidades de actos jurdicos - Hechos futuros - Permiten impetrar medidas conservativas Clasificaciones. - Suspensivo y Extintivo (el extintivo es un modo de extinguir la obligacin y el derecho correlativo, aunque el art. 1567 no lo contemple como tal). - Legal, Judicial y Convencional La regla general son los plazos convencionales. Ejemplos de plazos legales son los procesales; los de prescripcin; los de caducidad legal (plazos fatales); el del art. 2200 (no habindose fijado un plazo para pagar, no hay derecho para exigirlo dentro de los 10 das siguientes a la entrega); art. 1879 (pacto comisorio). Normalmente el juez slo puede aplicar el plazo (legal o convencional) o interpretar el dudoso que origina controversia entre las partes. El juez slo puede fijar plazos cuando la ley lo faculta expresamente, lo que sucede normalmente frente a obligaciones legales, por ejemplo: para que el poseedor vencido restituya la cosa al dueo que ejerci en su contra la accin reivindicatoria (art. 904); cuando se ha pactado que el mutuario podr pagar cuando le sea posible, el juez puede atendidas las circunstancias- fijar un trmino (art. 2201); el juez puede ampliar o restringir el plazo legal para inventariar los bienes del pupilo (art. 378). En consecuencia, la legislacin chilena impide al juez conceder un plazo de gracia al deudor (para que cumpla tardamente su obligacin cuando se justifica por causas posteriores e independientes de su voluntad). - Expreso y Tcito: es el indispensable para cumplirlo (debiera decir para cumplirla, porque se es en relacin a la obligacin). Por ejemplo, el tiempo que se requiere para que el transportista lleve la cosa desde su procedencia hasta su destino. Art. 1494 La regla general es el plazo expreso porque es una modalidad. Ser el juez quien determine cul era el plazo indispensable (art. 1494.2). Esto no significa que la fuente del plazo sea la resolucin judicial; es la ley la que establece el plazo tcito, pero el tribunal lo aterriza a la realidad. Es normal que se estipule un plazo expreso (que refleje la voluntad de las partes) pero que a l siga un plazo tcito (el que demorar la ejecucin propiamente tal). - Determinado (se sabe la fecha en que va a ocurrir) e Indeterminado (no se sabe la fecha, por ejemplo, la muerte [que no es un plazo, sino un hecho que sirve de extremo, sea principio o fin, de un plazo y que es idneo para establecerlo porque es cierto]). Art.

1081.1-2.A la postre siempre es determinado pues se sabe cunto dur, pero al establecerlo eso puede no estar claro. - Fatal y no fatal (segn si por su solo vencimiento el derecho que debi ejercitarse se extingue o no). Por ende, es el derecho el que puede ser fatal o no, segn lo establezca la ley u otra fuente. El art. 49 CC seala que el carcter fatal del plazo se deduce de las expresiones en o dentro de, pero en realidad no existen frmulas sacramentales o exclusivas. El art. 64 CPC consagra como fatales los plazos contemplados en ese cdigo. - Continuo y Discontinuo (segn si se cuentan todos los das del plazo o solamente los das hbiles). La regla general son los plazos continuos (art. 50 CC). Una amplia excepcin son los plazos de das del CPC (art. 66 CPC). Estados del Plazo. Pendiente. Plazo Suspensivo: Nace el derecho del acreedor y la obligacin del deudor, pero an no puede ejercerse el primero ni exigirse la segunda. Art. 1084.1 La obligacin an no es exigible, por lo que no corre la prescripcin, el deudor no est en mora, no puede operar la compensacin, etc. Si el deudor cumple, paga bien (extingue la obligacin y no tiene derecho a repetir). Art. 1495.1 Adems, este pago anticipado implica una renuncia tcita al plazo establecido en su exclusivo beneficio. El acreedor puede pedir medidas conservativas sobre la cosa cuya entrega pende de un plazo (si las puede pedir el acreedor condicional, con mayor razn el acreedor a plazo). El derecho (y la obligacin) son transferibles y transmisibles. Plazo Extintivo: Existe el derecho y la obligacin y pueden ejercerse y cumplirse, pero con la certeza de que un da se extinguirn. Cumplido o Vencido. Plazo Suspensivo: El acreedor puede ejercer su derecho y exigir el cumplimiento de la obligacin. El deudor puede ser constituido en mora e incluso puede quedar en mora con el solo vencimiento del plazo expreso (art. 1551); comienza a correr la prescripcin extintiva; el crdito puede compensarse con otro recproco (art. 1656 regla 3).

No opera con efecto retroactivo. Por eso es que el acreedor o dueo no tiene derecho a los frutos ni a los intereses producidos antes del vencimiento del plazo. Plazo Extintivo: Se extingue el derecho y la obligacin correlativa. Opera ipso jure y sin efecto retroactivo. Causales de extincin. Cumplimiento o vencimiento Renuncia (antes del vencimiento) por la persona en cuyo beneficio est establecido. Es renuncia tcita el pago efectuado por el deudor al acreedor encontrndose el plazo pendiente. Excepcionalmente el deudor no puede renunciar al plazo (art. 1497): (i) cuando ha sido prohibido por el testador o en el contrato; (ii) cuando el pago anticipado produce al acreedor un perjuicio que mediante el plazo se propuso manifiestamente evitar (porque el plazo mirara en beneficio de ambas partes, con lo que por aplicacin del art. 12 el deudor no podra renunciar). Por ejemplo, si se fija un plazo para que el depositario restituya la cosa al depositante ante la imperiosa necesidad de ste de que la cosa no sufra un deterioro. O en el mutuo de dinero a plazo y con intereses, caso en que el deudor podra prepagar slo con la anuencia del acreedor; (iii) cuando se trata de un mutuo a inters, el deudor (mutuario) no puede prepagar (art. 2204). Sin embargo, esta ltima excepcin tiene una importante contraexcepcin: en las operaciones de crdito de dinero los pagos anticipados sern convenidos libremente entre acreedor y el deudor; y si dichas operaciones son por un capital que no supera las 5.000 UF y el deudor no es un banco o institucin financiera, el deudor siempre puede prepagar (debiendo el pago comprender el capital, los intereses, los reajustes si fuera del caso- y la comisin de prepago), aun contra la voluntad del acreedor, derecho que es incluso irrenunciable. Slo si el prepago es por un monto inferior al 25% del saldo de la deuda, para prepagar se requerir siempre del consentimiento del acreedor (art. 10 Ley 18.010). Caducidad del plazo. Institucin en virtud de la cual el acreedor puede exigir al deudor el pago de la obligacin antes de que haya vencido el plazo establecido en beneficio de ste, cuando concurren ciertas causales pactadas por las partes o establecidas en la ley. Por ende, la caducidad puede ser convencional o legal. En estricto rigor la palabra caducidad est reservada para la extincin del derecho producida por el vencimiento de un plazo fatal, pero en general tambin se utiliza para lo que aqu se comenta.

La caducidad convencional permite, por ejemplo, en contratos de mutuo de dinero que deben cumplirse en varias cuotas (pagaderas con igual o diferente periodicidad y monto) que la mora o simple retardo en el pago de una cualquiera de ellas de derecho al acreedor a cobrar la totalidad del crdito como si ste fuera de plazo vencido (clusula de aceleracin). La caducidad convencional es de amplia utilizacin en la prctica bancaria. El gran problema es saber desde cundo empieza a correr la prescripcin. Criterios: / la redaccin de la estipulacin puede ser imperativa o ipso facto (el incumplimiento har exigible toda la deuda..), en cuyo caso la obligacin se hara exigible inmediatamente, o facultativa (el incumplimiento facultar al acreedor) en cuyo caso la exigibilidad depender de una manifestacin de voluntad del acreedor; / el principio bsico es que si la deuda est dividida en cuotas, cada una de estas tiene su propia fecha de vencimiento desde la cual se hace exigible y, por ende, desde la cual comienza a correr la prescripcin (art. 2514.fin); / tratndose de instrumentos de crdito pueden incidir reglas especiales, pero debe analizarse con cuidado si pueden o no alterarse las reglas generales. La jurisprudencia es dispersa: (i) el primer incumplimiento produce la caducidad del plazo en su integridad y la exigibilidad de toda la obligacin; (ii) si la estipulacin es a favor del acreedor, se requiere de su manifestacin de voluntad para que el plazo caduque; (iii) el plazo de prescripcin de cada cuota se cuenta desde su respectiva fecha de vencimiento; (iv) respecto de las cuotas atrasadas la prescripcin corre desde su fecha original de exigibilidad, pero respecto de las cuotas que se han hecho exigibles en virtud del cobro acelerado su prescripcin se cuenta desde esta gestin. La caducidad legal est regulada en el art. 1496 y son dos casos (pero existen otros, como el art. 2391 y el art. 2177): 1) Deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia. A fin de que todos los acreedores del deudor puedan ejercer sus derechos en el patrimonio de ste, quien se encuentra en esta situacin de falencia, se acelera el plazo de aquellos que tienen acreencias pendientes, pudiendo concurrir con los dems acreedores a la quiebra y pagndose primero los que tienen causas de preferencia y posteriormente los acreedores valistas o comunes, a prorrata de sus crditos. Es el juez quien deber determinar si el deudor es insolvente (incapaz de pagar una deuda). Se sostiene que opera de pleno derecho, es decir, decidido que hay insolvencia, se produjo la caducidad del plazo. Por eso el acreedor puede cobrar la deuda y dentro del mismo juicio probar la insolvencia. 2) Deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o disminuido considerablemente de valor.

Pero el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones. Esta es una sancin para el deudor negligente, que le obliga a pagar anticipadamente sus deudas, como si el plazo hubiese vencido. La caducidad que afecta a uno de los codeudores solidarios no afecta a los dems. D. MODO (arts. 1089 a 1096)

Es el gravamen que se impone al beneficiario de una liberalidad. El modo supone aplicar el objeto de una obligacin a un fin especial, que puede ser sujetarse a ciertas cargas o realizar ciertas obras. Lo que identifica a la condicin es la palabra si (la condicin suspende, pero no obliga), en cambio lo que caracteriza al modo es la palabra para (el modo no suspende, pero obliga). Ejemplos: - se instituye heredero a una persona con la obligacin de que construya unas escuelas en determinados lugares; - se dona una cantidad de dinero a una persona para que subvencione hogares infantiles; - se lega una casa a una persona con la obligacin de constituir un usufructo a favor de un tercero Efectos. El modo no suspende la adquisicin del derecho, sino que la manera de ejercerlo (art. 1089.fin). La persona favorecida con el modo (que es un tercero) tiene derecho para exigir judicialmente su cumplimiento. Art. 1094 Cuando no se cumple el modo se produce la resolucin o extincin del derecho, salvo que exista la clusula resolutoria que es la que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos en caso de no cumplirse el modo. Esta clusula no se presume sino que debe pactarse expresamente, salvo en un caso en que siempre se presume: las asignaciones modales dejadas a los bancos comerciales llevan siempre envuelta dicha clusula (Ley General de Bancos). Si el modo es en beneficio exclusivo del asignatario modal, no le impone obligacin alguna, queda a su arbitrio cumplir o no con el modo, es un mero consejo o recomendacin; salvo que lleve clusula resolutoria (art. 1092). Por ejemplo, se lega a una persona una cantidad de dinero para que adquiera una biblioteca jurdica.