CAUSALES DEL DIVORCIO. 1. ADULTERIO: 1.1.

DEFINICIN: Etimolgicamente algunos autores la derivan de las palabras derivada del verbo latinas alterius y torus que en buen romance significa lecho de otro; otros, afirman que procede de adulterium adulterare que significa seducir a una mujer casada, viciar o falsificar algo. Se trata de una de las causales con mayor incidencia en la realidad, entendida como una unin ilegtima 1. Etimolgicamente la voz adulterio deriva del latn ad alterius thorum ire que significa andar en lecho ajeno2. Segn Manuel Bermudez: el adulterio implica el hecho de que uno de los cnyuges no cumpli con su deber de fidelidad y tuvo relaciones sexuales con otra persona de sexo opuesto 3. El adulterio dice Cornejo Chvez- el trato sexual de uno de los cnyuges con distinta persona4. A decir de los hermanos Mazeaud 5, ste constituye la violacin de una obligacin esencial del matrimonio: la fidelidad. Sin embargo, no cualquier acto de infidelidad podr configurarlo. El Cdigo Civil comentado, indica se entiende por adulterio la unin sexual de un hombre o una mujer casados con quien no es su cnyuge6. El adulterio se configura con el simple acto sexual fuera del matrimonio, sea ocasional o permanente. Se trata, por ello, de una
1

unin

sexual

extramatrimonial,

en

cuanto

vulnera

PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editora Moreno. Per 2008. 4 Edicin. Pg. 351 2 CABELLO, Carmen Julia. Divorcio y Jurisprudencia en el Per. Per 1999. 2 Edicin. Pg. 57 3 BERMUDEZ TAPIA, Manuel. Divorcio y separacin de cuerpos. Editora y Librera Jurdica Grijley. Per. 2009. 1 Edicin. Pg. 30 4 CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano Tomo I Sociedad Conyugal. Gaceta Jurdica. Per 1998. 9 Edicin. Pg. 352. 5 Ob. cit. 6 CODIGO CIVIL COMENTADO TOMO II Derecho de Familia Primera Parte. Gaceta Jurdica. Pg. 469

fundamentalmente

el

deber

de

fidelidad

(continencia

sexual

conyugal) recproco que se deben los esposos. 1.2. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ADULTERIO. Peralta Anda. Los elementos constitutos del adulterio son 7: A. ELEMENTO OBJETIVO: constituido por la consumacin del acto sexual de un cnyuge con persona distinta de su consorte, porque esta causal se vincula con un tipo de acto sexual (peneano-vaginal), de ah que las relaciones mantenedlas entre homosexuales o lesbianas no tipifican actos adulterinos, sino conductas deshonrosas. B. ELEMENTO SUBJETIVO: Es de contenido psicolgico, que consiste en el propsito deliberado de un cnyuge para mantener relacin sexual con tercero fuera de matrimonio, por eso el acto sexual cometido por violacin o por quien sufre de trastornos de conciencia por un estado hipntico, por efectos de droga o del alcohol, no permite se configure la causal, por esa misma razn la inseminacin no consentido no implicara adulterio; la simple tentativa tampoco constituye causal que origine la disolucin del lazo nupcial, menos los actos preliminares al coito (imnisio penis in os, fellatio in ore, coitus inter fmora, cumnis linguis, etc). 1.3. REQUISITOS. Los requisitos para instaurar el divorcio por esta causa son 8: a. Que exista un vnculo matrimonial de naturaleza civil, esto es que sea formal. b. Que el adulterio sea real y consumado, pues tiene que haber necesariamente comprobacin.
7

cpula

sexual

sea

susceptible

de

PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editora Moreno. Per 2008. 4 Edicin. Pg. 351, 352. 8 PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editora Moreno. Per 2008. 4 Edicin. Pg. 352.

c. Que sea consciente y voluntario, vale decir, que fidelidad.

medie el

elemento intencional por parte del cnyuge infractor del deber de d. Que constituya grave ofensa para el otro cnyuge, pues es indispensable que el ofendido no lo haya provocado, consentido, ni perdonado, de ah que la cohabitacin posterior al adulterio impida hincar o proseguir la accin. e. Que no se sustente en hecho propio. 1.4. CRITERIOS DE PRUEBA DEL ADULTERIO. Con relacin a la prueba del adulterio existen dos criterios 9: A. PRUEBA INDIRECTA: en razn de que el ayuntamiento carnal suele realizarse a escondidas, sin que exista persona que pueda atestiguar tal hecho, de donde resulta que su comisin deber establecerse a travs de indicios o presunciones. B. PRUEBA DIRECTA: ya que su probanza ser posible a travs de los medios probatorios establecidos en la ley procesal. Sin embargo son pruebas idneas las partidas de nacimiento de hijos adulterinos, las cartas comprometedoras, etc. El cdigo civil comentado10 refiere que, esta causal requiere la prueba de las relaciones sexuales extramatrimoniales, lo cual suele ser difcil. De ah que la doctrina y la jurisprudencia acepten la prueba indiciaria que resulta de presunciones graves, precisas y concordantes; como ocurre, p. ej" con la partida de nacimiento del hijo extramatrimonial de un cnyuge, concebido y nacido durante el matrimonio de ste, la prueba del concubinato pblico, etc. En todo caso, si ellas no tuvieran entidad suficiente para dar por acreditado el adulterio, las tendrn para configurar la causal de injuria grave, si se prueban hechos o actos incompatibles con la observancia de la fidelidad conyugal, apreciada de acuerdo con las circunstancias del caso.

PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editora Moreno. Per 2008. 4 Edicin. Pg. 352. 10 CODIGO CIVIL COMENTADO TOMO II Derecho de Familia Primera Parte. Gaceta Jurdica. Pg. 469

1.5.

CASOS EN QUE NO PROCEDE LA ACCIN DE DIVORCIO POR ADULTERIO Cabello, sostiene que, nuestra ley impide expresamente al cnyuge que provoc, consinti o perdon el adulterio iniciar la accin por esta causal; lo que tambin ocurre cuando el ofendido cohabita con el infractor luego de haber conocido de la infidelidad que haba sufrido. La falta conyugal puede ser dispensada en cualquier momento, incluso luego de interpuesta la demanda, en tal caso el actor se encuentra imposibilitado de continuar el proceso 11. Segn el artculo 336 del Cdigo Civil12. No puede intentarse la separacin de cuerpos por adulterio si el ofendido lo provoc, consinti o perdon. La cohabitacin posterior al conocimiento del adulterio impide iniciar o proseguir la accin. El presente artculo establece un lmite al ejercicio de la accin de separacin fundada en la causal de adulterio. De este modo, no podr interponer la referida accin, basada en la causal indicada, el cnyuge que la provoc, consinti o perdon. Debemos tener presente para el efecto que el adulterio surge a partir de la violacin de una obligacin esencial del matrimonio: la fidelidad. En nuestro sistema jurdico se ha entendido que se configura mediante el acceso carnal de uno de los cnyuges con tercera persona (CORNEJO CHVEZ13). A. PROVOCACIN DEL HECHO El legislador considera que en los casos en que el acceso carnal ha sido provocado por el otro cnyuge no podra intentarse la accin.

11 12 13

CABELLO, Carmen Julia. Divorcio y Jurisprudencia en el Per. Per 1999. 2 Edicin. Pg. 77, 78 CODIGO CIVIL COMENTADO TOMO II Derecho de Familia Primera Parte. Gaceta Jurdica. Pg. 501, 502

Ob. cit.

Nos encontramos ante casos en que el cnyuge que no comete la causal (no podemos lIamarlo inocente) ha ordenado su ejecucin o ha inducido a ella. En otras palabras, se provoca el adulterio si uno de los cnyuges, obviamente de manera consciente, coloca al otro en circunstancias propicias para la generacin de la causal (CABELLO14). Hay infinidad de ejemplos de provocacin. As se dar si uno de los cnyuges se convierte en proxeneta del otro. As mismo, se configurar cuando se promuevan actos inmorales como la contratacin de un tercero con el fin de mantener contacto sexual con el otro cnyuge. B. CONSENTIMIENTO DEL HECHO El segundo caso en que no puede intentarse la separacin de cuerpos basada en la causal de adulterio es cuando el mismo ha sido consentido. En esta medida, el consentimiento determina la aceptacin de la conducta indebida por parte del otro cnyuge. Dicho consentimiento, por propia definicin, se manifiesta al mismo tiempo que la violacin del deber de fidelidad. Esto es lo que lo diferencia del perdn, que se da necesariamente con posterioridad al mismo. C. PERDN DEL ADULTERIO Tampoco puede intentarse la separacin de cuerpos basada en la causal de adulterio con posterioridad a que ste haya sido perdonado. El perdn es un acto unilateral por el cual el cnyuge agraviado renuncia al derecho de invocar la causal que ha dispensado. Se diferencia de la reconciliacin en cuanto esta ltima se configura a
14

Ob. cit.

partir de la conjuncin de la voluntad de ambos cnyuges (CABELLO15). El perdn se manifiesta a partir de una manifestacin de voluntad que puede ser expresa o tcita. El primero puede expresarse por escrito o de palabra, el segundo por actos. La cohabitacin posterior al conocimiento del adulterio determina el perdn del mismo, impidiendo hincar o proseguir la accin. 1.6. CADUCIDAD DE LA ACCIN. El actual Cdigo, a diferencia del anterior, no establece trminos de prescripcin sino de caducidad de la accin por divorcio 16. El art. 339 seala para el caso de adulterio dos plazos:
-

Seis meses de conocida la causa por el ofendido. En todo caso, cinco aos de producida sta.

2. VIOLENCIA FSICA O PSICOLGICA. 2.1. DEFINICIN. Peralta Anda17 refiere que, esta causal tiene sus antecedentes en la sevicia que proviene de la palabra latina saevitas, saevitia o saevitodo que significa crueldad, inhumanidad, insensibilidad. Segn Carlos Rbora, citado por Ramrez Gronda 18, la sevicia es el acto de crueldad po el cual uno de los cnyuges dejndose arrastras por brutales inclinaciones ultraja de hecho al otro y salva los lmites del recproco respeto que supone la vida en comn. Manuel Bermudez19 respeto a la violencia fsica o psicolgica indica que La causal implica manifestacin de violencia fsica, lesiones graves y leves y violencia psicolgica que se produzca, por parte de un cnyuge a otro.
15 16 17

Ob. cit.

CABELLO, Carmen Julia. Divorcio y Jurisprudencia en el Per. Per 1999. 2 Edicin. Pg. 88 PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editora Moreno. Per 2008. 4 Edicin. Pg. 353
18 19

Ob. cit. RAMREZ GRONDA, Juan Diccionario Jurdico Aires: Claridad, 1979. pg. 259.

BERMUDEZ TAPIA, Manuel. Divorcio y separacin de cuerpos. Editora y Librera Jurdica Grijley. Per. 2009. 1 Edicin. Pg. 34

No se requiere un acto constante o peridico, basta con hecho particular identificable, por cuanto este hecho vulnera la libertad y la dignidad del cnyuge inocente dependiendo de las circunstancias resulta complejo determinar en algunos casos los niveles de violencia, pero estos pueden ser determinados a travs de las pericias en el mbito judicial. La jurisprudencia peruana20, ha defendido la causal de la manera siguiente: Se entiende por violencia fsica o psicolgica al trato reiterado y cruel de uno de los cnyuges hacia otro, quien dejndose arrastras por brutales inclinaciones, ultraja de hecho o psicolgicamente o su consorte, salvando los lmites del recproco respeto que supone la vida en comn. 2.2. CONCEPTOS DE VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA: A. VIOLENCIA FSICA. Segn Manuel Bermudez21 la violencia fsica es el uso niveles de lesiones. Segn la jurisprudencia peruana22: ..la violencia fsica supone crueldad en el trato y se manifiesta mediante maltratos fsicos, es decir, produce dao material y visible y conlleva la intencin del cnyuge agresor de hacer sufrir fsicamente, al otro cnyuge, infringindole golpes o heridas que producen sufrimiento. Segn Carmen Julia Cabello23 esta causal supone "crueldad" en el tratamiento, manifestada mediante maltratos fsicos, que inflija uno de los cnyuges al otro para hacerlo sufrir, se trata de actos que importan en especial un dao material, visible; a diferencia de lo que ocurre en la injuria, en donde la accin se orienta fundamentalmente a causar un perjuicio de orden moral.
20 21

de la

fuerza fsica contra un cnyuge y que puede provocar diferentes

Ob. cit. Sala Civil Transitoria de la Corte Superior de Justicia. Casacin N. 027-F-97 Ob. cit. Sala N 6 Lima Expediente N 409-98
CABELLO, Carmen Julia. Divorcio y Jurisprudencia en el Per. Per 1999. 2 Edicin. Pg. 105

BERMUDEZ TAPIA, Manuel. Divorcio y separacin de cuerpos. Editora y Librera Jurdica Grijley. Per. 2009. 1 Edicin. Pg. 34
22 23

El cdigo civil comentado24 La denominada violencia fsica est referida a los daos corporales que sufre un cnyuge por la accin del otro. B. VIOLENCIA PSICOLGICA. Segn Manuel Bermudez25, la violencia psicolgica son aquellos actos de intimidacin, de manipulacin y de coaccin emocional que un cnyuge provoca al otro, manipulando sus acciones al nivel de determinar las condiciones en las cuales se comportar. La jurisprudencia peruana26, indica que la sevicia, entendida como la causal a que se contrae el inceo2 del artculo 333 del cdigo civil, implica la comisin de actos vejatorios y tratos crueles realizados por uno de los cnyuges con el propsito de causar sufrimiento al otro y que revelan inclinaciones que exceden los lmites del respeto mutuo que requiere la vida en comn; que, segn reitera jurisprudencia nacional, los vejmenes causantes de la sevicia no solo son las que tiene carcter de fsicos o materiales, sino tambin, los que poseen la calidad de maltratos psicolgicos o morales que causan humillacin y sufrimiento A su vez el Cdigo Civil Comentado27 sostiene que, El dao psquico consiste en la alteracin, modificacin, perturbacin o menoscabo, de carcter patolgico, del equilibrio mental del cnyuge, generalmente permanente y de reconocida magnitud. Este dao puede originar desde la relativa prdida de autonoma negocial hasta limitaciones de diversa magnitud en el disfrute de la vida, sin dejar de mencionar las dificultades o la imposibilidad para acceder al trabajo, la prdida de capacidad de la persona para valerse por s misma, la perturbacin experimentada en la
24 25

CODIGO CIVIL COMENTADO TOMO II Derecho de Familia Primera Parte. Gaceta Jurdica. Pg. 469. BERMUDEZ TAPIA, Manuel. Divorcio y separacin de cuerpos. Editora y Librera Jurdica Grijley. Per. 2009. 1 Edicin. Pg. 36
26 27

Ob. cit. Ejecutoria Suprema. Expediente N 427- 87. junio de 1991

CODIGO CIVIL COMENTADO TOMO II Derecho de Familia Primera Parte. Gaceta Jurdica. Pg. 470.

vida de relacin familiar y social, la repercusin en los afectos y en la creatividad, las depresiones e inhibiciones en general. El dao psicolgico genera, por consiguiente, una alteracin de la personalidad del cnyuge, de su manera de proyectarse en la familia y en sociedad. 2.3. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA. Segn Peralta Anda28 los elementos constitutivos de la violencia fsica o psicolgica son: A. ELEMENTO OBJETIVO. El elemento objetivo de la violencia fsica o psicolgica est constituido por actos de excesiva crueldad que uno de los cnyuges infiere al otro, que se manifiesta en: las lesiones que se causa al otro cnyuge, las brutales relaciones sexuales, el trato irritado y descorts, la vigilancia inmotiva que un cnyuge ejerce sobre el otro e inclusive en actos que implican sadismo refinado B. ELEMENTO SUBJETIVO. Se expresa en el propsito o la intencin de hacer sufrir innecesariamente al otro cnyuge. Entonces, el factor intencional resulta trascendente por cuanto el deseo de provocar sufrimiento rompe la armona y el mutuo respeto que se deben los casados entre s y el peligro que entraa en el inocente, hacen justificable la disolucin del vnculo. Segn Carmen Julia Cabello En estos actos de crueldad, han de concurrir dos elementos de carcter subjetivo: - La intencin del agresor de hacer sufrir a travs del maltrato al otro cnyuge. - El sufrimiento que han de provocar estos actos en el cnyuge inocente.

28

PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editora Moreno. Per 2008. 4 Edicin. Pg. 354

El factor intencional resulta importante, por cuanto el deseo de provocar un sufrimiento rompe la armona y el mutuo respeto que se deben los consortes entre s, y el peligro que ste entraa en el inocente, hacen justificable la disolucin del vnculo. 2.4. REQUISITOS PARA PROMOVER EL DIVORCIO. Las condiciones para promover el divorcio por esta causa so las siguientes: (PERALTA ANDA)29 a. que existan maltratos fsicos o morales ejecutados con crueldad. b. Que sean reiterados y revistan gravedad, porque el hecho aislado o nico no justifica la disolucin del vnculo. c. Que exista nimo o propsito de hacer sufrir al otro cnyuge innecesariamente. d. Que no se fundamente en hecho propio. 2.5. CRITERIOS DE PRUEBA DE LA VIOLENCIA FSICA O PSICOLGICA. Peralta Anda30 sostiene que, puede acreditarse por cualquiera de los medios probatorios consignados en el artculo 192 y 193 del Cdigo adjetivo; sin embargo, las pruebas decisivas son: las certificaciones de las denuncias policiales sobre maltratos fsicos o psicolgicos que no hayan sido impugnadas, los cerificados mdicos o de salud relacionados con ambos tipos de maltrato, etc. 2.6. CADUCIDAD DE LA ACCIN. De otra parte, la pretensin de separacin de cuerpos o de divorcio por esta causal caduca a los seis meses de producida la causa. Tngase presente lo expuesto al tratar la causal de adulterio, para el caso de las violencias continuas. Cabello31 refiere A diferencia del art. 252 del C.C. de 1936, que estipulaba dos plazos de prescripcin en relacin a esta causal, 6 meses de conocida y 5 aos de producida, el actual Cdigo
29

PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editora Moreno. Per 2008. 4 Edicin. Pg. 354 30 PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editora Moreno. Per 2008. 4 Edicin. Pg. 355 31 CABELLO, Carmen Julia. Divorcio y Jurisprudencia en el Per. Per 1999. 2 Edicin. Pg. 134

precepta que la accin por violencia fsica o psicolgica caduca a los 6 meses de producida la causa. Modificacin necesaria, que excluye el ltimo plazo, en virtud de la propia naturaleza de esta causal, en que la ocurrencia de los actos de crueldad y su cognicin por parte del agraviado suceden simultneamente, no habiendo oportunidad a que tenga lugar el plazo lato. 3. ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CNYUGE. 3.1. DEFINICIN: Proviene del verbo atentar que es sinnimo de atacar, agredir e intentar. ngel Cornejo32 lo llama Uxoricidio frustrado. En sentido amplio, expresa Holgado Valer 33, que el atentado es el acto intencional que realiza un cnyuge contra el otro con el propsito de privarle la vida o de causarle un grave dao fsico. En sentido restringido, es el acto consciente y deliberado de suprimir la vida del otro cnyuge, sin llegar a consumarlo.(PERALTA ANDIA, 2008:355) Segn Manuel Bermudez34,Es el atentado doloso contra la vida del cnyuge, el que debe considerarse desde la etapa de la tentativa porque ya la misma circunstancia emotiva constituye una grave situacin para el cnyuge inocente El Cdigo Civil Comentado35, indica que se trata del intento de homicidio de uno de los cnyuges contra el otro, sean o no comunes, y fuese el cnyuge el autor principal, cmplice o instigador. La jurisprudencia peruana36, sostiene que, la causal de atentado contra la vida del cnyuge supone la realizacin de un acto lo suficientemente grave que est dirigido a poner en peligro la vida del
32 33

Ob. Cit. Ob. Cit. HOLGADO VALER, Enrique. El Derecho de Familia en la Legislacin Peruana. Cusco Roymart, 1982. pg. 375.
34

BERMUDEZ TAPIA, Manuel. Divorcio y separacin de cuerpos. Editora y Librera Jurdica Grijley. Per. 2009. 1 Edicin. Pg. 37 35 CODIGO CIVIL COMENTADO TOMO II Derecho de Familia Primera Parte. Gaceta Jurdica. Pg. 471.
36

Ob. Cit. Expediente N 224-97, Sala N 6. Lima 1997.

consorte; que en le caso de autos si bien los hechos revelan un alto grado de agresividad contra el cnyuge, estos se dirigen a afectar su integridad fsica y no a violentar su vida, por lo que no resulta amparable esta causal. 3.2. FUNDAMENTO DE LA CAUSAL Segn Carmen Julia Cabello37, manifiesta que el fundamento de esta causal Radica en la proteccin de uno de los derechos fundamentales y primeros de toda persona La vida". Hernn Larran38 refiere: "Lo ms probable, lo casi seguro, es que persistir en su propsito criminal y, de serle posible, lo llevar a cabo. En estas circunstancias la ley no puede obligar al cnyuge agraviado a continuar la vida en comn con su ofensor, sin poner en grave peligro la vida de aqul". 3.3. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CNYUGE. Peralta Anda39 seala las siguientes caractersticas respecto a los elementos constitutivos de esta causal. A. ELEMENTO OBJETIVO: Debe decirse que est formado por actos materiales que ponen en peligro la vida de uno de los cnyuges como son la tentativa de homicidio y las lesiones graves, donde las lesiones simples o leves no constituyen atentado, por tanto no dan mrito al divorcio. B. ELEMENTO SUBJETIVO: Est constituido por la intencin o el propsito de privar la vida del otro cnyuge, de modo tal, que las amenazas por atrevidas y violentas que sean, tampoco constituyen atentado. Es mas, no

37 38

CABELLO, Carmen Julia. Divorcio y Jurisprudencia en el Per. Per 1999. 2 Edicin. Pg. 137. Ob. Cit. Hernn Larran Ros, pg. 191. 39 PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editora Moreno. Per 2008. 4 Edicin. Pg. 356

quita al atentado su calidad de tal, cuando se haya producido en estado de ebriedad o bajo los efectos de una gran excitacin. 3.4. REQUISITOS. La tentativa de homicidio est sumamente reprimida por las leyes penales, pero como causal de divorcio se exigen los siguientes requisitos 2008;365) a. Que un cnyuge atente contra la vida del otro. b. Que se ponga en serio peligro la vida del cnyuge ofendido. c. Que se trate de un acto intencional y voluntario. d. Que constituya una grave ofensa para el agraviado y no se fundamente en hecho propio. 3.5. CRITERIOS DE PRUEBA DEL ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CNYUGE. Segn Peralta Anda40, la prueba idnea es la copia certificada de la sentencia condenatoria recada en el correspondiente proceso penal en el que se halla glosada el peritaje mdico legal. Segn Gallegos Canales; Jara Quispe41, indican que no se requiere la condena peal previa, porque no est prevista esa sentencia como cuestin prejudicial, aunque es evidente que el resultado e tal proceso tendr una incidencia fundamental en sede civil. 3.6. CADUCIDAD DE LA ACCIN. El art. 339 del C.C. dispone que la accin basada en este inciso caduca a los 6 meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los 5 aos de producida. 4. INJURIA GRAVE. 4.1. DEFINICIN: que a continuacin se indican:(PERALTA ANDA:

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PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Editora Moreno. Per 2008. 4 Edicin. Pg. 356
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GALLEGOS CANALES, Yolanda; JARA QUISPE, Rebeca S. Manual de Derecho de Familia doctrina, Jurisprudencia y Prctica Jurista Editores. Lima 2008 1 Edicin. Pg. 177.

Segn Manuel Bermudez42 Es la causal que involucra una seria de elementos que pueden actuar tanto en forma colectiva como automticamente. En este sentido, la ofensa, el dao al honor, a la reputacin constituyen elementos que pueden provocar una actitud de alteracin (depresin, violencia por reaccin) en el otro. Segn la jurisprudencia peruana 43, ..la causal de injuria grave consiste en toda ofensa directa e inexcusable e inmotivada al honor y a la dignidad de un cnyuge, producida en forma intencional por el cnyuge ofensor haciendo insoportable la vida en comn 4.2. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CNYUGE. C. ELEMENTO OBJETIVO: La ofensa inferida al cnyuge es susceptible de estar contenida en palabras, pronunciadas en forma verbal o escrita, gestos, conductas, e incluso actitud, que denote un ultraje, representando para el consorte un profundo vejamen hacia su personalidad y dignidad44. D. ELEMENTO SUBJETIVO: Debe ser consciente y voluntaria, el ofensor ha de tener la intencin de maltratar moralmente a su cnyuge, siendo sus palabras o actos, reflejos del profundo desprecio que sienta al inferirlas a aqul. Por lo que se dir: "El actor, en suma, debe "querer" el efecto daoso"45. 4.3. CRITERIOS DE PRUEBA DEL ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CNYUGE. El elemento gravedad en la causal de injuria es sustancial, por ser el que legitima la imposibilidad del cnyuge agraviado de reanudar su

42

BERMUDEZ TAPIA, Manuel. Divorcio y separacin de cuerpos. Editora y Librera Jurdica Grijley. Per. 2009. 1 Edicin. Pg. 37
43 44 45

Ob. cit. Expediente N 2538-98 Sala de Familia. Lima, 15-dic.1998

CABELLO, Carmen Julia. Divorcio y Jurisprudencia en el Per. Per 1999. 2 Edicin. Pg. 145 Ob. cit.Hernn Larran Ros. pg. 205.

vida conyugal. A los tribunales de justicia les corresponde apreciarla, ameritando si se hace justificable o no la disolucin del vnculo 46. Lafaille expresa que podra conceptuarse grave cuando la injuria es "repetida" y no tiene otro fin que el de causar un dao moral a la persona del injuriado47. Otro elemento que se tiene en cuenta para determinar la gravedad de la ofensa, es su "Publicidad"48. 4.4. CADUCIDAD DE LA ACCIN. La ley seala en el art. 339 del C.C. que la accin por injuria grave caduca a los seis meses de producida la causa. 5. EL ABANDONO INJUSTIFICADO DE LA CASA CONYUGAL POR MS DE DOS AOS CONTINUOS O CUANDO LA DURACIN SUMADA DE LOS PERODOS DE ABANDONO EXCEDA A ESTE PLAZO. 5.1. DEFINICIN: Manuel Bermdez49 seala Es el alejamiento voluntario del domicilio conyugal sin existir una condicin o causa que justifique dicha actitud. El cnyuge inocente debe particular para proceder registrar el abandono injustificado, en a la defensa de sus derechos

complementarios (alimentos, tenencia de los hijos, administracin de la sociedad de gananciales). Segn Cabello50, El art. 289 del C.C. consagra que es deber de ambos cnyuges hacer vida en comn en el domicilio conyugal, estableciendo la ley que es causal de divorcio que cualquiera de ellos, negndose a cumplirlo, lo abandone injustificadamente por un trmino mayor de dos aos continuos o cuando la suma de periodos de abandono supere el plazo. Para que el abandono sufrido por uno de los cnyuges sea causa de divorcio deben concurrir tres elementos:
46

CABELLO, Carmen Julia. Divorcio y Jurisprudencia en el Per. Per 1999. 2 Edicin. Pg. 147 Citado por Jos Garca Salazar, en Revista Jurdica del Per, Nos. 1-11, Enero-Junio de 1958, p. 26. 48 CABELLO, Carmen Julia. Divorcio y Jurisprudencia en el Per. Per 1999. 2 Edicin. Pg. 151 49 BERMUDEZ TAPIA, Manuel. Divorcio y separacin de cuerpos. Editora y Librera Jurdica Grijley. Per. 2009. 1 Edicin. Pg. 39, 40 50 CABELLO, Carmen Julia. Divorcio y Jurisprudencia en el Per. Per 1999. 2 Edicin. Pg. 183
47

La separacin material del hogar conyugal. La intencin deliberada de poner fin a la comunidad de vida matrimonial. El cumplimiento de un plazo legal mnimo de abandono.

5.2.

REQUISITOS. Para su configuracin el demandante deber actuar 51: a. la prueba de la existencia domicilio conyugal constituido; y, b. la prueba del alejamiento unilateral del domicilio conyugal constituido, por un perodo mayor a dos aos continuos o alternados; resultando necesario, adems de invocar no haber dado motivos para ese alejamiento unilateral, acreditar el cumplimiento de los deberes-derechos paterno filiales para con los hijos Por su parte el demandado deber acreditar las causas que justifican su alejamiento, como podran ser los supuestos de: Cese de la cohabitacin por razones ajenas a su voluntad -p. ej., tratamiento por una enfermedad, para cumplir un trabajo o un estudio temporal, que resulta justificado. Que el abandono se debe a conductas del otro cnyuge -p. ej., actos de violencia fsica o sicolgica, impedirle el ingreso al domicilio conyugal o expulsarlo de ste, etc.Todo ello se sustenta en el criterio de quien ha hecho abandono de la convivencia, tendr a su cargo probar las causas que lo justifican.

5.3.

CADUCIDAD DE LA ACCIN. La accin de divorcio por la causal de abandono injustificado de la casa conyugal, est expedita en todo momento mientras subsistan los hechos que la motivan; as lo establece el art. 339 del C.C.

51

CODIGO CIVIL COMENTADO TOMO II Derecho de Familia Primera Parte. Gaceta Jurdica. Pg. 473