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1. Direito Natural 1.1.

Evoluo: a) filosofia grega: justo segundo natureza do pensamento: Plato, Scrates e Aristteles b) Escola Escolstica: teleolgica: sec. XVI: So Toms de Aquino, Agostinho: So Paulo (ROM 2, 14-15): quando os gentios, que no tm lei, cumprem naturalmente o que a lei manda, embora no tenham lei, servem de lei a si mesmos; mostram que a lei est escrita em seus coraes. c) Escola Racionalista: Kant, Hobbes, Locke e Rousseau; Hugo Grcio 1583-1645: Princpios racionais vlidos mesmo no havendo Deus: laicizao: *natureza humana seria fonte do direito natural; O contrato social como origem da sociedade; a existncia de direitos naturais inatos . d) Declarao Independncia colnias Amrica Norte: 1776: Consideramos como verdades evidentes que todos os homens foram criados iguais, que foram dotados pelo seu criador de certos direitos inalienveis e que fazem parte destes a vida, a liberdade e a procura da felicidade. e) Declarao dos Direitos do Homem e do cidado Frana: Art. 2 O fim de toda associao poltica a conservao
dos direitos naturais e imprescindveis do homem. Esses direitos so a liberdade, a propriedade, a segurana e a resistncia opresso.

1.2. Crticas: a) Os seus princpios so meros ideais b) Subjetivismo c) So postulados vagos d) Impede uso para resolver casos concretos 2. Direito Positivo: sistema de normas vigentes, obrigatrias, aplicveis coercitivamente por rgos institucionalizados, tendo a forma de lei, de costume ou de tratado. (Gusmo) 2.1. Escola da Exegese: Cdigo Napoleo: Augusto Comte: Direito como um sistema normativo, emanado exclusivamente do poder estatal, capaz de prever todas as possibilidades de relaes e conflitos humanos. Observao -> formulao de hiptese -> experimentao 2.2. Crticas positivismo a) se omite quanto aos valores; b) direito no s norma; c) regras jurdicas tem sempre um sentido, um valor a realizar; d) a lei no abarca todo o jus. 3. Diferenas: Dto positivo Dto natural Temporal Atemporal Vigncia Independe vigncia Formal Informal Hierrquico No hierrquico Dimenso espacial Independe local Criado pelo homem Emerge da sociedade Escrito No escrito Mutvel Imutvel 4. Concluso: o dto natural jamais deixar de s-lo por ter sido positivado. Coelho

1. Direito comum e particular O direito comum aquele que aplica-se em todo territrio do Estado, projeta-se sobre todas as pessoas e todas as relaes jurdicas: ex. direito penal, civil. Etc. J o direito particular aplicado somente em parte do territrio nacional, se destina muitas vezes a determinadas categorias. Pode tratar-se de legislao aplicada dos Estados-membros, que s tem validade naquele estado ou ainda em municpios. Ex. taxao de impostos ICMS, cada estado pode ter sua alquota. 2. Direito geral e especial Direito geral seria aquele aplicvel a todas as relaes jurdicas ou a um conjunto amplo delas, enquanto o especial, somente a um campo restrito de relaes jurdicas. Direito geral pode ser considerado o direito civil, penal. Via de regra, o direito especial nasce do direito geral, como ocorreu com o direito comercial e direito do trabalho, que hoje so ramos autnomos, mas emanciparam-se do direito civil por possurem princpios prprios. De um direito especial pode-se destacar novos ramos, como o direito martimo, aeronutico, que reivindicaram independncia do direito comercial. 3. Privilgio Leis que se destinam a atender pessoas ou grupos particulares. Fogem dos princpios e regras gerais, dando ao caso soluo que aos semelhantes no dada. ato ou norma individual, como exemplo, a imunidade tributria para no pagar determinado imposto. Outros privilgios podem ter frmula de justia prtica, como concesso de penso vitalcia a um vulto importante da histria; outras podem ser ditadas pela necessidade de organizao: criao de universidade em determinada regio; etc. 4. Direito singular, uniforme e transitrio Direito singular formado por normas em que certos casos dispem medidas de oportunidade, necessidade social ou natureza especfica de uma relao, regidas por princpios diversos daqueles comuns s demais normas. O conjunto de atos e leis emanado em um perodo ps-revolucionrio, geralmente constitui direito singular, que podem depois tornarem-se direito uniforme ou regular (Ex. Movimento de 1964 foram incorporados CF de 1967). De acordo com NADER: critrio assente na doutrina a no aplicao do Direito singular por analogia. A interpretao singular no deve ser especial, mas comum ao direito regular e admitir a interpretao extensiva. J o direito uniforme j segue os princpios comuns do direito. Expressa o carter e fins do direito e segue as linhas do sistema jurdico a que pertence. o direito criado em situaes normais. Por fim, o direito transitrio o destinado a resolver problemas jurdicos e sociais que surgem na passagem de uma legislao para outra, evitando modificao brusca. o que prepara o caminho para a lei nova entrar em vigor. So as chamadas disposies transitrias contidas em determinada lei. 5. Direito Material (substancial) e Direito Processual (formal) Poucos autores recorrem a essa distino nos manuais de Introduo ao Direito, cabendo crdito ao opsculo de Hugo de Brito Machado, Uma Introduo ao Estudo do Direito, que trata de diferenciar o direito material do processual. Tal dicotomia, em verdade, s passa a ser enquadrada quando do estudo da Teoria Geral do Processo. Direito material o corpo de normas que disciplinam as relaes jurdicas referentes a bens e utilidades da vida em seus respectivos ramos dogmticos (Civil, Penal, Constitucional, Tributrio etc). De tal sorte, as normas de direito material (ou substancial) so aquelas que disciplinam imediatamente a cooperao entre pessoas e os conflitos de interesses ocorrentes na sociedade, escolhendo qual dos interesses conflitantes, e em que medida, deve prevalecer e qual deve ser sacrificado. J o Direito Processual liga-se regulao da atividade do Estado (com respeito sua funo jurisdicional) e das partes litigantes, bem assim o modo como essa atividade se desenvolve. Subdivide-se em Processual Civil, Processual Penal, Administrativo e do Trabalho.

O Direito Processual disciplina a imposio da regra jurdica especfica e concreta (Direito Material) pertinente determinada situao litigiosa. Assim, as normas de direito processual, pela sua caracterstica instrumental, so aquelas que disciplinam a aplicao das normas substanciais (materiais), seja regulando os meios de tornar estas efetivas e ainda as vias adequadas para provocar o seu cumprimento e efetivao. 6. Direito positivo (juspositivismo) x natural (jusnaturalismo) Uma das grandes discusses no direito se d entre os positivistas e os jusnaturalistas. Antes de se verificar as correntes, importa delimitar a definio das mesmas. Para Silvio de Salvo Venosa, o positivismo representa o Direito posto pelo Estado, ou seja, o ordenamento jurdico , sendo que o jusnaturalismo poderia ser representado por norma que se sobreleva e obriga independentemente de qualquer lei imposta, o idealismo, cuja maior manifestao o chamado direito natural.1 O direito positivo .2 o direito institucionalizado pelo Estado. a ordem jurdica estancada na Constituio. O direito positivo floresceu no sc. XIX, pretendendo transportar o mtodo experimental formado por trs fases: observao, formulao da hiptese e experimentao (prova). O mtodo de pesquisa adotado era o indutivo, baseado nos fatos da experincia. Pois para o direito ser vlido, deveria ser provado cientificamente, para ter segurana jurdica (todo conhecimento para ser vlido necessitava ser provado cientificamente). O positivismo jurdico no incio rejeitava a idia do direito natural por este ser anti-cientfico, desprezando juzos de valor, apenas obedecendo a lei imposta. Somente existiria a ordem jurdica comandada pelo Estado, a lei era o nico valor. Tinham a idia de que o cdigo tinha soluo para todos os problemas. Para Augusto Conte, o Estado positivo caracteriza-se pela subordinao da imaginao e da argumentao observao. Crticas: *O positivismo se omite em relao aos valores; *O direito no se compe s de normas; *As regras jurdicas tem sempre um significado, um sentido, um valor a realizar; *A lei no pode abarcar todo o jus. O direito positivo tem as seguintes dimenses, tendo em vista que o conjunto de regras vigentes em determinado tempo e lugar: a) temporal pois promulgado pela legislao ou declarado como precedente ( common law), portanto, o direito que tem ou teve vigncia (Cdigo de Hamurabi); b) espacial ou territorial pois vige e tem eficcia em determinado territrio ou espao geogrfico em que impera a autoridade que o prescreve ou reconhece. c) formal pois institudo por meio de fonte formal, podendo ser, tratado, lei, costume, precedente, regulamento, etc. J o direito natural, de acordo com Thomas Hobbes,
o direito de natureza a que os autores geralmente chamam jus (natural), a liberdade que cada homem possui de usar seu prprio poder, da maneira que quiser, para a preservao de sua prpria natureza, ou seja, de sua vida; e, consequentemente desfazer tudo aquilo que seu prprio julgamento e razo lhe indiquem como meios adequados a esse fim.

A noo objetiva do Direito Natural pode ser encontrada muito bem figurada no texto de So Paulo (ROM 2, 14-15): quando os gentios, que no tm lei, cumprem naturalmente o que a lei manda, embora no tenham
lei, servem de lei a si mesmos; mostram que a lei est escrita em seus coraes.

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VENOSA, Silvio de Salvo. Introduo ao Estudo do Direito. So Paulo: Atlas, 2004, p. 27. GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 53.

No escrito, no proveniente nem da sociedade nem do Estado. Trata-se de direito espontneo, que surge da prpria natureza, ou para alguns, que possui origem divina, sendo um conjunto principiolgico, inerentes prpria essncia humana. Exemplos: o bem deve ser feito; no lesar a outrem; dar a cada um o que seu; respeitar a personalidade do prximo; respeitar as leis da natureza, etc. O direito natural possui carter espontneo, universal, eterno e imutvel, emanando de uma vontade superior pertencente prpria natureza humana: direito de reproduzir, constituir famlia; direito vida, liberdade, tc. Na Idade Mdia, Santo Toms de Aquino resume o Direito Natural com a seguinte frase: preciso fazer o bem e evitar o mal . Para ele, o Direito Natural tinha origem Divina. Quarenta e oito anos aps sua morte, foi canonizado, pois suas teses tinham grande aceitao na Igreja Catlica. Para Hugo Grcio, o direito natural era diferente da religio. O Direito Natural existiria mesmo que Deus ou qualquer outra divindade no existisse. Na declarao dos Direitos do Homem e do cidado, os franceses colocam o Direito Natural como limite do poder legislativo.
Art. 2 O fim de toda associao poltica a conservao dos direitos naturais e imprescindveis do homem. Esses direitos so a liberdade, a propriedade, a segurana e a resistncia opresso. Art. 4. A liberdade consiste em poder fazer tudo que no prejudique o prximo: assim, o exerccio dos direitos naturais de cada homem no tem por limites seno aqueles que asseguram aos outros membros da sociedade o gozo dos mesmos direitos. Estes limites apenas podem ser determinados pela lei.

Na passagem do direito natural para o positivo, Norberto Bobbio explica que este s foi possvel de visualizar aps a formao do Estado, onde a sociedade assume uma viso monista, no sentido de que o Estado concentra em si todos os poderes: em primeiro lugar aquele de criar o direito: no se contenta em
concorrer para esta criao, mas quer ser o nico a estabelecer o direito, ou diretamente atravs da lei, ou indiretamente atravs do reconhecimento de controle das normas de formao consuetudinria (monopolizao da produo jurdica por parte do Estado)3.

Hoje, tambm se encontra presente o direito natural, que evoluiu para a teoria dos direitos humanos, tendo a vantagem de no ficar no campo das idias (como no direito natural), tendo a seu favor a garantia de sua positividade (jusnaturalismo). Alguns autores positivistas negam que o direito natural faa parte do direito, pois sua viso s seria sentida na moral e no no direito. Contudo, este posicionamento ultrapassado e retrgado, pois foi utilizado por pssimos governantes como forma de subjugar, humilhar e explorar o povo. O Estado ainda se constitui com base no estado de natureza, como conseqncia do contrato social, os homens conservam ainda direitos naturais fundamentais. Alguns autores como Hobbes afirmavam que o direito natural permanecia quando ocorria as chamadas lacunas do direito, uma vez que seria impossvel criar leis para prever todas as controvrsias que podem surgir. Para Paulo Nader o direito natural revela ao legislador os princpios fundamentais de proteo ao homem, que devero ser consagrados pela legislao, se originando da prpria natureza do homem, um direito espontneo, sendo constitudo por princpios de carter universal: como exemplos maiores o direito vida e liberdade4. Para ele ainda,
como destinatrio do direito natural, o legislador deve ser, ao mesmo tempo, um observador dos fatos sociais e um analista da natureza humana. Para que as leis e os cdigos atinjam a realizao da justia causa final do Direito indispensvel que se apiem nos princpios do direito natural. A partir do momento em que o legislador se desvincular da ordem natural, estar criando uma ordem jurdica ilegtima. O divrcio entre o Direito Positivo e o Natural gera as chamadas leis injustas, que negam ao homem o que lhe devido.5

J o positivismo jurdico, uma doutrina que no satisfaz s exigncias sociais de justia. Se, de um lado, favorece o valor da segurana, por outro, ao defender a filiao do direito a determinaes do Estado,
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BOBBIO, Norberto. O positivismo jurdico. So Paulo: cone, 1995, p. 27. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 3- Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 79. 5 NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 3- Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 375-376.

mostra-se alheio sorte dos homens. Para esta corrente, o direito tem por misso estudar as normas que compem a ordem jurdica vigente. A sua preocupao com o direito existente, onde para ele, s existe uma ordem jurdica: a comandada pelo Estado que soberana. Contudo, a crtica grande pois o direito no se compe exclusivamente de normas, pois elas tem um valor a realizar. Como uma bssola, o Direito Natural conduziria o Direito Positivo ao objetivo final, o bem comum, o ideal de justia. Para Luiz Fernando Coelho, o direito natural jamais deixar de s-lo pelo fato de ter sido positivado6. Assim, deixa de ser o Direito Natural antagnico ao Direito Positivo, como queriam os positivistas, passando agora o primeiro a ser norteador do segundo. Para Paulo Dourado de Gusmo, o ponto comum de todas as teorias a concreta crena na existncia e vigncia de um Direito (ou princpios morais), cuja finalidade fundamental a proteo da pessoa humana contra os abusos do poder. Contudo, outras foras alm do Direito Natural atuam na formao do Direito Positivo. Ora fazendo nascer leis justas, ora criando leis que afrontam os ideais de justia. Orlando de Almeida Secco afirma:
Ao nosso modo de ver, de fato, no pode ser negada, ainda nos dias atuais, a existncia do Direito Natural, ao menos como sendo um complemento do Direito Positivo, constituindo ambos uma s unidade para integrao do direito vigente. Embora reconheamos ter havido um declnio do jusnaturalismo no passado, h nesta poca um sensvel florescimento.

7. Direito pblico e privado 7.1. Teoria Monista: Hans Kelsen. Ele desenvolveu a tese de que todas as formas de produo jurdica se apiam na vontade do Estado, inclusive os negcios jurdicos firmados entre particulares, que apenas realizam a individualizao de uma norma geral. Deve-se entender portanto, que todo direito pblico, no s em relao sua origem mas em relao sua validez. 7.2. Teorias Dualistas: 7.2.1. Teoria dos interesses em jogo: A distino entre Direito Pblico e Direito Privado surgiu inicialmente no Direito romano. Para os romanos, o Direito Pblico era o concernente aos negcios do Estado romano, enquanto o Direito Privado era aquele, de carter residual, que regulava o interesse entre particulares. (Ulpiano)7. O critrio inicialmente proposto pelos romanos era identificar o interesse ou utilidade do que era regulado. pblica visa a coletividade, diz respeito aos assuntos do Estado; privada de interesse dos particulares, segue a vontade das partes, o Estado no tem interesse em interferir. A principal crtica referente distino romana encontrava-se nos casos em que o critrio no funcionava. H situaes em que o critrio da utilidade ou interesse pode aparecer nas duas partes, casos em que o interesse pertence tanto coletividade quanto aos particulares. O critrio falha porque existem situaes nas quais no possvel decidir quem o interessado na parte. Ex: no Direito de Famlia, existe tanto um interesse dos particulares em regular a relao, como h interesse do Estado em definir normas a estes particulares. A diviso entre Direito Pblico e Direito Privado sempre foi objeto de divergncia nas doutrinas jurdicas. At hoje no se encontrou um critrio nico e universalmente aceito para esta diviso. 7.2.2. Teoria do fim: com base na finalidade das normas jurdicas. Defendida por Savigny, quando o direito tem o Estado como fim e os indivduos ocupam lugar secundrio, tem-se o direito pblico. Se ao contrrio, as normas jurdicas tem fim o indivduo e o Estado se afigura como meio, o direito ser privado. No prevalece
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COELHO, Luiz Fernando. Aulas de Introduo ao Direito. Barueri: Manole, 2004, p. 126. Apud NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 3- Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, p. 99.

pois, se o Estado vier a adquirir um bem imvel, as normas reguladoras sero do direito privado (e no pblico de acordo com esta teoria). 7.2.3. Teoria da natureza da relao jurdica: quando a relao jurdica for de coordenao, dando vnculo entre particulares num mesmo plano de igualdade, a norma reguladora ser de direito privado. Ex. um indivduo adquire algo em uma loja e, contra o pagamento recebe a coisa adquirida. Tem-se relao de compra e venda, onde comprador e vendedor se encontram na mesma situao, no mesmo plano. relao tpica de direito privado. Quando a prefeitura adquire um bem de particular no se altera a natureza da relao. Quando o poder pblico participar da relao jurdica, impondo sua vontade, a relao ser de subordinao, em consequncia, o direito pblico que a regular. O Estado aparece a em posio eminente, manifestando sua autoridade organizada (no se aplica ao direito internacional pblico). 7.3. Trialismo: tambm chamado direito social. Paulo Dourado de Gusmo a defende a sua existncia, que tutela tanto o interesse pblico ou social como o interesse privado, como, por exemplo, no caso do direito de famlia, do direito do trabalho, do direito profissional, direito sindical, direito econmico 8. Para ele, o direito do trabalho estaria includo como direito misto, pois contm um pouco de privado e um pouco de pblico. Contudo, tal teoria implicaria na supresso do direito pblico e do privado, vez que em todos os ramos h normas de um e de outro gnero. 7.4. Concluso: Apesar da impossibilidade de se atingir tal critrio, a diviso entre Direito Pblico e Direito Privado importante para estruturar o modo como o Direito organizado. Ele um critrio que contribui para a estruturao dos diversos ramos do Direito, ajuda a definir o campo de atuao de cada um deles e fornecer uma viso ampla do contedo jurdico. Contudo, tal distino til apenas no plano didtico. Portanto, 8. Direito Pblico aquele que regula relaes em que o Estado parte, regendo a organizao e atividade do Estado considerado em si mesmo, em relao a outro Estado e em suas relaes com particulares, quando procede em razo de seu poder soberano e atua na tutela do bem coletivo. Para Trcio Sampaio,
o princpio mximo do direito pblico o princpio da soberania. De modo geral, corresponde efetividade da fora, pela qual as determinaes de autoridade so observadas e tornadas de observao incontrastvel pelo uso inclusive de sanes. (...) No direito contemporneo afirma-se que soberania a lei, por fora da Constituio, que encarna a vontade social, e que confere ao Estado e aos entes pblicos de modo geral a competncia para editar atos soberanos, isto , dotados do jus iimperii.9

9. Direito privado o que disciplina relaes entre particulares, nas quais predomina, de modo imediato, o interesse de ordem privada. Da mesma maneira, Tercio Sampaio entende que no direito privado, vige o princpio da autonomia privada. Os entes privados gozam desta capacidade de estabelecer normas conforme os seus interesses. Este princpio est na base dos acordos de vontade (como os contratos), mas tambm dos atos de vontade unilaterais (como a doao).

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GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro: Forense, 1998, p. 145. FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. 5 Ed. So Paulo: Atlas, 1994, p. 140.

Direito positivo Temporal


Existe em determinada poca

Direito natural Atemporal Independe de vigncia (vlido


para todas as pocas e comum a todos os povos)

Vigncia
Observncia pela sociedade e aplicao pelo Estado

Formal
Depende de formalidades para sua existncia

Universalidade

Informal No hierrquico
Unidade (igual para todos os homens)

Hierrquico
Ordem de importncia estabelecida entre as regras

Dimenso espacial
Vigncia em local definido

Independe de local Emerge espontaneamente da sociedade No escrito Imutvel (da mesma forma que a
natureza humana, no se modifica)

Criado pelo homem


Fruto da vontade do homem

Escrito
Cdigos, leis, jurisprudncia

Mutvel
Altera-se mediante a vontade do homem

Validez (seus princpios so vlidos e


podem ser impostos em qualquer situao em que se encontrem)