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Art. 1. Cesacin de pagos.

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El estado de cesacin de pagos, cualquiera sea su causa y la naturaleza de las obligaciones a las que afecte, es presupuesto para la apertura de los concursos regulados en esta ley, sin perjuicio de lo dispuesto por los artculos 66 y 69 . Universalidad. El concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor, salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes determinados. I. Presupuesto objetivo El estado de cesacin de pagos constituye el presupuesto objetivo de los procesos concursales. Estos procesos, salvo especiales excepciones, fundamentan su apertura en el hecho (objetivo) de la imposibilidad del deudor de cumplir regularmente sus obligaciones. Existe consenso doctrinario y jurisprudencial, aunque no siempre lo hubo, en definir al estado de cesacin de pagos como "el grado de impotencia patrimonial que exterioriza, mediante determinados hechos reveladores que el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus obligaciones, cualquiera sea el carcter de ella y las causas que lo generen" (114) . Nuestra ley no distingue entre el estado de cesacin de pagos y otras nociones tales como la insolvencia (115) o suspensin de pagos. Para el ordenamiento concursal argentino tales conceptos son idnticos, aun cuando algunos autores han pregonado que la denominacin insolvencia se ajustaba ms a la realidad y evitaba algunas confusiones innecesarias. Es entonces esta exigencia legal un requisito determinante a los fines de la apertura del proceso concursal (salvo excepciones legalmente establecidas). Y por ello la regla en nuestro sistema concursal es la exigencia de que el deudor se encuentre en estado de cesacin de pagos y la excepcin la no acreditacin de tal extremo. II. Teoras sobre el estado de cesacin de pagos Existieron diversas teoras sobre el estado de cesacin de pagos, las cuales fueron excelentemente sistematizadas por Fernndez (116) : i) teora materialista; ii) teora intermedia; y iii) teora amplia. 1. Tesis materialista En la teora materialista, la cesacin de pagos se identificaba con el incumplimiento; la quiebra se exteriorizaba mediante el incumplimiento y era suficiente este incumplimiento (aun cuando el mismo no tuviese entidad) para la declaracin de quiebra. Esta teora era indiferente a las circunstancias que la originaron o el estado patrimonial del deudor. Vale decir que la cesacin de pagos equivala a un "hecho" (el incumplimiento), sin tener relevancia las causales que llevaron a este incumplimiento salvo, obviamente, que stas se vincularan con la exigencia misma del crdito. Esta teora se caracterizaba por ser excesivamente rigurosa. Esta tesis fue abandonada hace mucho tiempo y no existen rasgos de la misma en nuestro plexo concursal. Hoy la mayora de los autores la han desechado. 2. Teora intermedia La tesis intermedia importaba un avance respecto de la teora materialista, pues ya no se vea a la cesacin de pagos como un hecho, sino que estaba configurado por un "estado patrimonial" de imposibilidad de hacer frente a las obligaciones exigibles. Pero se qued a mitad de camino, pues la misma slo poda exteriorizarse mediante el "incumplimiento efectivo". Por ello la cesacin de pagos no era posible sin incumplimientos, pero el incumplimiento no necesariamente importaba

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fundamento suficiente para la declaracin de falencia. Cada caso concreto deba ser valorado para determinar si exista realmente un estado de impotencia patrimonial. Se valoraba el estado y no el incumplimiento. Por ello el incumplimiento poda constituir un elemento suficiente para la declaracin falencial. O tambin se permita una valoracin en conjunto con otros incumplimientos. Aqu comienzan a atisbarse algunos elementos de la concepcin actual de la cesacin de pagos, ya que en general no se contemplaba el incumplimiento, sino la crisis patrimonial del deudor y por ello tambin se exiga en esta teora la generalidad y la permanencia. Esta nocin permiti ir incorporando supuestos equivalentes al incumplimiento o que tuvieron una aptitud probatoria similar. 3. Teora amplia La teora amplia parte de una premisa fundamental: la cesacin de pagos no es un hecho (ni un conjunto de ellos), sino que es un estado de impotencia patrimonial para hacer frente regularmente a las deudas. Esta impotencia puede acreditarse de varias formas (variedad de hechos reveladores) y no solamente mediante el incumplimiento. Esta circunstancia acerca la realidad probatoria a la realidad patrimonial, pues no existe un cercenamiento en el elenco de posibilidades. El estado de cesacin de pagos es de manera similar a la teora anterior un estado "patrimonial", "generalizado" y "permanente" de cumplir las obligaciones "exigibles" y de manera "regular". Pero la exteriorizacin del mismo no es slo el incumplimiento, sino que caben otras posibilidades: reconocimiento de la cesacin de pagos, clausura del negocio, ventas a precio vil, revocacin de actos realizados en fraude de los acreedores, medios ruinosos para obtener recursos, etctera. III. Caractersticas 1. Estado patrimonial La cesacin de pagos es una idea econmica, aunque ntimamente vinculada con lo jurdico (que asume todos los detalles procesales de su acreditacin). No es simplemente el incumplimiento lo que caracteriza tal estado, sino que es menester que el deudor se encuentre en una real imposibilidad de hacer frente de manera corriente a sus obligaciones. As, podr no haber incumplimiento, pero la declaracin falencial ser procedente si se dan otros elementos que pueden caracterizarla. Por ello, debe sealarse que es un estado del patrimonio y no un hecho. El desequilibrio entre el activo y pasivo de la empresa es un concepto contable y muchas veces no condice con la verdadera situacin de crisis patrimonial. Lo que cuenta a la hora de valorar tal estado es lo econmico: no importa tanto la cantidad, sino tambin la realizabilidad de los bienes que constituyen el activo, y no slo la cantidad sino tambin los vencimientos de las deudas que constituyen el pasivo; hay paridad o equilibrio cuando las deudas hacen contrapartida con otros valores realizables en los respectivos vencimientos (117) . 2. General y permanente Tambin debe ser "general" y "permanente". Esta idea excluye la temporalidad de las crisis. Una dificultad contingente no tiene entidad para configurar la cesacin de pagos. Aunque la transitoriedad o permanencia sern ideas que slo podrn determinarse en el caso concreto. De hecho, el estado de cesacin de pagos es una idea que deber determinarse judicialmente. Slo la declaracin de la insolvencia por el juez en el juicio de apertura del proceso concursal ser suficiente para fundamentarla. La prueba de la permanencia se encuentra incorporada en la nocin de la cesacin de pagos, y entonces bastar probar un hecho revelador de la misma para que tal elemento se encuentre implcito. El silogismo es simple: el estado de cesacin de pagos conlleva necesariamente permanencia. Entonces, si para probar cesacin de pagos es suficiente la

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comprobacin de un hecho revelador (art. 79 , LCQ), para probar la permanencia tambin ser suficiente ese mismo hecho revelador. Ser el deudor quien deber desvirtuar el carcter permanente de la impotencia (y ello importar, necesariamente, la desacreditacin de la cesacin de pagos misma). Pero la idea de permanencia no importa perpetuidad: la cesacin de pagos es removible por definicin. De hecho, todo el sistema del concurso preventivo procura la superacin de la insolvencia mediante un acuerdo con sus acreedores. Por ello, si la cesacin de pagos es perpetua, no ser removible (por lo que cualquier procedimiento preventivo carece de sentido). La generalidad importa que toda la actividad empresarial del deudor se encuentra comprometida, ya que no slo el deudor es impotente para cumplir con el pasivo exigible, sino que tambin abarca las que estn prximas a adquirir tal calidad. No es la crisis de un sector o de una rama especfica, sino que la empresa entendida en su conjunto y como organizacin es la que se encuentra en dificultades patrimoniales. Puede haberse iniciado por un sector, pero tuvo una fuerza expansiva que no pudo resolverse en el momento. 3. Causa de la insolvencia El art. 1 , LCQ indica expresamente la indiferencia de la causa de la insolvencia y naturaleza de las obligaciones a las que afecte. Poco importa si el deudor lleg a tal estado por problemas financieros, econmicos, personales o de fuerza mayor. Slo es menester que el legitimado para acceder al concurso se halle en dicho estado de impotencia patrimonial. Por ello, el deudor (en caso de pedidos de quiebra por acreedores, pues en el concurso preventivo o en la quiebra propia ser l quien procure la apertura del proceso concursal) no podr esgrimir justificaciones o razones que lo eximan de la declaracin de quiebra. En todo caso, si la declaracin de quiebra se produce por una causa imputable a un tercero extrao, el dao ocasionado por la falencia habilitar al deudor para el reclamo de responsabilidad pertinente (siempre que se acrediten todos los presupuestos de responsabilidad). Por ello, el presupuesto es objetivo; no depende de elementos subjetivos (culpa, dolo). Y por ello la falta de negligencia o intencin (o la acreditacin de caso fortuito o culpa de un tercero por el que no tena obligacin de responder) no es suficiente para detener la apertura del proceso concursal. Slo los hechos importan, aunque los mismos pueden ser valorados de manera subjetiva. 4. Naturaleza de la obligacin Tampoco importa qu tipo de obligacin afecta la insolvencia. Pueden ser comerciales, civiles, laborales, fiscales, financieras, etc. La idea de patrimonio est conformada por todo el activo y por todo el pasivo; y por ello la insolvencia afecta a todas las obligaciones, independientemente de cual fuere su naturaleza. Esta aclaracin tiene una connotacin directa con un antecedente legislativo falimentario de 1933 que exiga que se tratara de obligaciones comerciales (art. 1 , ley 11.719), prohibiendo la declaracin de falencia por obligaciones no comerciales (art. 2 , ley 11.719). Hoy la cuestin ha quedado superada. De todas formas, si se tratare de un pedido de quiebra directa por acreedor y el peticionario fuere un acreedor con privilegio especial, deber demostrar sumariamente que los bienes afectados son insuficientes para cubrirlo (art. 80 , LCQ). 5. Imposibilidad de cumplimiento regular La imposibilidad debe ser de cumplir de manera regular (118) las obligaciones. Tambin se ha dicho que no quiebra quien no paga, sino quien no puede hacerlo. Ahora bien, cabe preguntarse qu sucede en aquellos casos en que aun pudiendo cumplir regularmente sus obligaciones, no quiere hacerlo. En una palabra, podemos decir que, como explica

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grficamente Maffa (119) , no se encuentra en estado de cesacin de pagos quien no paga, sino quien no puede pagar. Como se ha visto, la ley seala que no importa la causa de la cesacin de pagos. Y por ello una negativa infundada infundada a cumplir la obligacin importara un incumplimiento regular de la obligacin. La regularidad estara determinada no slo en la cantidad de obligaciones, sino en el incumplimiento reiterado. Es cierto, cada caso concreto deber determinarse por sus particularidades (120) . De otro lado, dejar librado a la voluntad del deudor el cumplimiento de la obligacin podra prestarse a abusos infundados. 6. Incumplimiento nico Otra cuestin se vincula con la aceptacin de la posibilidad de la cesacin de pagos configurada por un incumplimiento nico. Es cierto que usualmente el incumplimiento ser de muchas obligaciones y que esta circunstancia determinar la incapacidad permanente de la empresa para satisfacer de manera regular la generalidad de obligaciones. Pero nada empece a que el incumplimiento sea de una sola obligacin. La LCQ no slo no lo prohbe (y por ello estara permitido art. 19 , CN ), sino que parece admitirlo ("cualquiera sea su causa" dice el art. 1 , LCQ). Si bien el art. 78 , LCQ habla de una imposibilidad de "cumplir regularmente sus obligaciones", tambin aclara "cualquiera sea el carcter". Adems, as ha sido admitido reiteradamente. Lo importante no es el nmero de obligaciones o su naturaleza, sino la magnitud del incumplimiento. Un solo incumplimiento puede ser suficiente para instalar la cesacin de pagos. La falta de cumplimiento de una obligacin de considerable importancia puede producir un desequilibrio econmico inmediato en la empresa. 7. Obligaciones exigibles y lquidas Tambin se exige (y esto tiene mayor relevancia en el pedido de quiebra por acreedor) que las obligaciones sean exigibles y lquidas. Exigibles, pues si la obligacin no puede ser exigida inmediatamente por el acreedor, carece de efectos, ya que la simple confrontacin entre activo y pasivo no es suficiente: es menester que se trate de obligaciones exigibles. Por ello, muchas veces para medir la cuestin de la cesacin de pagos se exige una confrontacin entre el pasivo circulante o corriente (121) (esto es, el exigible en el lapso de un ao art. 63, inc. 4 a], LSC ) con el activo de igual naturaleza. La liquidez tiene que ver con la individualizacin de la obligacin. Hasta tanto la misma no se determine, el deudor no es que no "quiera" cumplir (ni que su situacin patrimonial no lo permita), sino que la causa de incumplimiento es ajena a l: slo puede cumplir las obligaciones que ya estn liquidadas. La parte que no est liquidada slo es exigible una vez efectuada la liquidacin (art. 743 , Cd. Civ.) (122) . 8. Impotencia del sujeto (no del patrimonio) Se ha aludido con justeza que la impotencia no es del patrimonio sino del titular del mismo. Maffa critica tal conceptualizacin en un agudo esquicio referido al tema expresando: "El estado de cesacin de pagos es una cualidad que se predica del sujeto individual o colectivo que fuera no del patrimonio". Sobre todo porque el emisor de aquella frase dogmtica repetimos que juzg innecesario fundarla habla con insistencia de "cesacin de pagos", no de "estado de cesacin de pagos" (123) . En puridad de conceptos, ello es cierto, pues el patrimonio no es el que cancela las obligaciones, sino el deudor con los fondos resultantes del mismo. Y no es lo mismo un patrimonio administrado por un deudor con cierta pericia tcnica que por un sujeto que apenas puede administrar su patrimonio. La insolvencia y su superacin, en cierto modo, tambin depende de las condiciones personales y crediticias del empresario. Ribichini (124) puntualiza que la utilizacin de la denominada tesis amplia del estado de cesacin de pagos es una mera conceptualizacin que peca de "ingenuidad", pues carece de incidencia prctica en el proceso concursal: el concepto

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bonelliano no juega papel alguno en la apertura del proceso concursal, ya que si se trata de un concurso preventivo bastar la confesin del deudor de hallarse en situacin de cesacin de pagos para que los jueces, sin ninguna otra consideracin, procedan a la apertura del procedimiento, y si se trata de una quiebra bastar que el acreedor peticionante acredite el incumplimiento del deudor para que ste slo pueda salvar dicha situacin si deposita el dinero de la obligacin incumplida. No pensamos que tal conclusin pueda admitirse ntegramente, aun cuando no se duda de la realidad de alguno de los conceptos: en la apertura de los procesos concursales la confesin del deudor o la cuestin del nico incumplimiento han sido desechadas permanentemente por la doctrina y por la jurisprudencia como justificantes del estado de cesacin de pagos y se ha requerido que ste sea acreditado con otros hechos reveladores. En esta lnea, puede leerse el excelente anlisis que Alegria (125) realiza del concepto de estado de cesacin de pagos y cmo explica que la confesin del deudor es insuficiente para tener como acreditada la configuracin del mismo. IV. Excepciones Analizado el presupuesto objetivo, se vislumbra que el art. 1 , LCQ establece la exigencia de la cesacin de pagos, "sin perjuicio de lo dispuesto por los arts. 66 y 69 ". La forma de redaccin del precepto no es del todo adecuada, por lo siguiente: i) debi decir "con excepcin de lo establecido en los arts. 66 y 69 "; ii) no incluy otros supuestos que tambin estn exceptuados de cumplimentar el requisito del estado de insolvencia. Por ello cabe sealar que las excepciones a la regla de la exigencia de la insolvencia como presupuesto objetivo son: 1. Concurso en caso de agrupamiento La LCQ permite el concursamiento preventivo de los conjuntos econmicos siempre que haya: i) pluralidad de sujetos (centros de imputacin patrimonial); ii) direccin unificada; iii) permanencia; iv) exteriorizacin suficiente. En estos casos se permite el concursamiento de todos (sin exclusin art. 65 , 2 prr., LCQ ) sus miembros ante el juez competente de la persona con activo ms importante segn valores del ltimo balance (art. 67 , 1 prr., LCQ). El trmite procesal tiene ciertas particularidades, tales como idntica competencia, sindicatura nica, un proceso por cada miembro del grupo, posibilidad de ofrecer propuestas tratando unificadamente el pasivo (art. 67 , 5 prr., LCQ) o propuestas individuales (art. 67 , 8 prr., LCQ). Lo cierto es que el art. 66 , LCQ, simplemente seala que es suficiente que uno de los integrantes est en estado de cesacin de pagos, "con la condicin de que dicho estado pueda afectar a los dems integrantes del grupo econmico". Como puede verse, la LCQ no exige la insolvencia de todos los integrantes del grupo, siempre que la insolvencia de uno solo (independientemente del nmero de sujetos que integran el conjunto econmico) pueda afectarlos. No es menester que ya haya contagiado a los restantes integrantes, sino que la ley establece simplemente la posibilidad. Vale aclarar que esta "posibilidad" deber valorarse seria y razonablemente, pues: i) permitira el abuso del proceso concursal, proscripto por el ordenamiento concursal (art. 1071 , CCiv.); ii) se trata de una excepcin a la regla general (insolvencia) y por ende de interpretacin restrictiva; iii) es la inteligencia del precepto. 2. Acuerdo preventivo extrajudicial La ley 25589 sobre la forma y estructura del acuerdo preventivo extrajudicial previsto en la ley 24522 dio nuevas orientaciones a esta figura (126) . En lo que aqu interesa, la ley 25589 ha mantenido la redaccin anterior, que flexibiliz el presupuesto objetivo. El art. 69 , LCQ establece una doble posibilidad para el deudor: i) estado de cesacin de pagos; ii) dificultades econmicas o financieras de carcter general. Bsicamente, puede sealarse que las dificultades econmicas o financieras importan una modalidad previa al estado de cesacin de pagos que debe revestir carcter general; es un estadio previo a la insolvencia que posibilita un remedio

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preventivo que no permita la efectiva instalacin del fenmeno de insolvencia. Quizs el elemento definitorio radique en la transitoriedad, ya que las dificultades econmicas o financieras importan un estado momentneo en el cual se dan dos opciones: o la superacin de las mismas o la implantacin permanente de cumplir regularmente con las obligaciones exigibles. Y por ello no es menester que exista incumplimiento. De otro lado, slo estar legitimado para invocarlo el propio deudor, pues no es factible la apertura de un procedimiento concursal por un tercero con fundamento en las crisis bajo examen. Se ha dicho que la diferenciacin entre estado de cesacin de pagos y crisis econmicas carece de efectos prcticos, pero ello no es as. En efecto, si las crisis econmicas o financieras importan un estadio anterior a la cesacin de pagos, las consecuencias de ella slo se producirn cuando la misma se inicie (y no antes). Los principales efectos sern: determinacin del perodo de sospecha (arts. 115 y ss., LCQ) (que slo se inicia con el estado de cesacin de pagos y no con la dificultades econmicas o financieras), la responsabilidad concursal (arts. 173 y ss., LCQ), derecho de receso (art. 149 , LCQ), extensin de quiebra (art. 160 , 2 parte, LCQ), inhabilitacin (art. 235 , LCQ). 3. Concurso preventivo del garante Si bien no existe consenso doctrinario absoluto sobre la exigencia de la insolvencia en el concurso del garante, cabe sealar que en este instituto no es menester que el garante se halle en estado de cesacin de pagos, sino que es suficiente que el estado del garantizado puede afectarlo (arg. arts. 68 y 66 , LCQ) (127) . Se ha criticado la falta de inclusin en el art. 1 , LCQ, pero no era necesaria (aunque s clarificadora) su incorporacin, pues el art. 68 in fine, LCQ seala que se aplican las dems disposiciones de la seccin que regula el concurso de grupos econmicos. Por nuestra parte, oportunamente se seal que la norma busca evitar la propagacin al garante de los efectos nocivos de la cesacin de pagos del concursado principal, sin que sea necesario aguardar a que dicha nocividad se instale en el garante; que condice con la solucin preventiva; que la omisin del art. 1 , LCQ ha sido voluntaria, pues existe expresa remisin; que condice con una interpretacin sistmica al margen de la defectuosa tcnica legislativa empleada ya que la norma forma en conjunto con los arts. 65 , 66 y 67 , LCQ, todo un captulo que no est dividido en secciones (128) . 4. Quiebra declarada con sustento en sentencia extranjera Otra de las excepciones al presupuesto establecido en el art. 1 , LCQ se encuentra regulada en el art. 4 , 1 prr., LCQ. Este precepto seala que la declaracin de "concurso" en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica Argentina. Como puede verse, para la apertura del concurso en el pas no es menester acreditar la cesacin de pagos u otro presupuesto objetivo ms flexible (dificultades econmicas o financieras), sino que es suficiente acreditar la declaracin de concurso en el extranjero. Es un reconocimiento de la extraterritorialidad a la sentencia concursal extranjera (129) . Es menester que se trate de una sentencia que arbitre un procedimiento de corte concursal, aun cuando las modalidades no se ajusten estrictamente a los procedimientos argentinos. Aunque con algunas dudas (130) , la doctrina (131) en general ha entendido que se alude a un procedimiento liquidativo (falencial) y no a la posibilidad de acceder al concordato preventivo; que debe tratarse de un sujeto concursable segn el ordenamiento jurdico interno (132) y que se trata de un proceso concursal que, aunque derivado del extranjero, tiene fuertes rasgos de autonoma e independencia (133) . Los efectos de la quiebra extranjera son slo los determinados para la apertura del proceso concursal en el pas, pero no inciden en general en la quiebra local. Por ello, no es menester que el deudor declarado en quiebra en el extranjero se halle en cesacin de pagos. Es suficiente que acredite la declaracin concursal en el extranjero. 5. Extensin de quiebra

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Por ltimo, cabe mencionar el supuesto de extensin de quiebra regulado en los arts. 160 y 161 , LCQ. En estos supuestos tampoco se exige la acreditacin de la cesacin de pagos (ni tampoco extremos ms flexibles), ya que la extensin de quiebra es simplemente una comunicacin de la sentencia de quiebra de un sujeto a otro por causales taxativamente pautadas en la LCQ . El fallido extendido no puede escudarse (a los fines de evitar la extensin falencial) en la ausencia del presupuesto objetivo, ya que el fundamento de la extensin atraviesa por otros esquemas. V. Principio de universalidad La universalidad es un principio jurdico tpicamente concursal que produce la propagacin de todos los efectos del concurso (quiebra o concurso preventivo) sobre la totalidad del patrimonio del deudor. El patrimonio es una universalidad jurdica que abarca todo el activo y todo el pasivo de un determinado sujeto; el concurso produce efectos sobre todo el patrimonio, y por ello se habla de una esfera objetiva y otra subjetiva. La objetiva (o activa) se refiere al activo (a los bienes que integran dicho patrimonio) y est regulado fundamentalmente en los arts. 107 y 108 , LCQ; la subjetiva (o pasiva), tambin llamada de colectividad, incluye a todos los acreedores y su esquema se estructura fundamentalmente en el proceso de verificacin de crditos (arts. 32 y 200 y ss., LCQ) y en el fuero de atraccin (arts. 21 y 132 y ss., LCQ). El propio art. 1 , LCQ se encarga de remarcar que no es un principio absoluto (y en derecho, como lo ha sostenido la CSJN inveteradamente, no hay derechos absolutos), ya que existen exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes determinados. Es cierto que la LCQ habla de "bienes determinados", pero tambin existen exclusiones que abarcan a sujetos determinados o que tienen un rgimen diferenciado. Este principio tambin tiene otra proyeccin que tiene que ver con lo temporal, ya que no slo abarca los bienes que actualmente existen en el patrimonio del concursado, sino que asume los efectos sobre los que ingresarn en el futuro. Pero tambin abarca bienes pasados, ya que el concurso tambin puede proyectar sus efectos hacia el pasado mediante el sistema de ineficacia concursal, sea en el concurso preventivo o en la quiebra (134) . Art. 2. Sujetos comprendidos. Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible, las de existencia ideal de carcter privado y aquellas sociedades en las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera sea el porcentaje de su participacin. Se consideran comprendidos: 1) El patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores. 2) Los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes existentes en el pas. No son susceptibles de ser declaradas en concurso, las personas reguladas por las leyes 20091 , 20321 y 24241 , as como las excluidas por leyes especiales. I. Presupuesto subjetivo Durante mucho tiempo las disposiciones falimentarias eran slo aplicables a los comerciantes. No exista (salvo algunas disposiciones provinciales aisladas) la posibilidad de que sujetos no comerciantes accedieran a los institutos falenciales o preventivos regidos por la legislacin nacional de bancarrotas. En 1972 se contempla la posibilidad de concursos civiles, con lo cual si bien existan dos regmenes distintos, se aceptaba a nivel nacional la posibilidad de recurrir al concurso civil. La reforma del ao 1982 produjo la unificacin entre los concursos de comerciantes y civiles, eliminndose cualquier diferencia al respecto. La nueva ley del ao 1995 (ley 24522 ) y su reforma posterior (25589 ) no alteraron el rgimen unificatorio impuesto por la ley 22917 (del ao 1983), mantenindose, en general, la estructura del presupuesto subjetivo.

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Hoy, esta unidad es puesta en duda a partir de la figura del "consumidor" que requiere un tratamiento diferenciado al comerciante y a la empresa en general. En efecto, se advierte que el particular que se ha "sobreendeudado" con motivo de sus necesidades de consumo ha dado motivo a un fenmeno especial: el concurso o quiebra del consumidor que no tiene recepcin legal. Esta situacin debe legislarse puntualmente para tutelar la economa familiar, tan importante como la empresa. De esta reflexin surge la necesidad de distinguir el "pequeo concurso" del proceso general reglado en funcin del quehacer empresario. Este ltimo tiene, en la empresa y su saneamiento, su objetivo principal. El "pequeo concurso" debe enderezarse a proteger la economa familiar con un rgimen que contemple sus particularidades y habilite la reinsercin social del sujeto insolvente evitando la exclusin social. Todo un desafo para la legislacin nacional que hasta el presente no ha concretado remedio alguno. II. Personas de existencia visible Desentraando el precepto, puede esquematizarse diciendo, en primer trmino, que estn legitimadas las personas de existencia visible (personas humanas segn el Proyecto de Cdigo Civil Unificado del ao 1998). No es menester aclarar quines son personas de existencia fsica, aunque el art. 51 , CCiv. se encarga de especificarlo (135) . Asimismo, el art. 52 , CCiv. establece la regla de la capacidad, salvo que el Cdigo expresamente lo considere incapaz, requirindose en algunos casos declaracin judicial de la misma. Presumindose la plena capacidad, las personas fsicas pueden solicitar su concurso (preventivo o liquidativo). En caso de que la persona individual sea "incapaz", tendr aplicacin el art. 7 , LCQ, que seala que la solicitud debe ser efectuada por sus representantes legales. Por ello la peticin de concurso deber ser suscripta por el representante legal del incapaz. Algunas dudas se generan en torno a las "personas por nacer", existe doctrina que establece la posibilidad de que se presenten en concurso (136) . III. Personas jurdicas En orden a las personas de existencia ideal, puede decirse que el art. 32 , CCiv., define por exclusin a las personas jurdicas como "Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas". Se plante la cuestin de la concursabilidad de las simples asociaciones, habindose separado las opiniones entre quienes aceptaban la posibilidad del remedio preventivo y quienes no la consideraban viable. As tambin pueden acceder al concurso preventivo las sociedades en las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera que sea el porcentaje de su participacin. El art. 2 , LCQ, a diferencia de regmenes anteriores, lo ha establecido con claridad, donde ya no existe margen de confusin. As, pueden (137) incluirse en esta hiptesis a: i) Sociedades de economa mixta, en sus distintas variedades, sociedades de economa mixta (dec. ley 15348/46 ), sociedades annimas mixtas con participacin estatal mayoritaria (arts. 308 a 314 , LS), sociedades annimas mixtas con participacin estatal minoritaria (arts. 163 y ss., LS), otras sociedades mixtas de tipos societarios diversos (138) ; ii) sociedades del Estado (ley 20705 ); iii) sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria (art. 308 , LS); iv) cualquier otra sociedad civil o comercial en la que el Estado sea socio; v) empresas pblicas reguladas por el dec. ley 15349/46 , ratificado por la ley 12962 . IV. Patrimonio del fallecido La ley concursal tambin considera sujetos concursables a quienes en sentido estricto no configuran una verdadera entidad subjetiva. En este sentido, la LCQ considera comprendido como sujeto legitimado para acceder al concurso al patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de sus sucesores. En este caso, no podr concebirse al fallecido como una persona, pues ha finiquitado su existencia. Dice el art. 103 , CCiv.: "Termina la existencia de la personas con la muerte natural de ellas...". Luego, la LCQ , por una cuestin prctica, ha posibilitado que la liquidacin del patrimonio del fallecido se realice

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mediante las alternativas concursales, siempre que exista "unidad patrimonial". Desvanecida esta ltima, se desvanece cualquier posibilidad de acceder a las posibilidades concursales. Ya no ser "el patrimonio" el que se concurse, sino los herederos, como verdaderos titulares del activo transmitido mortis causa. Resulta obvio aclarar que los efectos patrimoniales y personales del concurso no afectan a los herederos, ya que la nica intencin del legislador ha sido mantener la consistencia del patrimonio en resguardo de los acreedores del causante. V. Deudor domiciliado en el extranjero Tambin la ley permite el concursamiento del deudor domiciliado en el extranjero "respecto de los bienes existentes en el pas". La norma, que ha generado algunos inconvenientes interpretativos, ha despertado un intenso inters entre los iusprivatistas. VI. Algunos sujetos excluidos por el art. 2, LCQ Desde otra perspectiva, la ley ha excluido algunos supuestos de la posibilidad de ser sujetos concursales. As, algunas hiptesis han sido mencionadas expresamente por el art. 2 , LCQ; otras han resultado excluidas por leyes especiales. En esta ltima hiptesis habr que indagar el respectivo ordenamiento para determinar si dicho sujeto es susceptible de ser declarado en concurso preventivo o quiebra. 1. Aseguradoras As, la primera excepcin al rgimen de concursalidad est constituida por las personas reguladas por la ley 20091 , esto es, las empresas aseguradoras. En este sentido, el art. 51 , ley 20.091 establece que los aseguradores no pueden recurrir al concurso preventivo ni son susceptibles de ser declarados en quiebra. Luego, expresamente se ha vedado la posibilidad del concursamiento (preventivo o liquidativo) de las compaas aseguradoras (sea directamente por el art. 2 , LCQ, o por el art. 51 , 2 prr., LCQ). La causa es simple: la propia ley 20091 ha previsto un mecanismo liquidativo especfico. Aunque en la prctica la similitud entre ambos regmenes es asombrosa, y salvo algunos supuestos concretos, se identifica plenamente con un proceso falimentario corriente, con particularidades expresamente introducidas por la ley 20091 . 2. Asociaciones mutuales Asimismo, el art. 2 , LCQ tambin considera como un sujeto "excluido" del rgimen concursal a las asociaciones mutuales (regidas por la ley 20321 ); disposicin que tena el paralelo en el art. 37 , ley 20.321, que prohiba el concurso civil. No obstante ello, este precepto ha sido derogado por la ley 25374 . El nuevo art. 37 , que es ley posterior y de grado especial, seala: "Las asociaciones mutuales quedan comprendidas en el rgimen de la ley 24522 ", con lo cual se pone fin a los conflictos doctrinarios y jurisprudenciales generados en torno a la concursalidad de las mutuales (139) . As, hoy con el nuevo rgimen las mutuales pueden ser causantes de concursos preventivos y de liquidacin (quiebra), pues la ley las habilita como sujetos de concursos sin restriccin. Las mutuales, en fin, quedan comprendidas en el rgimen de la ley 24522 sin limitacin que concierna a las clases de concurso (140) . De todas formas, se ha dicho que las entidades mutuales que realizan intermediacin financiera carecen de aptitud para solicitar su concurso preventivo (sea judicial o extrajudicial), lo que remite a una razn de orden pblico (141) . 3. Administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones Las administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones estn regidas por la ley 24241 . Los arts. 71 y ss., ley 24.241, prevn un proceso de liquidacin de las administradoras en la que tiene fuerte injerencia la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones. La ley 24241 guarda silencio en cuanto a la posibilidad de recurrir a los mecanismos concursales. As, el art. 71 , ley 24.241 (142) establece las causales para proceder a la revocacin de la autorizacin para operar de una AFJP in bonis y antes de la cesacin de pagos. La deteccin por parte del organismo de control de determinados

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supuestos, entre los que se incluye el hecho de atravesar la administradora por un estado de insolvencia (inc. e ), autoriza a iniciar los trmites conducentes a la liquidacin (143) . La SAFJP, a tenor de las facultades conferidas por la ley (art. 118, inc. k ), proceder a iniciar la liquidacin de una AFJP cuando verifique el acontecimiento de cualquiera de las siguientes hiptesis: i) El capital se redujere a un importe inferior al mnimo establecido y no se hubiere reintegrado totalmente el mismo dentro de un plazo determinado. ii) Se verifique dentro de un ao calendario un dficit de encaje en ms de dos oportunidades. iii) No hubiere cubierto la rentabilidad mnima del sistema (art. 86 ) o recompuesto el encaje afectado en el plazo previsto por el art. 90 . iv) La comprobacin por parte de la SAFJP de cualquier hecho que tenga previsto como sancin tal consecuencia. v) Hubiere entrado la administradora en cesacin de pagos, cualquiera fuere la causa y la naturaleza de las obligaciones que afecte (144) . 4. Entidades financieras Cabe sealar que la ley tambin establece que no son susceptibles de ser declaradas en concursos las excluidas por leyes especiales. Uno de los ejemplos ms tpicos es el de las entidades financieras. Si bien son susceptibles de ser declaradas en quiebra, los autores han interpretado, aunque con algunas vacilaciones, la imposibilidad de que accedan al concurso preventivo. Aunque cabe aclarar que la tendencia mayoritaria, tanto jurisprudencial (145) como doctrinariamente, se ha pronunciado por la negativa (146) . Son muchas las normas (tanto de la LEF y LCQ , como de la LSC ) que deben ponderarse a los efectos del anlisis propendido. Sin embargo, existe una el disputado art. 50 , LEF que tiene principal aplicacin. El art. 50 . LEF, hoy reformado, prescribe: "Las entidades financieras no podrn solicitar la formulacin de concurso preventivo ni su propia quiebra. No podr decretarse la quiebra (...) hasta tanto les sea revocada la autorizacin para funcionar por el BCRA. A partir de esa revocacin rige el art. 52 de la presente ley". Una interpretacin que armonice e integre los distintos dispositivos regulatorios de este tipo de actividades financieras impone la prohibicin de que las empresas financieras accedan a este remedio preventivo. Vale decir que esta interpretacin "sistmica", en la cual todas las normas y principios se conjuguen dndole un sentido lgico que permite una armonizacin adecuada, pregona que la norma debe ser "interpretada como una entidad autnoma y real que posee vida propia y que es totalmente independiente de su autor y de la intencin o el sentido que ha querido darle" (147) y que "si bien es un ente autnomo e independiente, no por ello es aislado, sino que pasa a formar parte de un sistema jurdico, en concordancia con el cual debe ser interpretada" (148) . Se debe procurar darle un sentido coherente (argumento a coherencia) con el sistema normativo de pertenencia, procurando armonizar las normas "aparentemente" contradictorias. Por ello, admitir el concurso preventivo de las empresas financieras aparece como contradictorio con la propia esencia de la actividad financiera, resultando claramente contrario a un sistema regulado en etapas por la LEF (149) . Adems, habiendo revocado la autorizacin para funcionar de una entidad financiera, la sociedad se encuentra inmersa en el supuesto del art. 94, inc. 10 , LS (150) . Entonces, y en virtud de lo establecido en el art. 101 , LS, la sociedad en liquidacin conserva su personalidad sic a ese efecto (nfasis aadido), su actividad se restringe a "actividad en liquidacin": realizar el activo, cancelar el pasivo y distribuir el remanente entre los socios. Por ltimo, la quiebra de las entidades financieras figura admitida en el sistema de la LEF contiene en la LEF mltiples normas particulares a los fines de adaptar esta figura concursal al rgimen financiero. Estas particularidades de la quiebra de entidades financieras permite la armonizacin muchas veces compleja de los valores y directrices de ambos sistemas. La cuestin es clara: cuando la ley ha querido introducir un mecanismo para afrontar las crisis de entidades financieras, lo ha hecho acompaando tal mecanismo (151) por ms que ya est regulado en otro sector del ordenamiento de

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disposiciones complementarias que permitan la armonizacin aludida. Por otro lado, y al menos desde el punto de vista terico, es imposible concebir la actividad de una entidad financiera en estado de insolvencia. Puede decirse que una entidad financiera est en crisis cuando ha perdido su capacidad para mantener un flujo regular y sostenido de depsitos, cuando ha visto deteriorada su estructura de rentabilidad y se ha resentido consiguientemente su solvencia o cuando ha sufrido daos patrimoniales de importancia por la existencia de un volumen excesivo de incobrabilidad (152) . Por ello, las entidades financieras y bancos no estn habilitados para solicitar el concurso preventivo, aunque s estn legitimadas para ser declaradas en quiebra, luego de un procedimiento previo especial (153) . 5. Consorcio de propietarios Si bien existe casi unanimidad en la aceptacin de la personalidad jurdica del consorcio de propietarios (ley 13512 ), se ha rechazado la quiebra del consorcio atento a la necesidad de la continuidad de funcionamiento y realizando actos de administracin de la cosa comn, y a que existen bienes no ejecutables, tales como espacios de entrada, pasillos, escaleras, ascensores y dems cosas comunes (154) . 6. Fideicomiso 6.1. Imposibilidad de quebrar Ahora bien, si bien la ley 24441 no posibilita la quiebra del patrimonio fideicomitido, cabe estudiar si es factible que el patrimonio fideicomitido recurra al concurso preventivo. La cuestin no es balad, pues existen muchas circunstancias econmicas que haran del concurso preventivo la va ms adecuada, evitando de esta manera la mera liquidacin del patrimonio. 6.2. La cuestin en el concurso preventivo 6.2.1. Tesis que admite la concursabilidad del fideicomiso. En relacin al concurso preventivo los autores discrepan. Por un lado, Games y Esparza se manifiestan reconociendo que el tema puede ser opinable por la afirmativa y fundamentan: i) se debe estar a formas jurdicas que eviten la liquidacin de los patrimonios cuando stos sean viables econmicamente, siendo la "consigna de la hora: la conservacin de las empresas tiles" (155) ; ii) se debe interpretar restrictivamente la cuestin de la quiebra, pero ello no implica que est excluido el concurso preventivo; dicho procedimiento no est excluido por la ley 24441 , ni por la LC ; iii) la LC permite la formacin del concurso preventivo de las personas en liquidacin (art. 5 , LC); iv) el concurso preventivo puede ser un marco jurdico que evite la liquidacin y sus aspectos negativos; v) este procedimiento es un medio para reestructurar el pasivo o afrontar una desfavorable situacin patrimonial y econmica que permita fortalecer una unidad econmica para el futuro; vi) recurrir al concurso preventivo puede ser un parmetro de diligencia de la funcin (art. 6 , ley 24.441); vii) las amplias facultades de la asamblea de tenedores (art. 24, inc. f , ley 24.441) permitira introducir la solucin preventiva. Adems cabe agregar que as tambin se pronuncian los autores del derecho comparado. Domnguez Martnez, desde la ptica de la legislacin mexicana, trata la procedencia de "concursalidad" del patrimonio dado en fideicomiso, segn la actividad que se desarrollare con los bienes (156) . 6.2.2. Tesis que no acepta la concursabilidad del fideicomiso. De otro lado, Kiper y Lisoprawski (157) no comparten la opinin. Su plataforma argumental es la siguiente: i) que de los textos de la ley 24441 y 24522 nada permite inferir tal conclusin, ya que la LC es posterior a la ley 24441 y que bien pudo preverlo el legislador (y no lo hizo); ii) que esta omisin no fue un olvido o descuido, sino ex professo; iii) no admite el concurso del patrimonio fideicomitido en la faz preventiva, porque no puede imaginarse la incoherencia

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trmino y entre en quiebra. 6.2.3. Nuestra posicin.

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normativa y la solucin de todas las cuestiones que se presenten en el supuesto de que el concurso no llegue a feliz

Por nuestra parte (158) , nos plegamos a esta ltima interpretacin, aunque cabe considerar que no ha sido acertada la exclusin del patrimonio fideicomitido de las soluciones concursales. Por ello, de lege lata, no puede entenderse que el fideicomiso pueda concursarse preventivamente. La conveniencia de un instituto no es suficiente para aplicarlo. Es menester que existan pautas claras (normas) para su aplicacin y en caso de supuestos en donde el inters general tiene un papel predominante, no puede recurrirse a simples inferencias lgicas. Art. 3. Juez competente. Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas: 1) Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la sede de la administracin de sus negocios; a falta de ste, al del lugar del domicilio. 2) Si el deudor tuviere varias administraciones es competente el juez del lugar de la sede de la administracin del establecimiento principal; si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido. 3) En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas, y las sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte con las exclusiones previstas en el artculo 2 entiende el juez del lugar del domicilio. 4) En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su defecto, el del lugar del establecimiento o explotacin principal. 5) Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del lugar de la administracin en el pas; a falta de ste, entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso. I. Introduccin En el juego armnico o no tanto de las disposiciones procesales y sustanciales que conforman, de manera unitaria, nuestra normativa concursal (hoy bajo el velo de la ley 24522 ) descuella un precepto, de carcter netamente procesal. Este mismo precepto, que tiende a distribuir, o ms bien limitar, aquel poder estatal de administrar justicia, ve una luz diferenciada en la legislacin concursal. En la actual Ley de Concursos, la regulacin normativa de la competencia concursal est diseminada en diversos artculos, mas hace base en uno fundamental, que es el art. 3 , en sus cinco incisos. Por ello puede sostenerse que la competencia de los concursos, en sentido lato, contiene su regla general en el ltimo artculo citado, y su reglamentacin especial en los arts. 67 , prr. 1 (concurso en caso de agrupamiento), 68 (concurso del garante) y 162 (extensin de la quiebra). II. Jurisdiccin ordinaria La doctrina procesalista, ya desde antao, ha diferenciado de manera adecuada entre los conceptos de jurisdiccin y competencia. La jurisdiccin es un poder, uno fundamental, que se incluye entre los tres poderes bsicos de "realizacin del derecho" (accin, excepcin y jurisdiccin). En este sentido, la ha definido, con excelencia, Clemente Daz como un poder deber del Estado poltico moderno, emanado de su soberana, para dirimir, mediante organismos adecuados, los conflictos de intereses que se susciten entre los particulares y entre stos y el Estado, con la finalidad de proteger el orden jurdico. Este poder deber "abstracto", si se quiere "potestad nica e indivisible", se concretiza y proyecta a travs de la competencia, lo que ha llevado a decir a autores como Couture, que "la competencia es el fragmento de jurisdiccin atribuido a un juez". As concebida, la competencia debe establecer los lmites en los cuales el tribunal puede proyectar

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la jurisdiccin.

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El art. 3 , al iniciar su texto, expresa que "corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia ordinaria". Si bien la letra del artculo antes transcripto alude a "competencia ordinaria", no quedan dudas en virtud de la eleccin de la forma federal de Estado de que se est refiriendo a la "jurisdiccin ordinaria", por contraposicin a la federal, que, al decir de los autores constitucionalistas, es "limitada y de excepcin". Deben diferenciarse ambos trminos (jurisdiccin y competencia), mas en el uso corriente, no por ello menos errneo, se utilizan indistintamente los trminos "competencia ordinaria" o "jurisdiccin provincial" contraponindolos con la "federal". En definitiva, los jueces que deben entender en los procesos concursales no son los federales, sino los "ordinarios" (no excepcionales) segn el sistema que ha organizado cada provincia para la administracin de justicia (art. 5 , CN). Debe decirse que "esta cuestin fue materia de debate entre los constitucionalistas desde comienzos de siglo. Sin embargo, la CSJN puso fin al mismo cuando descart la jurisdiccin federal por aplicacin de la ley 48 , en cuya virtud los jueces federales en ningn caso pueden intervenir en procesos universales" (159) . Una excepcin a la jurisdiccin ordinaria, que no est contemplada en la ley 24522 sino en la ley 24241 , es la referida a la liquidacin de las administradoras de fondos de jubilacin y pensin. El art. 72, inc. c establece expresamente la jurisdiccin federal, razn por la cual y tratndose de una norma especial prevalece sobre la regla general postulada por el art. 3 de la LCQ. Como dato referencial se ha sealado (160) que en los Estados Unidos, y debido a que la legislacin en materia de bancarrotas es federal, su aplicacin es realizada por los jueces federales. III. Orden pblico La competencia concursal es de orden pblico. La CSJN ha refrendado tal afirmacin en diversos pronunciamientos. En este sentido, ha sealado que la ley concursal "es de orden pblico y en tal sentido la competencia territorial del juez a quien corresponde entender en la quiebra conforme al domicilio del fallido, est determinada por aquella que no admite prrroga de la jurisdiccin por parte del tribunal que debe entender en ella" (161) . Por ello, atribuirle tal carcter (de orden pblico) a la competencia nos lleva a decir que, como ya lo hizo Cmara (162) , la competencia es "indelegable" y no es "derogable por voluntad de las partes". En este sentido, a diferencia de las legislaciones procesales en las que se admite la prrroga territorial (tcita o expresa) (163) , en materia concursal la competencia es improrrogable en su aspecto territorial. Tambin se ha dicho, en razn de las especiales caractersticas de la LCQ , que la competencia concursal es "excluyente", pues todas las cuestiones de contenido patrimonial contra el concursado o fallido, y algunas promovidas por los rganos del concurso contra terceros, son resueltas nicamente por el juez del concurso. El fuero de atraccin, como as tambin las pretensiones de los arts. 109 , 118 , 119 , 120 , 122 , 138 , 140 , 157 , 160 , 161 , 173 /6 , 188 , etc., sern resueltas por el juez donde se tramita el concurso, desplazando a los jueces que, conforme a las reglas ordinarias de la competencia, tenan aptitud para resolver tales temas (164) . IV. Competencia en razn de la materia Un tema muy importante, y que se puede decir de actualidad, es el relacionado con la competencia por razn de la materia. La ley actualmente vigente nada dice. Son las provincias las que han asignado el contenido de sus respectivas competencias, teniendo en cuenta el art. 293 (disposiciones complementarias) de la LCQ que establece que la Ley de Concursos se incorpora al Cdigo de Comercio . En este sentido, se advierte que la "mayora" de los sistemas locales han delegado la competencia concursal a los juzgados civiles y comerciales de primera instancia. Hemos enfatizado el trmino "mayora", pues en Crdoba y en Mendoza la cuestin es diferente. En la ciudad de Crdoba existen ocho juzgados concursales "diferenciados" que tambin tienen aptitud para entender en el mbito societario. En Mendoza actualmente hay tres juzgados "de concursos y registro". A nivel de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, si bien no se cuenta con competencia concursal especial, s

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asignada a los jueces en lo comercial.

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se diferencia entre la civil y la comercial, razn por la cual la competencia relacionada con los concursos ha quedado En los tiempos que corren, como ya fuera advertido por Cmara (165) en el ao 1978, se puede hablar de una clara tendencia hacia la especializacin de los fueros concursales. Hoy, con ms fuerza an, la doctrina seala que "la especializacin, que es uno de los fundamentos de la clasificacin de la competencia, impone la creacin de tribunales que resuelvan las litis concursales dotados de recurso e informacin que les posibilite una mayor eficiencia en el cumplimiento de aquella misin" (166) . La experiencia de Crdoba, de la que somos copartcipes, es muy buena, ya que permite una capacitacin "especficamente concursal" del factor humano, dotndolo de mejores elementos para resolver "diariamente" los conflictos que se presentan. Por esas razones y por otras fundadas en la economa procesal y celeridad que "necesitan" los procesos concursales, nos sumamos a la doctrina mayoritaria que viene pujando con mpetu por la concretizacin de "tribunales concursales diferenciados". V. Competencia territorial As vistas las cosas, si se admite que la competencia es el "lmite" dentro del cual el tribunal puede ejercer la jurisdiccin, uno de los elementos ms adecuados para limitar la jurisdiccin se basa en el elemento territorial. La competencia territorial, que se funda en exclusivas razones de "economa procesal", se encuentra puntillosamente determinada en nuestra Ley de Concursos . Es bueno sealar que esta norma reconoce como antecedente legislativo inmediato a la ley 19551 , que fuera modificada por la reforma del ao 1983 y que en su estructura fundamental ha sido mantenida casi intacta desde mediados del ao 1972. 1. Diversos supuestos El art. 3 , tal cual est redactado, contiene diversos supuestos. El primer inciso contempla la situacin de las personas de existencia fsica. El siguiente inciso hace referencia al supuesto de los deudores con varias administraciones. El inciso 3 alude especficamente a las personas jurdicas regularmente constituidas y a las en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte; y el 4 a la sociedad no constituida regularmente. Finalmente, el ltimo inciso de esta serie regula el caso de los deudores domiciliados en el exterior. 2. Personas de existencia visible La regla en esta hiptesis es bastante clara. La competencia que corresponde a las personas fsicas es la del "lugar de la sede de la administracin de sus negocios". En este sentido, se entiende que el giro lexicogrfico "sede de la administracin de los negocios" alude al "centro" desde el cual se imparten las directivas, se lleva la organizacin administrativa y contable" (167) . Nos inclinamos por trminos ms sencillos. Por ello, y cristalizando algunas crticas de la doctrina, no dudamos en simplificar el punto de conexin antes expuesto por el de "la sede de los negocios" (168) , pues como han puesto de manifiesto Maffa (169) ("el vocablo lugar est de ms" ) , y Cmara (170) ("sobra lo de la administracin" ) , implica una redundancia. El razonamiento es bastante simple, pues si el concepto de "administracin" se encuentra abarcado en el de "sede", y es redundante decir del "lugar de la sede" (pues la sede no puede ser sino un lugar), los tres vocablos (lugar, sede y administracin) "deben" unificar su personera a travs de la "sede" y nos queda una norma ms fcilmente comprensible: "sede de los negocios". Garaguso y Moriondo (171) no aceptan tal idea, pues no puede confundirse el "negocio", o sea, donde se concreta la actividad econmica, con la "sede de la administracin del negocio", que es el lugar donde se organiza, planifica y dirige la actividad. En definitiva, y ms all del juego conceptual de palabras, lo que la ley busca es centrar su "puntera" en el lugar desde donde se imparten las directivas, se encarrilan las actuaciones comerciales y organizan administrativa y contablemente los "negocios".

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En defecto de tal punto de conexin, la ley fija otro subsidiario: "el domicilio". De manera que cuando el deudor no ejerce actividad comercial alguna, la competencia territorial se determina con base en el domicilio real, segn la extensin asignada por el art. 89 del CCiv., es decir, donde tiene establecido el asiento principal de su residencia. 3. Deudor difunto Conforme lo estipula el art. 2, inc. 1 de la ley falimentaria, "el patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores" es un sujeto pasible de ser declarado en concurso. Si bien la normativa concursal nada establece, pues el fallecido ha dejado de ser "persona de existencia visible", se aplican igualmente las disposiciones generales de competencia. En caso de no existir "sede" de los negocios, "corresponder intervenir al juez con competencia en el domicilio real que tena el deudor fallecido en el momento de su deceso" (172) . Dicho criterio concuerda con el art. 3284, inc. 4 del CCiv. Pero si el deceso del fallido hubiere acaecido en el transcurso del proceso, se aplica sin dudas el art. 105 , que expresamente dispone que "la muerte del fallido no afecta el trmite ni los efectos del concurso. Los herederos sustituyen al causante, debiendo unificar personera". 4. Cambio de domicilio Puede suceder, y ocurre frecuentemente, que el "concursable" haya modificado su sede o su domicilio. En este caso prevalece por una cuestin elemental el nuevo domicilio o sede. Entonces Cmara (173) , con la inquietud que lo caracteriza, se pregunta: Qu ocurre si el comerciante cambia de sede despus de estar en cesacin de pagos o prximo? En principio, y en sentido coincidente con el autor antes citado, rige la solucin anterior: "prevalece el nuevo domicilio o sede". Pero en caso de tratarse de un "domicilio fraudulento" (174) debe tratarse de no perjudicar a los terceros, sustrayndolos de la competencia del juez natural. En este ltimo sentido se pronuncia nuestra Corte Suprema cuando dice: "Habiendo quedado demostrado que la fallida produjo la modificacin de su domicilio social sin ajustarse a las formalidades exigidas por la ley y con la finalidad de entorpecer la accin de sus acreedores, alejndolos de la sede natural del proceso concursal, cabe concluir que, en el caso, se configura la constitucin de un domicilio ficticio, destinado a violentar los principios que consagran la indelegabilidad de la competencia o la prohibicin de prrroga por la voluntad de las partes, al estar de por medio el orden pblico" (175) . Esta misma solucin debe aplicarse a los casos en los que se configuren domicilios simulados, falsos o irreales, que si bien son hiptesis diferenciadas, poseen un mismo "sustrato", la intencin de perjudicar a los terceros, alejndolos de su juez natural. 5. Deudor con varias administraciones Otro de los supuestos contemplados en el art. 3 es cuando el deudor tiene varias administraciones. En este caso la ley atribuye competencia al tribunal de la sede de la administracin del "establecimiento principal". Por ello, lo fundamental en este caso es determinar cundo hay "establecimiento principal". Es decir que la competencia quedar radicada en el lugar donde se "administre" el establecimiento principal. En tal caso, la hiptesis legal queda configurada de la siguiente manera: existen "varias administraciones" desde donde se dirigen las operaciones de uno o varios establecimientos. Qu administracin configura la competencia? Pues la administracin del establecimiento principal. Entonces, resulta fundamental delimitar los contornos del binomio "establecimiento principal". Con respecto al trmino establecimiento, se puede decir, y en esto la doctrina es coincidente, que es el mbito fsico en el cual se desarrolla una determinada actividad, como por ejemplo una industria o un depsito. Pero en lo atinente al calificativo "principal" la cuestin vara un poco.

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As algunos autores han dicho que determinar el principal establecimiento es una cuestin de hecho o meramente fctica, que en definitiva se libra al criterio judicial, y en la que tienen significacin el volumen negocial, la importancia fsica, el nmero de empleados, etc. Otros, como Maffa (176) , han escrito que "establecimiento principal" no quiere decir, como es obvio, establecimiento "ms grande", ni ms "antiguo", ni "con ms personal". Mas es importante resaltar que no entran en tema de discusin las sucursales, ya que simplemente son establecimientos secundarios, dependientes de una central o matriz con la cual estn totalmente identificadas, y que aun teniendo carcter permanente, estn destinadas a coadyuvar en el desarrollo comercial de la central. 6. Juez que hubiere prevenido La propia ley, admitiendo que la determinacin de la calidad de establecimiento principal es una cuestin de hecho, prev otra norma subsidiaria. En este caso, ya no le da valor determinante al domicilio, sino que dispone una solucin quizs ms simple. Pero no por simple, menos peligrosa. En este sentido expresamente al final del inciso se establece: "si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido". Qu elementos deben tomarse en cuenta para determinar el juez que previno? As, Cmara (177) , bajo la vigencia de la anterior ley, deca que el "principio de prevencin" se determina por el tribunal que primero abri el proceso concursal, y no aquel donde se requiri su declaracin. Quintana Ferreyra (178) , por su parte, seala que el juez que previno coincide con la fecha de la primera resolucin que se dictare en caso de solicitud de concurso preventivo o de pedido de quiebra. Una tercera posicin fija como momento determinante el de la peticin de apertura del proceso concursal. Por ltimo, una posicin ms: cuando se llega a supuestos dudosos, pero el comerciante se encuentra matriculado, sugiere Morello que se d preferencia al lugar donde se halla inscripto (179) . Adherimos a la doctrina mayoritaria, que es la embanderada por Quintana Ferreyra. En efecto, segn una interpretacin literal de la norma, "haber prevenido" no quiere significar sino ejecutar las primeras diligencias, aun en la etapa prefalencial, sin que sea menester que el "concurso", lato sensu, se encuentre abierto. 7. Personas de existencia ideal regulares Avanzando con el esquema propuesto, corresponde analizar ahora la hiptesis del art. 3, inc. 3 . ste se refiere al concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas y al de las sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte. En estos supuestos la competencia se atribuye al tribunal del domicilio. Tanto en la ley 19551 como en la 22917 no se prevea la posibilidad de concursarse de las sociedades en que el Estado sea parte. Hoy, como innovacin de la ley 24522 , se contempla tal posibilidad y, como es lgico, se le fija, a travs de la regla del inc. 3 del art. 3, la delimitacin de su competencia, que sigue lo establecido para las dems personas jurdicas. Haciendo un poco de historia, a modo anecdtico mencionamos que la ley 19551 , al hacer referencia al domicilio, "le adicionaba" el calificativo "inscripto". Critica Cmara (180) : "lo de inscripto abunda" y en la reforma del ao 83 se suprimi, quedando as desde entonces. En este inciso cobra mucha fuerza la doctrina societaria (181) que diferencia claramente el domicilio de la sede social. La doctrina y jurisprudencia mayoritarias han asimilado domicilio con jurisdiccin territorial, ciudad, pueblo o distrito donde se constituye la sociedad y cuya autoridad es competente para autorizarla e inscribirla en el registro; y entienden por sede el lugar preciso de determinada ciudad o poblacin donde funciona la administracin o gobierno de la sociedad (calle, nmero, piso, oficina) (182) . Por ello, en caso de las sociedades regularmente constituidas la competencia queda vinculada, de manera expresa, al domicilio de la sociedad. Una ltima aclaracin: si la sociedad modifica su domicilio sin inscribir la modificacin contractual, cobra aplicacin el

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8. Sociedades irregulares

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art. 12 : las modificaciones no inscriptas son inoponibles a los terceros. Otaegui (183) entiende inicialmente que la sociedad irregular, para ser tal, debe tener cierta instrumentacin que demuestre su sometimiento a un tipo autorizado; sobre tal base, la irregularidad surge cuando no se ha utilizado el instrumento debido, o no se ha obtenido la conformidad administrativa debida o no ha existido la inscripcin exigida. La ley concursal contempla el caso corriente en la prctica y lo regula. Dice el inc. 4 que "En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su defecto, el del lugar del establecimiento o explotacin principal". Entonces, de la disposicin antes transcripta se vislumbran dos normas: una principal y otra supletoria. Como ya lo hemos sealado, al menos implcitamente, "sede" es un concepto diferenciado de "establecimiento principal". La ley as lo acepta, pues los utiliza como puntos de conexin distintos. La sede, concebida como centro del cual se compagina y dirige la organizacin de la empresa, determina prioritariamente la competencia. En ausencia de sede, o no pudiendo determinarse, se fija como elemento relevante directamente el establecimiento o explotacin principal. En definitiva, como sealan Garaguso y Moriondo, "la ostensible exteriorizacin de la sede, del establecimiento o explotacin, constituye una medida razonable para atribu ir competencia al juez de los mismos para intervenir en el concurso de la sociedad irregular o de hecho, sobre todo cuando la ausencia de publicidad registral de su domicilio expone la realidad y somete la situacin a ella con la mayor crudeza" (184) . 9. Deudores domiciliados en el exterior Conforme al art. 2, inc. 2 , pueden ser declarados en concurso los deudores domiciliados en el exterior "respecto de bienes existentes en el pas", por lo que la ley debe como as lo hizo establecer una solucin para estos supuestos. La ley habla a secas de "deudores" sin discriminar si se trata de personas de existencia visible o ideal. Entonces: ubi lex non distingue, no debemos distinguir, razn por la cual se incluyen en la hiptesis legal sub examine cualquier tipo de deudor, con tal de que cuente con el requisito establecido en el inciso: que est domiciliado en el exterior. En lo relacionado con las personas fsicas, el principio rector no ha variado significativamente: es competente el juez de la "administracin en el pas". Pero la norma "subsidiaria" s ha cambiado, pues a falta de ste ya no remite al "juez del domicilio", como el inc. 1 , art. 3, sino que debe entender el juez del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso (inc. 5 , art. 3). La solucin es lgica, pues si remitiera al domicilio del deudor la solucin sera incongruente, ya que ste se encuentra en el exterior. La ley posibilita al deudor domiciliado en el exterior abrir su concurso en el pas. Iguales consideraciones caben si el deudor fuera una persona jurdica. El juez competente en estos casos es, como dijimos, el de la "administracin en el pas" y no el del domicilio, como establece el tercer inciso, pues est domiciliada en el exterior. Si el deudor tuviera "varias administraciones" se aplica el art. 3, inc. 2 . Pero si la sede de la administracin del establecimiento principal residiere en el extranjero, qu solucin deber adoptarse? Por una razn lgica, deber acudirse al establecimiento ms importante o principal dentro del pas. La norma subsidiaria, en ausencia de administracin en el pas, radica la competencia donde se halle el establecimiento, explotacin o actividad principal. Finalmente, en caso de que el deudor slo posea "bienes en el pas", mas no tuviere ni establecimiento, ni explotacin, ni actividad principal (recordemos que a partir de 1983 pueden concursarse no slo los comerciantes), rige el principio de atribucin de competencia lex rei sitie, esto es, el juez del lugar donde se encontraren los bienes (185) . Y, estando radicado los bienes en diversos lugares (que pueda dar lugar a supuestos de competencia diversa), corresponde

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siguiendo la tesis de Rouillon la competencia del juez que hubiere prevenido. Es necesario hacer una aclaracin: el sistema se organiza en beneficio de los acreedores que deben ser pagados en la Repblica, por lo tanto el presupuesto activo queda limitado a los acreedores cuyos crditos son pagaderos en el pas, en tanto que para pedir la quiebra el acreedor debe actuar en virtud de crdito exigible (186) . VI. Supuestos especiales Como se haba adelantado, se pueden presentar supuestos cuya competencia no se encuentra regulada por la regla general del art. 3 , sino por otras que "especialmente" han sido dictadas al efecto. Estos supuestos, cuya competencia ha sido especialmente detallada, aluden fundamentalmente a una competencia "por conexidad" y son tres: i) concurso en caso de agrupamiento; ii) concurso del garante; y iii) extensin de la quiebra. 1. Concurso en caso de agrupamiento Una "nueva cuestin" en la ley concursal es la referida al concursamiento de los grupos. Dicha incorporacin se materializa en la ley 24.522 a travs de los arts. 65 y ss. Son los presupuestos bsicos para abrir este tipo de concursos: i) que dicho conjunto econmico se integre en forma permanente; ii) que se expongan los hechos que fundan la existencia y su exteriorizacin (187) ; iii) que no existan exclusiones de los integrantes del mismo; iv) cesacin de pagos conforme a la disposicin del art. 66 ; y, lgicamente, v) que se cumplan la normas de competencia. La solucin legal respecto de este ltimo requisito art. 67 , 1 prr. indica como tribunal competente al que hubiere correspondido entender en el concurso de la persona con activo ms importante segn los valores que surjan del ltimo balance. La solucin de carcter objetivo tiende a evitar demoras en la iniciacin del trmite (188) . 2. Concurso del garante Solucin distinta, no obstante la remisin del art. 68 in fine, a las normas referidas al concurso de grupos econmicos, prev la ley con respecto a la competencia del concurso del garante. La regulacin de la competencia est expresamente delineada en el nico artculo destinado a reglar el concurso de garantes. En efecto, cuando el art. 68 dice: "La peticin debe ser formulada... por ante la sede del mismo juzgado", est admitiendo que la competencia aplicable al caso es la de radicacin del concurso del deudor garantizado. A ms de ello, la mentada norma dice que la peticin de concurso es "para que tramite en conjunto con el de su garantizado", con lo que est ratificando la afirmacin anterior. De ello se deriva que la competencia ordenada por la norma no slo es la misma competencia territorial, sino la concerniente al mismo tribunal. No se aplica en este caso las normas procesales locales de distribucin de las causas por turnos u otras circunstancias. En referencia al tema, expresan Truffat y Anido (189) , de manera elocuente, que "una primera lectura del art. 68 lleva a pensar positivamente sobre una norma procesal tan prctica. En Mendoza hay tres juzgados de concurso, en Buenos Aires hay 26 juzgados. Si se presenta el concurso de una sociedad annima y de sus 9 o 10 directores, ms las consortes de sus directores que fueron requeridas a firmar las garantas en los bancos, se estara frente a 21 concursos preventivos. Es terrorfico pensar que van a intervenir 21 secretaras distintas o algn nmero ligeramente menor porque salga sorteada alguna Secretara ms de una vez. Esa primera lectura del art. 68 lleva a pensar que, por lo menos, se va a tener que ir a una mesa de entrada; y se va a encontrar un nico criterio de interpretacin. La verdad que no parece un razonamiento de miras muy largas". En definitiva, y como dice Hequera (190) , "la competencia en caso de concurso del garante est preestablecida, ya que ser donde ya radicare el concurso anterior del garantizado". 3. Extensin de la quiebra El art. 162 de la ley 24.522 recepta con igual tenor literal la solucin adoptada por la ley 22917 . 4. Grupo econmico

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triple opcin:

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Si un sujeto formare parte de un agrupamiento econmico, al solicitar su concurso preventivo stricto sensu, tendr una i) En primer lugar, podr acudir, junto con todos los integrantes del agrupamiento sin exclusiones, al juez que resulte competente segn el art. 3 de la persona "con activo ms importante segn los valores que surjan del ltimo balance", independientemente de donde tenga la sede de la administracin de sus negocios o su domicilio dicho miembro. Es decir, podr hacer aplicacin del art. 67 , 1 parte, LCQ. ii) En segundo trmino, puede acudir al juez natural que le corresponda segn el art. 3 , LCQ. En este caso no invocar las normas referidas al concurso de grupo o del garante y su presentacin se har en la forma ordinaria, de acuerdo a las normas pertinentes. iii) Por ltimo, puede acudir a las disposiciones del concurso del garante y entonces el garante de un concursado "afianzado" deber acudir a la sede donde est radicado el concurso de su obligado garantizado. De lo expuesto resulta palmario que a los miembros de un agrupamiento econmico a los fines de su peticin preventiva se le otorgan prerrogativas que a los dems sujetos concursables no se les otorgan. VII. Recusacin y excusacin Corresponde la recusacin o excusacin del juez en los concursos? La ley concursal, como es de esperar, nada regula en lo atinente a esta cuestin. Simplemente expresa en la norma residual del art. 278 , LCQ que en todo en lo que no est expresamente dispuesto en la ley concursal sern de aplicacin las normas procesales de la ley del lugar del juicio. Y agrega "que sean compatibles con la rapidez y economa del trmite concursal". A nivel nacional, el art. 14 del CPCCN regula la recusacin sin expresin de causa, reglamentados en los artculos siguientes los lmites (art. 15 ), las consecuencias (16 ), etc. En el art. 17 del mismo cuerpo normativo se regula la recusacin con causa. Entre las causales se enuncian el parentesco (incs. 1 y 2 ), ser acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes (inc. 4 ), amistad o enemistad (incs. 8 y 9 ), prejuzgamiento (inc. 7 ), etctera. En el Cdigo Procesal Civil de Crdoba se regula "expresamente" el tema de la recusacin y excusacin en los concursos (cap. III). En efecto, el art. 18 dice lo siguiente: "En los procesos concursales regirn las siguientes normas respecto de recusaciones y excusaciones: "1) No procede la recusacin sin expresin de causa. "2) El apartamiento del juez del conocimiento del proceso en su integridad slo se producir cuando la causal se relacione con el deudor, el acreedor peticionante de la quiebra o el sndico. Es inadmisible la que alegue el acreedor despus de la oportunidad prevista en el segundo prrafo del art. 91 de la ley 19.551 (lase art. 84 de la ley 24.522). "3) Cuando la causal se relacione con los acreedores en el proceso de verificacin, intervinientes en incidentes o impugnaciones, se remitirn las actuaciones pertinentes a quien corresponda segn la Ley Orgnica del Poder Judicial, las que sern devueltas una vez firme la resolucin que recaiga. "4) Si el deudor fuere una persona jurdica, las causales tambin se entendern referidas a sus integrantes solidariamente responsables, a los que ejerzan representacin de las mismas o a quienes pudieren resultar alcanzados por la calificacin de conducta". Por ello, a nivel nacional en principio se admitira la recusacin sin expresin de causa, a diferencia de la provincia de Crdoba, que por disposicin expresa no la admite. Pero ello no es totalmente vlido. La remisin del art. 278 , LCQ puntualmente resalta que se produce siempre "que sean compatibles con la rapidez y economa del trmite concursal". Indudablemente la "celeridad y economa" de un trmite no se compadece con la recusacin sin causa, a tal punto que el propio CPCCN en el ltimo prrafo del art. 14 dice que la misma no es procedente en el proceso sumarsimo, ni en las terceras. En la Ley de Amparo, en el art. 16 tampoco se admite la recusacin sin expresin de causa. Vale decir que la recusacin sin causa es incompatible con "la rapidez y economa del trmite concursal" que exige el art. 278 , LCQ.

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rt. 4. Concursos declarados en el extranjero.

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Por ello, cabe concluir que la recusacin sin expresin de causa es inadmisible en los procesos concursales. La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica Argentina. Sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados internacionales, el concurso en el extranjero, no puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica Argentina, para disputarles derechos que stos pretenden sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el concursado. Pluralidad de concursos. Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados en aqulla. Reciprocidad. La verificacin del acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero, y que no pertenezca a un concurso abierto en el exterior, est condicionada a que se demuestre que, recprocamente, un acreedor cuyo crdito es pagadero en la Repblica Argentina puede verificarse y cobrar en iguales condiciones en un concurso abierto en el pas en el cual aquel crdito es pagadero. Paridad en los dividendos. Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura del concurso nacional, efectuados en el extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus beneficiarios por causa de crditos comunes. Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real. I. Concursos declarados en el extranjero El art. 4 contiene una serie de normas de derecho internacional privado que regula la situacin de concursos y quiebras que afectan a un mismo sujeto de derecho pero con bienes en diversos pases, es decir, cuando coexisten diversos procedimientos concursales. Regla el fenmeno de la quiebra transfronteriza. Estas normas rigen en los concursos con elementos extranjeros siempre que no resulten de aplicacin los Tratados de Montevideo de Derecho Comercial de 1989 y 1940 que unen a nuestro pas con Bolivia, Paraguay, Per, Uruguay y Colombia. La armonizacin de las legislaciones en este aspecto de la quiebra transfronteriza es un anhelo de larga data que reconoce numerosos precedentes. Hoy se alza como una alternativa concreta de incorporacin a la legislacin patria la Ley Modelo de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional sobre Insolvencia Transfronteriza de 1997 (191) . El ordenamiento conocido como la ley de Uncitral tiende a la unificacin del tratamiento del fenmeno de la insolvencia transnacional mediante la incorporacin al derecho patrio del esquema que se articul como un modelo legal de regulacin de los diversos procedimientos concursales, actuacin de los representantes, derechos de los acreedores, etctera. Mientras tanto sigue vigente el art. 4 que tiene como antecedente su vieja redaccin en la ley 19551 que fuera modificado puntualmente en 1983 por la ley 22917 para intentar adecuarlo a los requerimientos internacionales. II. Pluralidad concursal 1. Extraterritorialidad de la sentencia En primer lugar, se establece lo que podemos denominar principio general, contenido en el primer prrafo del art. 4 , que prescribe que la declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o de acreedor cuyo crdito deba hacerse efectivo en la Repblica. De este modo, la ley argentina reconoce extraterritorialidad a la sentencia de apertura de concurso en el extranjero en tanto exista un crdito que deba hacerse efectivo en el pas, o sea, cuyo lugar de pago est ubicado en la Repblica Argentina. 2. Sentencia de quiebra En rigor, cuando la ley habla de "concurso en el extranjero" lo hace con una terminologa ambigua que parece aludir

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caso del concurso preventivo.

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solamente a los procedimientos liquidatorios (quiebra), aun cuando algn fallo lo ha considerado tambin aplicable al Tal como expresa la doctrina (192) , cuando el art. 4 alude a la posibilidad de abrir un concurso en la Repblica no est refirindose a un concurso preventivo, sino a una quiebra, porque la apertura del concurso a pedido de acreedor nicamente puede ser quiebra (art. 77, inc. 2 , LCQ) y el saldo al que hace mencin el artculo slo puede existir en la quiebra. Por otra parte, para tener eficacia en nuestro pas la sentencia extranjera debe estar dictada contra un sujeto que sea concursable segn el ordenamiento jurdico interno. De lo dicho se desprende que la posibilidad de declarar en el pas una quiebra en funcin de un proceso liquidatorio de bienes en el extranjero hace que el concurso nacional sea "derivado", pero independiente y autnomo, ya que la apertura declarada en nuestro pas no importa una "exequaturizacin" de la sentencia extranjera. El juez reconoce la sentencia extranjera y sta constituye un "hecho" determinante de la sentencia de quiebra dictada en nuestra Repblica. En base a la prueba de la existencia del proceso liquidatorio extranjero, que constituye un verdadero "hecho de quiebra", se dicta la sentencia en el mbito nacional. La declaracin de quiebra en nuestro pas no requiere la configuracin del estado de cesacin de pagos, sino que tiene como causa la quiebra transfronteriza que opera, tal como hemos dicho, como un verdadero "hecho de bancarrota" que habilita el proceso concursal sobre los bienes existentes en nuestro pas. 3. Pluralidad concursal De lo dicho se sigue que nuestra ley, en lugar de afirmar el principio de la "unidad de concursos", sienta el criterio de la "pluralidad concursal", admitiendo la coexistencia de varios concursos a la vez. Adems, el precepto distingue entre los llamados acreedores locales y los no locales o extranjeros. As, al referirse al reconocimiento de la declaracin de concurso en el extranjero y su calificacin para la apertura de otro concurso vlido en el pas, adhiere al principio de la pluralidad de concursos o extraterritorialidad concursal. 4. Legitimacin El lugar preferente de los acreedores locales se deduce de su exclusiva legitimacin para solicitar la apertura del concurso en el pas por el solo fundamento de la declaracin en el extranjero. La legitimacin para pedir la quiebra se otorga a quienes el art. 46 del Tratado de Montevideo denomina "acreedores locales" (pagaderos en nuestro pas), quedando excluidos de tal posibilidad aquellos acreedores que deban ser satisfechos en el extranjero, siendo indiferente la nacionalidad o el domicilio. La doctrina niega legitimacin tambin al sndico de la quiebra extranjera para pedirla en nuestro pas, pues no se trata de una "quiebra secundaria" (193) . A rengln seguido la norma reitera el principio de la pluralidad concursal y la preferencia de trato al acreedor local, al establecer que el concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica Argentina, para disputarles derechos que stos pretenden sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el concursado. De este modo, queda claro que slo podr sostenerse la unidad de concursos en el caso de que as lo dispongan los tratados internacionales que nuestro pas tenga reconocidos y ratificados con otros pases. De lo contrario, rige la pluralidad concursal y la prioridad del acreedor local, tanto para pedir la apertura del concurso en nuestro pas como para hacer valer sus derechos sobre bienes existentes en el territorio. III. El derecho de los acreedores El art. 4 establece que el concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica para disputarles derechos que stos pretendan sobre los bienes existentes en el pas. En funcin de la premisa de la pluralidad concursal (existen el concurso declarado en la Argentina y cuanto menos uno ms en el extranjero), el segundo prrafo del art. 4 dispone que los acreedores pertenecientes al concurso formado

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verificados en ella.

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fuera de nuestro pas actuarn nicamente sobre el saldo que quede en la quiebra local, despus de pagar los crditos La norma establece lo que se denomina sistema de preferencia y que ha sido validado constitucionalmente, ya que no se tiene en cuenta la nacionalidad del acreedor, sino que se basa en la existencia de un lugar de pago exclusivo fijado en el exterior. La norma opera nicamente cuando hay concurso liquidativo local, lo que excluye el caso del concurso preventivo (194) . En una palabra, los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero quedan postergados en la quiebra local por los crditos verificados en ella, los que deben ser satisfechos con preferencia. Es decir que el derecho de los acreedores pertenecientes al concurso extranjero se limita a una actuacin sobre el saldo en los trminos del art. 228 in fine de la LCQ. La prioridad del acreedor local es ratificada por el texto legal, que sigue estableciendo que: "Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados en aqulla". IV. El principio de reciprocidad El acreedor perteneciente a un concurso extranjero est sujeto a la carga de la verificacin de su crdito conforme al principio general del art. 200 de la LCQ. Es suficiente que el acreedor forneo acredite que su crdito ha sido declarado legtimo por el tribunal extranjero, todo de conformidad con las normas que regulan la acreditacin de dicha situacin mediante la aplicacin de las normas de rito locales. Asimismo, el tercer prrafo del art. 4 que se aplica en cualquier tipo de quiebra y tambin en el concurso preventivo, y rige aunque no haya pluralidad de concursos, determina el denominado principio de reciprocidad. El acreedor "forneo", que no pertenece al concurso abierto en el extranjero, puede obtener igualdad de trato con los locales siempre que acredite que en el derecho vigente en el pas en el cual el crdito es pagadero, un acreedor "argentino" (rectius: pagadero en Argentina) tiene reciprocidad de verificacin y cobro. La verificacin de tales acreedores est condicionada a la existencia de reciprocidad, o sea, a la prueba de la falta de discriminacin en la ley extranjera. Este principio jurdico ha sido cuestionado constitucionalmente, pero lo real y cierto es que, como est establecido, en orden al lugar de pago del crdito y no a la nacionalidad del acreedor no existe elemento discriminatorio, sino vigencia del principio de territorialidad y soberana de la ley nacional, por lo que la impugnacin no es sustentable. En consecuencia, la prueba del derecho extranjero constituye una carga del acreedor que pretende ser verificado, aun cuando, como todo "hecho", adscriba a la libertad probatoria. Por otra parte, al referir a legislacin interna del lugar de pago del acreedor forneo se constituye como un hecho "notorio" que cae dentro de las facultades de investigacin de la sindicatura y aun del tribunal concursal. En esta inteligencia, se ha entendido que tambin le corresponde al sndico la verificacin del derecho extranjero, pudiendo l mismo investigar de oficio (195) . Desde otra ptica, la jurisprudencia ha sealado que al no hallarse expresamente establecida la carga de la prueba en el texto del art. 4 , corresponde, dentro de las facultades instructorias de los jueces, requerir a las partes interesadas los elementos que le permitan establecer el contenido del derecho extranjero (196) . Dicho de otro modo, a los fines probatorios el derecho extranjero debe ser asimilado a los "hechos notorios". En esta lnea de pensamiento, se ha admitido que la acreditacin de la reciprocidad pueda efectuarse adjuntando los textos legales vigentes en el pas de origen mediante dictamen emanado de profesionales del derecho debidamente legalizados (197) . La ley 24522 exceptu de la carga de acreditar la reciprocidad a los titulares de crditos con garanta real. Es decir que los acreedores extranjeros (pagaderos en otro pas) que gozan de garantas reales concurrirn en el pas con los

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totalmente asistemtico y de difcil comprensin.

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acreedores locales en igualdad de condiciones, sin necesidad de acreditar la reciprocidad, en un agregado final El tema haba llevado a que los juristas se cuestionasen si era razonable que un acreedor pagadero en el exterior, pero cuyo crdito estaba garantizado con derecho real sobre bienes ubicados en la Repblica, quedase pospuesto por acreedores locales quirografarios (198) . Por ende, la reforma de la ley 22917 en este aspecto fue recibida positivamente por la doctrina. V. Paridad de dividendos La parte final del art. 4 resuelve la situacin del acreedor que logr cobrar una porcin de su crdito en el extranjero y estipula que su participacin en el dividendo concursal argentino se disminuya en la proporcin del beneficio recibido en el exterior. As, la norma establece que la deduccin debe hacerse en la proporcin de cobro que se hubiere establecido e indudablemente la regla de la paridad se aplica tanto al concurso preventivo como a la quiebra. Ttulo II Concurso preventivo I. Generalidades El ttulo II de la legislacin concursal regula la sustancia y procedimiento del concurso preventivo. El concurso preventivo es, como se adelantara, un proceso de corte universal por el cual un deudor en estado de cesacin de pagos procura un arreglo con todos sus acreedores anteriores a la presentacin concursal (que deben ser tratados de manera similar, salvo excepciones legales) con la finalidad de concertar un acuerdo tendiente a superar la mentada imposibilidad. Este acuerdo, una vez homologado, se impone a todos los acreedores y produce la novacin de todas las obligaciones anteriores a la presentacin concursal y que responde al nombre tpico de "concordato". El concordato (199) es un instituto judicial susceptible de ser descripto en funcin de los trazos siguientes: a) El proceso concursal es su contexto necesario: sin este contexto no cabe hablar de concordato ni de acuerdo. b) Debe ser promovido por el deudor, hoy agregamos o por los terceros en el "salvataje", y de ellos deviene la propuesta u oferta y sta es imprescindible para lograr el convenio. c) La aprobacin de la propuesta por los acreedores es otro requisito ineliminable: es la base contractual, el sinalagma gentico. d) En este sentido, sea que se nomine como junta de acreedores, o de conformidades sobre el pasivo total, no existe una colectividad, que se exprese a la manera de un rgano del concurso y resulta fundamental el voto individual de cada acreedor hasta lograr las mayoras legales. e) El concordato es un acuerdo de mayoras y no puede hablarse en sentido tcnico de "voto" sino de aceptacin de la propuesta. f) El ltimo elemento que integra el acuerdo o concordato est dado por el pronunciamiento jurisdiccional, denominado "homologacin". g) En una palabra el concordato o el acuerdo es una figura tpica, que expresa el arreglo alcanzado en un proceso concursal, con intervencin de acreedores y deudores, para superar la insolvencia o la crisis segn fuera y que a la postre, implica la composicin activa y pasiva de una sumatoria de intereses tanto privados como pblicos. En esta lnea, Maffa (200) explica que el concordato es un tipo, esto es, una figura jurdica conformada por diversos atributos, algunos precisos, elsticos los ms, pero que en conjunto, nfasis aadido, en conjunto nos permiten una elaboracin racional, manejable y correspondiente al material emprico. De este modo, siempre deber estar la propuesta del deudor y/o de terceros, cuando de articular alternativas de reorganizacin empresaria se trate; tampoco podr faltar la aprobacin de los acreedores, aun cuando la decisin final dependa de la eficacia de un plan de empresa y de la eventual homologacin judicial.

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Dicho en palabras de Galgano (201) para comprender el vnculo que produce la insolvencia entre los acreedores debe partirse de una procedura concursuale en cuanto ella afecta lintero patrimonio del debitore. De lo dicho se sigue que, para que exista concordato, es necesaria la existencia del proceso concursal que legitime a los acreedores concurrentes y realice el control del acuerdo para evitar, tambin, eventuales abusos o fraudes a la ley, art. 52 del actual ordenamiento jurdico. La legislacin ha regulado las disposiciones relativas al concurso preventivo de manera especial, y en general los grandes conflictos interpretativos se vislumbran en la determinacin de los preceptos destinados a regular el proceso de quiebra que resultan aplicables al concurso preventivo. Ello as, pues las finalidades tuteladas por ambos esquemas concursales son diversas y resultara incongruente en algunos casos aplicar al proceso preventivo idntica solucin de la quiebra. Los efectos de ambos procesos universales son diversos. Sobre todo partiendo de la base de que en la quiebra el fallido pierde la administracin de sus bienes (arts. 107 y 108 , LCQ) y en el concurso preventivo el concursado la mantiene, aunque bajo el control sindical (art. 15 , LCQ). Tambin en cuanto a los efectos personales, no slo del concursado sino tambin de sus administradores. Ello no excluye que en algunos puntos se encuentre plena equiparacin. El concurso preventivo es beneficioso para el concursado, ya que procura superar la insolvencia (y con ello esa imposibilidad de hacer frente regularmente a sus obligaciones exigibles) y mantiene protegida durante algn tiempo la empresa, ya que los acreedores no pueden agredir el activo del concursado, sino que deben concurrir al proceso de verificacin de crditos (art. 32 , LCQ). Busca la recomposicin patrimonial del deudor mediante un acuerdo con sus acreedores. Inclusive se ha postulado la responsabilidad de los administradores societarios por la no presentacin oportuna de la sociedad en concurso preventivo. En este sentido Richard ha sealado que un punto central de preocupacin es la presentacin tempornea en concurso ante el estado de cesacin de pagos para prevenir y estar en mejores condiciones de corregir la situacin econmica que da lugar al inicio del desastre en expansin. ste es el objetivo de toda legislacin concursal, conforme lo sealara uniformemente la opinin doctrinal. Agrega que la experiencia permite determinar que los concursos se abren tarde, que normalmente ya se ha destruido mucha riqueza y que la concursada agot sus medios normales e incluso los extraordinarios para subsistir en una dificultad econmica o financiera generalizada (202) . Como todo proceso concursal, se funda en dos presupuestos: el subjetivo y el objetivo. Dichos presupuestos ya fueron analizados en los arts. 1 y 2 , LCQ. Captulo I REQUISITOS Seccin I Requisitos sustanciales Art. 5. Sujetos. Pueden solicitar la formacin de su concurso preventivo las personas comprendidas en el artculo 2 , incluidas las de existencia ideal en liquidacin. I. Superfluidad de la norma La inclusin de esta norma en el ttulo destinado a reglamentar el concurso preventivo carece de sentido, ya que expresamente remite a lo sealado en el art. 2 , LCQ. Incluso importantes sectores doctrinarios bregaron por su supresin. Remitimos a nuestro comentario del art. 2 , LCQ. II. Sociedad en liquidacin Quizs el nico sentido de la norma se vincula a la posibilidad de que sociedades en liquidacin puedan acceder al concurso preventivo. Es cierto que algn debate existi en torno a ello, pero la jurisprudencia dirimi la cuestin: "La sociedad en liquidacin puede ser sujeto pasivo del concurso mercantil, mxime frente a la aclaracin contenida en el

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art. 5 de la ley 19.551, en el sentido de que las sociedades en este estado pueden solicitar la formacin de su concurso preventivo, que importa un pedido condicional de quiebra" (203) . Ello es lgico, pues siendo la liquidacin un procedimiento tcnico jurdico destinado a realizar el activo, cancelar el pasivo y distribuir el eventual remanente entre los socios (204) , la sociedad "en liquidacin" conserva su personalidad a ese efecto y se rige por las normas correspondientes del tipo (art. 101 , LSC) (205) . As, Vivante deca que "la existencia de la sociedad durante la liquidacin no es una ficcin de la ley..., sino una realidad jurdica material" (206) . En este sentido, Stolfi sostiene la limitacin de la capacidad de hecho de la sociedad no de derecho : "La diferencia entre el estado anterior y el de liquidacin es importantsima sobre la capacidad de obrar, es decir, de adquirir derechos y contraer obligaciones, porque la sociedad antes de la disolucin puede cumplir todos los actos que presuponen la existencia de una persona fsica, siempre que estn dentro del mbito de la ley o de los estatutos; mientras la sociedad despus de la disolucin, slo est facultada para realizar aquellos actos vinculados al fin propuesto, mediante la obra de los liquidadores" (207) . La liquidacin estar a cargo del rgano de administracin, salvo casos especiales y estipulacin en contrario (art. 102 , LSC). El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. La jurisprudencia ha reconocido que el liquidador es un rgano social necesario (208) , de lo cual se deduce que en el ejercicio de sus funciones asume el carcter de administrador y representante de la sociedad, pero no es representante de los socios ni de los acreedores sociales (209) . Asimismo, como rgano que es, est sujeto a contralor y revocabilidad por la asamblea general de accionistas (210) . Art. 6. Personas de existencia ideal. Representacin y ratificacin. Tratndose de personas de existencia ideal, privadas o pblicas, lo solicita el representante legal, previa resolucin, en su caso, del rgano de administracin. Dentro de los treinta das de la fecha de la presentacin, deben acompaar constancia de la resolucin de continuar el trmite, adoptada por la asamblea, reunin de socios u rgano de gobierno que corresponda, con las mayoras necesarias para resolver asuntos ordinarios. No acreditado este requisito, se produce de pleno derecho la cesacin del procedimiento, con los efectos del desistimiento de la peticin. I. Principio general Esta disposicin reglamenta la peticin de concurso preventivo de personas de existencia ideal. Bsicamente la norma seala que quien decide la presentacin del concurso preventivo es el rgano de administracin, quien lo presenta (una vez tomada dicha decisin) es el rgano de representacin aunque tambin puede peticionarlo el apoderado con facultad especial y quien resuelve la continuacin del trmite en el plazo de treinta das es el rgano de gobierno. II. rgano de representacin En relacin con el rgano de representacin se ha criticado la terminologa empleada ("representante legala que slo los incapaces tienen este tipo de representacin. Ello no excluye que la representacin sea "necesaria". Las sociedades actan a travs de su estructura orgnica; si lo hacen mediante mandatarios stos no sern legales, sino voluntarios. As, en las distintas sociedades el rgano de representacin se encuentra integrado: i) en la sociedad colectiva, por quien determine el contrato (art. 127 , LSC); el contrato puede prever que obren uno o ms representantes con el ttulo de administradores ; si el contrato nada prev, actan los socios indistintamente; ii) en la sociedad en comandita simple, la representacin es ejercida por los socios comanditados o por los terceros que se designen (los comanditarios no pueden actuar como representantes de las sociedad art. 136 , LSC ), se aplican supletoriamente las reglas sobre sociedades colectivas (art. 136 , 1 prr., LSC); iii) en las sociedades de capital e industria, la representacin puede ejercerse por cualquiera de los socios (art. 143 ,

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LSC);

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iv) en las sociedades de responsabilidad limitada, la representacin corresponde a uno o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente (art. 157 , LSC); v) en las sociedades annimas, el art. 268 , LSC dispone que la representacin de la sociedad corresponde al presidente del directorio, pudiendo el estatuto autorizar la actuacin de uno o ms directores; vi) en las comanditas por acciones, y pese a la defectuosa tcnica de la legislacin societaria, se ha sealado que si del contrato surge que existe un nico administrador, tal ejercer la representacin; si se han designado varios y el contrato social no especifica quien ejerce la representacin, la solucin debe ser similar a las de las sociedades en comandita simple (211) ; vii) en las sociedades cooperativas, la ley 20.337 en su art. 73 dispone que la representacin corresponde al presidente del consejo de administracin, pudiendo el estatuto autorizar la actuacin de uno o ms consejeros. III. Resolucin previa del rgano de administracin Es menester la previa resolucin, en su caso, del rgano de administracin. Es el rgano de administracin quien decide la presentacin concursal del ente ideal. Aun cuando las funciones de los rganos de administracin se manifiestan mediante la adopcin de decisiones cuyos efectos son en principio internos dentro de la estructura normativa de la sociedad (212) , en el presente caso el rgano de administracin debe exteriorizar la decisin para que el acto tenga efectos frente a terceros y la sociedad. 1. Distintos tipos sociales As, en las distintas sociedades el rgano de administracin est organizado de la siguiente manera: i) en la sociedad colectiva, segn lo determinado en el contrato (art. 127 , LSC); el contrato puede prever que obren uno o ms administradores; si el contrato nada prev, actan los socios indistintamente; ii) en la sociedad en comandita simple, la administracin corresponde a los socios comanditados o por los terceros que se designen (los comanditarios no pueden actuar como administradores de la sociedad art. 136 , LSC ), se aplican supletoriamente las reglas sobre sociedades colectivas (art. 136 , 1 prr., LSC); iii) en las sociedades de capital e industria, la administracin puede ejercerse por cualquiera de los socios (art. 143 , LSC); iv) en las sociedades de responsabilidad limitada, la administracin corresponde a uno o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente (art. 157 , LSC); v) en las sociedades annimas, la administracin tiene mayor complejidad, aunque bsicamente puede decirse que est en manos del directorio (aunque adicionalmente puede preverse la figura del consejo de vigilancia art. 280 , LSC ); vi) en las comanditas por acciones, la administracin puede ser ejercida por los socios comanditados o por terceros; vii) en las sociedades cooperativas, la ley 20337 establece que la administracin corresponde al consejo de administracin, pudiendo el estatuto autorizar la actuacin de uno o ms consejeros. 2. rgano de administracin unipersonal Sin perjuicio de ello, la ley aclara "en su caso", pues en algunos casos tal resolucin no ser necesaria. Ello as, en caso de que el rgano de administracin sea unipersonal y abarque tambin las funciones de representacin resultara un requisito innecesario la decisin previa del rgano de administracin (que el mismo representante integra en su totalidad). En este supuesto ser suficiente la acreditacin de la integracin del rgano de administracin y su estructura estatutaria y la peticin del concurso preventivo. Lo contrario importara un formalismo innecesario rayano al exceso ritual manifiesto. 3. Plazo La ley no seala cul debe ser la antelacin con la que el rgano de administracin debe resolver el concurso preventivo. Por ello, es indiferente el plazo de anticipacin de dicha decisin.

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Ello por supuesto siempre que el plazo transcurrido entre la presentacin en concurso preventivo y la adopcin de la resolucin directorial tenga matices de razonabilidad que permitan inducir que la decisin permanece firme. 4. Impugnacin asamblearia Si la resolucin del rgano de administracin ha sido impugnada (alternativa admitida por la mayora de la doctrina) es indiferente, siempre que no existan medidas cautelares tendientes a la suspensin de dichos actos (213) . Eso s, si la demanda de impugnacin de decisiones del rgano de administracin es acogida, los integrantes de tal rgano respondern por los daos ocasionados por la presentacin ilegtima. 5. Interventor judicial Si bien parecen dudosas las facultades de un interventor administrador judicial para solicitar el concurso preventivo de la sociedad intervenida (y siendo prudente el requerimiento de autorizacin judicial para ello), la jurisprudencia ha admitido esta posibilidad (214) . De todas formas, siempre est latente la resolucin de continuacin del trmite por el rgano de gobierno. Ambos extremos debern ser tenidos para la admisin de la demanda de concurso. Si dichos extremos (peticin del representante previa decisin del rgano de administracin) no se acreditan, conllevan el rechazo de pleno derecho de la peticin. 6. Sentido prctico En trminos prcticos, el representante social deber acompaar copia de la resolucin del rgano de administracin por la cual se resolvi la presentacin de la sociedad en concurso preventivo. En caso de ser un rgano colegiado, la decisin debe haberse adoptado por mayoras legales. IV. Ratificacin del rgano de gobierno Luego de presentada la demanda de concurso preventivo, se deber acompaar la resolucin de continuacin del trmite por el rgano de gobierno. La ley establece que deber ser "dentro de los treinta das de la presentacin". Los das debern computarse en das "hbiles judiciales" (art. 273, inc. 2 , LCQ). El plazo es "perentorio" (art. 273, inc. 1 , LCQ). No slo debe tomarse la decisin en ese lapso, sino que tambin debe presentarse en el expediente en dicho plazo. Se acepta el "plazo de gracia" para dicha presentacin (arts. 53 , CPCCCba., 124 , CPCCN y 278 , LCQ). Si bien el ttulo del art. 6 , LCQ habla de ratificacin, no puede decirse que stricto sensu lo sea, pues el acto le es imputable a la sociedad (215) . Simplemente es como reza el texto del art. 6 , LCQ una resolucin de continuacin del trmite. El contenido de dicha decisin asamblearia se vincula especficamente con la continuacin o no del trmite. No podr resolver otras cuestiones, aunque nada obsta a que en una misma asamblea de accionistas o reunin de socios se adopten otras decisiones vinculadas con la administracin de la sociedad en concurso preventivo o sobre las alternativas negociales que debern ofrecerse en la futura propuesta concordataria. Aunque dichas cuestiones son estrictamente societarias y no hacen a la dinmica concursal. Dichas resoluciones, en principio, seran ajenas a los acreedores. Quien deber tomar la decisin es el rgano de gobierno (reunin de socios en la sociedad colectiva art. 131 , LSC , en la sociedad en comandita simple art. 139 , LSC y en la sociedad de capital e industria art. 145 , LSC ; en la sociedad de responsabilidad limitada ser la asamblea de socios art. 159 , 2 prr., LSC o consulta a los socios conforme al procedimiento del art. 159 , 1 prr., LSC; la asamblea de accionistas en la sociedad annima arts. 234 y 235 , LSC ). Dicha resolucin debe tomarse cumplimentando los recaudos societarios exigidos por la LSC . La mayora exigida por la LCQ es la necesaria para "resolver asuntos ordinarios". En general la LSC no distingue entre estas mayoras (para asuntos ordinarios o extraordinarios), pero esta disposicin est dirigida fundamentalmente a la sociedad annima. En este supuesto, la mayora de los autores (216) han interpretado que la mayora exigida es la ordinaria (217) . En este sentido, el art. 243 , LSC exige para qurum de primera convocatoria la mayora de las acciones con derecho a voto y para segunda convocatoria cualquier nmero de acciones, siendo las resoluciones en ambos casos tomadas por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo

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que el estatuto exija mayor nmero.

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Resulta innecesario acompaar dicha resolucin si la demanda de concurso ha sido suscripta por todos los socios que representan la totalidad del capital accionario y dicha informacin surge de la documentacin acompaada por la sociedad concursada. De igual modo tambin resulta superfluo adjuntar constancia de la decisin asamblearia con posterioridad a la presentacin concursal si dicha decisin hubiera sido adoptada con anterioridad a la presentacin. V. Efecto El efecto por la cumplimentacin de este requisito es la cesacin de pleno derecho del procedimiento, con los efectos del desistimiento de la peticin. La nueva peticin de concurso slo sera admisible si no existen pedidos de quiebra pendientes (arg. art. 31 , LCQ). Art. 7. Incapaces e inhabilitados. En casos de incapaces o inhabilitados, la solicitud debe ser efectuada por sus representantes legales y ratificada, en su caso, por el juez que corresponda, dentro de los treinta das contados desde la presentacin. La falta de ratificacin produce los efectos indicados en el ltimo prrafo del artculo anterior. I. Principio general Si el concurso preventivo es iniciado por un incapaz o inhabilitado, la peticin debe realizarla su representante legal (padres, tutor, curador arg. art. 57 , CCiv. ) y ser ratificada por el juez pertinente en el trmino de treinta das. Caso contrario operan los efectos del desisitimiento del pedido de concursamiento. II. Incapacidad Cuando la ley alude a incapaces, alude a incapacidad de hecho y no de derecho, ya que si esta ltima versara sobre la posibilidad de acceder al remedio preventivo ste no sera posible. En la nocin de incapaces se incluyen las personas por nacer, menores impberes, dementes declarados en juicio, sordomudos que no pueden darse a entender por escrito (incapaces absolutos art. 54 , CCiv. ). Tambin se incluyen a los menores adultos (comprendidos entre los 14 y 21 aos art. 55 , CCiv. ). En la idea de inhabilitados se abarca a los inhabilitados del art. 152 bis , CCiv. y los inhabilitados por sentencia penal (art. 12 , CPen.). III. Esquema procesal El esquema es simple: luego de la presentacin del concurso preventivo del incapaz, el representante debe solicitar la ratificacin ante el juez competente de la autorizacin para proseguir el trmite. Dicho juez competente ser el civil. Si el incapaz estuviera sujeto a tutela o fuera un demente, sordomudo, inhabilitado o penado, entender el juez que hubiera designado la tutela o hubiese declarado la incapacidad o inhabilitacin. En dicha solicitud debe tomar parte el ministerio pblico de menores (arg. art. 493 , CCiv.), bajo pena de nulidad (arg. art. 494 , CCiv.). Asimismo, en el proceso concursal deber intevenir el ministerio pupilar en los trminos del art. 59 , CCiv. IV. Plazo para obtener la autorizacin En este caso, a diferencia del previsto en el art. 6 , LCQ, el plazo no es para la presentacin de la ratificacin efectuada por el juez, sino para su obtencin. As surge del tenor literal del art. 7 , LCQ, y slo la falta de ratificacin por parte del juez competente produce tales efectos. Sin perjuicio de ello, sera adecuado por parte del representante legal del incapaz que denuncie tal circunstancia en un plazo prudencial. El plazo de presentacin de la autorizacin es perentorio (art. 273, inc. 1 , LCQ) y se cuenta por das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2 , LCQ). Est permitido el plazo de gracia (arts. 53 , CPCCCba., 124 , CPCCN y 278 , LCQ). Nada empece a que la autorizacin haya sido gestionada con anterioridad a la presentacin, razn por la cual es innecesaria la nueva ratificacin.

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Si dicha autorizacin no es solicitada en tiempo oportuno por el representante legal, ser responsable por los daos causados por el cese del procedimiento concursal. En este punto deber merituarse la presumible eficacia del remedio concursal para salvaguardar los bienes del incapaz y la imposibilidad de acceder a una nueva peticin en caso de existir pedidos de quiebra pendientes. V. Inhabilitados Los inhabilitados a que alude el precepto estn detallados en el art. 152 bis , CCiv.: aquellos que padecen embriaguez habitual o uso de estupefacientes, disminuidos en sus facultades sin llegar a la situacin de demencia y los prdigos. Segn dicha norma, el inhabilitado puede realizar por s solo actos de administracin, pero no puede realizar actos de disposicin sin la conformidad del curador (art. 152 bis , 3 y 4 prrs., CCiv.). Por ello, en este supuesto ser el inhabilitado quien solicitar el concurso preventivo (con la conformidad del curador, que slo asiste al inhabilitado, sin sustituirlo). No obstante ello y atento a lo dispuesto por el precepto en cuestin, deber obtenerse la autorizacin judicial para la continuacin del trmite iniciado por el inhabilitado (218) . VI. Prueba de la representacin Quien invoque representacin legal deber adjuntar elementos documentales que acrediten tal vinculacin. En este caso, deber adjuntar la partida de nacimiento del menor representado en caso de que sean los padres o el nombramiento de tutor o curador en caso de otros incapaces. Art. 8. Personas fallecidas. Mientras se mantenga la separacin patrimonial, cualquiera de los herederos puede solicitar el concurso preventivo en relacin al patrimonio del fallecido. La peticin debe ser ratificada por los dems herederos, dentro de los treinta das. Omitida la ratificacin, se aplica el ltimo prrafo del artculo 6. I. Concurso de personas fallecidas Este precepto luce acorde con la previsin del art. 2, inc. 1 , LCQ que permite la concursalidad del patrimonio del fallecido "mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores". Se requiere separacin patrimonial con los sucesores. Esto proceder cuando los herederos gocen del beneficio de inventario (arg. art. 3371 , CCiv.), debiendo tenerse presente que ste se presume (arg. 3362 , CCiv.). Si no existiere tal beneficio (renuncia, prdida, etc.), el concurso del patrimonio del fallecido no ser posible. Debern, en consecuencia, concursarse los sucesores a ttulo universal. Igualmente se excluye esta posibilidad si ya se realiz la adjudicacin de bienes. II. Legitimacin "Cualquier" heredero est legitimado para solicitar el concurso preventivo del patrimonio del fallecido. No se exige que sea el administrador judicial de la herencia. Simplemente es suficiente la calidad de heredero. Al margen de las disputas doctrinarias sobre la nocin de heredero, parece razonable que el cnyuge, el legatario de cuota y el legatario de cosa cierta estn legitimados para acceder al remedio preventivo (219) . Ello sin perjuicio de vislumbrar en el caso concreto las particulares circunstancias que pueden acaecer. Es menester acreditar dicha condicin. La no comprobacin de dicho estado lleva al rechazo de pleno derecho de la peticin de concursamiento. Es un recaudo de admisibilidad procesal. La prueba consistir generalmente en la declaratoria de herederos o aprobacin testamentaria. III. Ratificacin Dicha peticin debe ser ratificada por "los dems herederos" en el plazo de treinta das. 1. Mayora necesaria Si bien se ha planteado la duda respecto de si esta ratificacin requiere unanimidad (220) o simplemente la mayora, existen autores que sealan que es menester la mayora y que en caso de conflicto debera resolver el juez del

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sucesorio.

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Podra entenderse que la LCQ es clara cuando exige que la ratificacin debe efectuarse por los dems herederos y que no puede interpretarse que se exige la mayora, mxime cuando se trata de un acto de suma gravedad como es el concursamiento preventivo del patrimonio del fallecido (y con ello tambin de la porcin de la cuota hereditaria de cada uno de los herederos). Tambin podra argirse que podra prestarse a abusos extorsivos por parte de algn heredero (como puede suceder en toda decisin que requiere unanimidad), pero ello no es obstculo, pues en caso de existir abuso del derecho es perfectamente aplicable la doctrina del art. 1071 , CCiv. y todos sus efectos. Adems, porque la anomala no puede fundamentar una regla jurdica. No obstante ello, la solucin razonable parece ser la contraria. Esto es, la exigencia slo de la mayora de los herederos para la presentacin concursal. Ello as pues parece ser la teleologa de la ley, y evitara situaciones en las cuales lo que est en juego es la verdadera tutela del patrimonio del fallecido. Mxime si dicho acuerdo irrogar un beneficio para todo el patrimonio relicto. 2. Formalidad Dicha ratificacin podr tener cualquier forma (individual o colectivamente), ya que no es una resolucin colegial y rige el principio de libertad de formas (art. 974 , CCiv.). Sin perjuicio de ello, se requieren condiciones mnimas que garanticen la autenticidad de la ratificacin en cuestin. Tambin deber ser "expresa", ya que no existe obligacin legal de los herederos de expedirse, ni puede hablarse de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes (arg. art. 919 , CCiv.). Por ello, no sera vlido un emplazamiento a los herederos bajo apercibimiento de que su silencio ser tenido por ratificacin. La ratificacin es de la peticin de concurso preventivo y no de la continuacin del trmite (221) , aunque a los efectos prcticos es similar, pues la omisin de dicha ratificacin tiene similares efectos. 3. Plazo: remisin El plazo se computa de la forma indicada en los arts. 6 y 7 , LCQ. 4. Peticin de todos los herederos Si la peticin de concurso preventivo fue firmada por todos los herederos, no es menester la ratificacin prevista. Si fue slo firmada por algunos, ser suficiente con acreditar la ratificacin de los restantes. IV. Ausencia con presuncin de fallecimiento En caso de ausencia con presuncin de fallecimiento, la ley no ha contemplado la cuestin (222) . Una adecuada coordinacin de la LCQ y de la ley 14394 impone la siguiente solucin: antes de la declaracin y durante el trmite de declaracin de presuncin de fallecimiento, el concursamiento podr solicitarlo el curador designado (art. 25 , ley 14.394) o mandatario con poderes suficientes. Esta solicitud requerir la previa autorizacin judicial, que ser otorgada con valoracin estricta. Una vez declarado el fallecimiento presunto del ausente (art. 26 , ley 14.394) cualquier heredero podr pedir la apertura del concurso preventivo del patrimonio del fallecido una vez dictada la declaratoria (art. 28 , ley 14.394). Ello requerir ratificacin de los restantes herederos. Sin perjuicio de ello, y atento a que para enajenar o gravar los bienes del presunto fallecido se requiere autorizacin judicial (art. 28 , ley 14.394), parece prudente exigir idntica autorizacin para su concursamiento preventivo. Transcurridos cinco aos desde el da presuntivo del fallecimiento (art. 30 , ley 14.394) no ser menester dicha autorizacin judicial. Si an no se realiz la particin judicial, se aplica de manera estricta el art. 8 , LCQ. V. Efectos Por ltimo, la no ratificacin de la peticin de concurso preventivo conlleva iguales efectos que la falta de ratificacin asamblearia (en el caso de personas jurdicas art. 6 , LCQ ) o de autorizacin judicial (en caso de incapaces art. 7 , LCQ ): la cesacin de pleno derecho del procedimiento con efectos de desistimiento.

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Art. 9. Representacin voluntaria.

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La apertura del concurso preventivo puede ser solicitada, tambin por apoderado con facultad especial. I. Razn de ser de la norma Como se desprende del precepto del art. 9 , LCQ, todos los sujetos concursables pueden acceder al concurso preventivo mediante mandatario con facultades especiales. Esta disposicin es superflua, pues resulta lgico que el concurso preventivo puede ser peticionado por representante voluntario. Sin perjuicio de ello, la razn de ser de la norma se debi a discusiones nacidas en torno a la ley 11719 , habindose centrado el debate en si la presentacin concursal era un acto de disposicin (y por ende requera mandato especial) o de administracin (alcanzando, entonces, un poder general de administracin). La ley no defini si era un acto de administracin o de disposicin, sino que opt derechamente por los efectos: no alcanza el apoderamiento general. Por ello, el poder general para pleitos o de administracin no es suficiente para solicitar el concurso preventivo. De todas formas, si en el poder general se incluye facultad o clusula especial para el concursamiento del mandante, debe juzgarse como suficiente (art. 1881 , CCiv.). Ello as, pues la doctrina coincide en que se refiere a "poderes expresos", ms que "especiales", porque podra un mandato general contenerlos expresamente (223) . El agregado de que el concurso puede "tambin" ser solicitado por apoderado pregona alternatividad (facultad) en la norma. La representacin legal u orgnica no es sustituible, cuestin que s ocurre con el mandatario convencional. II. Extensin del poder El poder otorgado para la presentacin del concurso preventivo incluye conceptualmente toda la tramitacin del mismo desde su presentacin hasta su cumplimiento (art. 59 , LCQ). En esta idea se incluye tambin el apoderamiento para cumplir lo ordenado por la sentencia de declaracin de apertura del concurso preventivo (art. 14 , LCQ), observar verificaciones de crditos (art. 34 , LCQ), iniciar el incidente de revisin (art. 35 , LCQ), hacerse parte en los incidentes de verificacin tarda (art. 56 , LCQ), entre muchsimas otras facultades incluidas conceptualmente en la tramitacin integral del concurso preventivo. III. Gestor Tambin se ha debatido si el gestor est legitimado para solicitar el concurso. Algunos autores entienden que esta facultad debe proveerse de manera excepcional, mientras que otros niegan categricamente esta posibilidad. Sin perjuicio de ello, no parece conveniente dejar en manos del gestor una decisin tan seria y grave como puede ser la solicitud de un procedimiento universal de efectos tan importantes. Art. 10. Oportunidad de la presentacin. El concurso preventivo puede ser solicitado mientras la quiebra no haya sido declarada.

I. Oportunidad de la presentacin concursal Este precepto seala que el concurso puede ser solicitado mientras la quiebra no haya sido declarada. Este precepto tiene su origen en la ley 19551 , que estableca un plazo para la presentacin del concurso (dentro del tercer da despus de que el deudor haya conocido o debido conocer su estado de cesacin de pagos); plazo suprimido por la ley 22917 (del ao 1983). Slo se exige declaracin de falencia y no su notificacin. Tampoco se requiere publicacin edictal (art. 89 , LCQ) ni que la misma est firme. Si se ha incoado recurso de reposicin (art. 94 , LCQ), tampoco se puede acceder al concurso preventivo, ya que el recurso tiene como causal la inexistencia de los presupuestos sustanciales para la formacin del concurso preventivo (art. 95 , LCQ). Ello as, pues la interposicin del recurso no impide la prosecucin del proceso (art.

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97 , LCQ). Slo revocada la sentencia de quiebra, el deudor podr acceder al concurso preventivo (art. 98 , LCQ). Salvo por supuesto que opte por otra va procesal. Por ello, aun cuando la falencia se haya declarado, ello no empece a que el fallido pueda acceder a la conversin de la quiebra en concurso preventivo dentro de los diez das contados a partir de la ltima publicacin de edictos (art. 90 , LCQ). II. Aplicacin del art. 31, LCQ Esta norma debe intepretarse en armona con el art. 31 , in fine, LCQ, que seala la inadmisibilidad de la peticin de concurso preventivo dentro del ao posterior al rechazo, desistimiento o no ratificacin "si existen pedidos de quiebra pendientes" y con el art. 59 , in fine, LCQ, que establece la improponibilidad del concurso preventivo si no ha transcurrido un ao desde la declaracin de cumplimiento del acuerdo. Por ello, el concurso preventivo puede presentarse aun cuando existen pedidos de quiebra pendientes (si no tiene aplicacin el art. 31 , in fine, LCQ). III. Prevalencia de la presentacin concursal Es suficiente la presentacin de la demanda de concurso preventivo para tener efectos suspensivos de los pedidos de quiebra: el concurso preventivo prevalece sobre los pedidos de quiebra (tambin el pedido de quiebra propia prevalece sobre los pedidos de acreedores art. 82 , LCQ ). No es menester la declaracin de apertura (224) del proceso preventivo. A tales efectos, la presentacin de la demanda de concurso en la mesa de entradas del fuero respectivo a los efectos del sorteo respectivo cumple similares efectos (225) , o incluso ante juez incompetente (226) , o sin cumplimentar los requisitos del art. 11 , LCQ (siempre que se hubiese solicitado el plazo de gracia previsto en dicha norma). Ha sealado la jurisprudencia plenaria de Rosario que iniciado el trmite del concurso preventivo, encontrndose pendiente de resolucin ante otro juzgado la solicitud de quiebra contra el mismo deudor, incoada por un tercero en fecha anterior, debe el concurso preventivo continuar su tramitacin en su juzgado de origen (227) . Si la presentacin en concurso se realiz el mismo da de la declaracin de quiebra, existe jurisprudencia que ha sealado que debe ser dejada sin efecto la declaracin de quiebra cuando el mismo da en que ella haba tenido lugar el deudor haba efectuado su presentacin en convocatoria (228) . IV. Costas La cuestin de las costas de los pedidos de quiebra suspendidos por la presentacin concursal tiene importancia. Mayormente (229) se ha entendido que el pedido de imposicin de costas al concursado (sujeto pasivo de la peticin de quiebra) es improcedente, pues el concurso preventivo prevalece sobre los pedidos de quiebra, la resolucin de quiebra no se dict (y tampoco su accesorio sobre costas) y se producira una violacin de defensa en juicio atento no existir resolucin sobre el principal (230) .

Art. 11. Requisitos del pedido. Son requisitos formales de la peticin de concurso preventivo: 1) Para los deudores matriculados y las personas de existencia ideal regularmente constituidas, acreditar la inscripcin en los registros respectivos. Las ltimas acompaarn, adems, el instrumento constitutivo y sus modificaciones y constancia de las inscripciones pertinentes. Para las dems personas de existencia ideal, acompaar, en su caso, los instrumentos constitutivos y sus modificaciones, aun cuando no estuvieran inscriptos. 2) Explicar las causas concretas de su situacin patrimonial con expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos y de los hechos por los cuales sta se hubiera manifestado. 3) Acompaar un estado detallado y valorado del activo y pasivo actualizado a la fecha de presentacin, con indicacin precisa de su composicin, las normas seguidas para su valuacin, la ubicacin, estado y gravmenes de los bienes y dems datos necesarios para conocer debidamente el patrimonio. Este estado de situacin patrimonial debe ser

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acompaado de dictamen suscripto por contador pblico nacional. 4) Acompaar copia de los balances u otros estados contables exigidos al deudor por las disposiciones legales que rijan su actividad, o bien los previstos en sus estatutos o realizados voluntariamente por el concursado, correspondientes a los tres ltimos ejercicios. En su caso, se deben agregar las memorias y los informes del rgano fiscalizador. 5) Acompaar nmina de acreedores, con indicacin de sus domicilios, montos de los crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables y privilegios. Asimismo, debe acompaar un legajo por cada acreedor, en el cual conste copia de la documentacin sustentatoria de la deuda denunciada, con dictamen de contador pblico sobre la correspondencia existente entre la denuncia del deudor y sus registros contables o documentacin existente y la inexistencia de otros acreedores en sus registros o documentacin existente. Debe agregar el detalle de los procesos judiciales o administrativos de carcter patrimonial en trmite o con condena no cumplida, precisando su radicacin. 6) Enumerar precisamente los libros de comercio y los de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado, en cada caso, y ponerlos a disposicin del juez, junto con la documentacin respectiva. 7) Denunciar la existencia de un concurso anterior y justificar, en su caso, que no se encuentra dentro del perodo de inhibicin que establece el artculo 59 , o el desistimiento del concurso si lo hubiere habido. El escrito y la documentacin agregada deben acompaarse con dos copias firmadas. Cuando se invoque causal debida y vlidamente fundada, el juez debe conceder un plazo improrrogable de diez das, a partir de la fecha de la presentacin, para que el interesado d cumplimiento total a las disposiciones del presente artculo.

I. Finalidad La demanda de concurso preventivo debe cumplimentar una serie de recaudos formales taxativamente establecidos por la LCQ . Estos requisitos tienen una triple finalidad de informacin (tanto para el juez como para el sndico y los acreedores) y procuran conferir seriedad a la presentacin del deudor. Procuran una exteriorizacin de toda la situacin patrimonial del concursado, su estado de litigiosidad y con cierta flexibilidad probabilidades de xito del concurso, sobre todo teniendo en cuenta que la presentacin concursal conlleva una cierta cristalizacin del estado patrimonial. El incumplimiento de estos requisitos importa el rechazo del pedido de concurso preventivo, salvo que se haya solicitado un plazo adicional de diez das para cumplimentar la totalidad de los recaudos. II. Demanda de concurso preventivo Si bien la LCQ habla de peticin, debe aclararse que se trata de una demanda, pues se presenta ante los tribunales, origina un proceso de co rte universal y el juez est obligado a expedirse (231) . Por ello, deber cumplimentar todas las disposiciones procesales vinculadas con una demanda (arg. art. 278 , LCQ). El escrito y todos los recaudos debern acompaarse por duplicado. Esto ser: una copia para el expediente principal y otra para el legajo de copias (art. 279 , LCQ). Tambin los legajos de acreedores (que no se glosan al expediente principal) deben acompaarse por duplicado. Con la aceptacin del cargo del funcionario sindical se entregar una copia de dicho legajo, que permitir glosar la verificacin de crditos, las observaciones y el informe sindical (siempre aclarando que las observaciones art. 34 , LCQ y el informe individual art. 35 , LCQ tambin deben glosarse al expediente principal). III. Recaudos sustanciales La LCQ habla de requisitos formales, aunque en realidad son recaudos sustanciales (como expresamente se titula la Secc. I del Cap. I del Tt. II: "Requisitos sustancialescon excepcin de lo establecido en el art. 12 , LCQ (232) .

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condicin de admisibilidad del concurso preventivo. IV. Carcter de la enumeracin

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Por ello, puede decirse que ms que formales son "sustanciales" o "legales", pues estn impuestos por la LCQ como

Existe consenso doctrinario y jurisprudencial de que la enumeracin del art. 11 , LCQ es taxativa (y no enunciativa) (233) . Por esta razn no podrn incorporarse nuevas exigencias por analoga o por voluntad del juez. Ello encuentra fundamento en tratarse de condiciones de admisin de un proceso y el fundamental derecho de defensa (art. 18 , CN). Adems, porque hace a condiciones esenciales de seguridad jurdica (art. 28 , CN). Sin perjuicio de ello, y no ya como una condicin de admisibilidad, el juez concursal tiene la direccin del proceso (art. 274 , LCQ) y podr exigir los recaudos que estime convenientes. V. Cumplimiento de los requisitos El cumplimiento acabado de los requisitos se impone como condicin de admisibilidad del concurso. El incumplimiento de alguno de ellos conlleva el rechazo de la demanda de concurso preventivo. La LCQ no prev la posibilidad de que el juez emplace al concursado a los fines que d cumplimiento adecuado al art. 11 , LCQ; aunque en situaciones concretas dicha rgida y certera regla podra ser dejada de lado. VI. Plazo adicional La ley prev la posibilidad de que el deudor acceda a un plazo adicional para dar cumplimiento a todos los recaudos exigidos por la LCQ . Dicha peticin debe ser expresa e invocarse y fundarse adecuadamente. La falta de una causa legtima o ausencia de fundamentacin podra llevar al fracaso de la presentacin concursal, aunque es dable establecer una pauta concreta de interpretacin: en caso de duda o de conflicto, deber estarse por el otorgamiento del plazo de gracia para cumplimentar dichos recaudos. Ello con fundamento en la preservacin de la empresa y la amplitud que debe asumirse en la interpretacin de soluciones preventivas. El plazo es de diez das (los que deben computarse como das hbiles judiciales art. 273, inc. 2 , LCQ ), goza del plazo de gracia (arts. 53 , CPCCCba., 124 , CPCCN y 278 , LCQ) y es improrrogable (art. 11 in fine, LCQ). Dicha calidad era innecesaria, pues la perentoriedad establecida como regla en el art. 273, inc. 1 , LCQ impone la condicin de no prorrogable. Este plazo, adems, se computa desde la presentacin concursal y no desde el provedo que admite el plazo de gracia para cumplimentar los recaudos. Ello por expresa disposicin del art. 11 , lt. prr., LCQ. En cuanto a la extensin del plazo, no parece existir margen de discrecionalidad. La LCQ habla de diez das, no dejando margen para un plazo menor. Si bien existe importante doctrina que interpreta que el mismo podra ser reducido segn las circunstancias, no parece correcto reducir un plazo (que no es discrecional). De todas formas la cuestin carece de trascendencia, pues usualmente los tribunales otorgan el plazo en toda su extensin y un plazo menor carecera de practicidad para cumplimentar dichos recaudos. Ello no excluye que el deudor cumplimente con los recaudos del art. 11 , LCQ antes del vencimiento del trmino. El cumplimiento de los requisitos no slo debe ocurrir en dicho plazo, sino tambin los mismos deben presentarse en el expediente concursal. El no ingreso oportuno tiene similares efectos a la no presentacin. Adems cabe sealar que no obstante lo taxativo del precepto en cuanto a que el incumplimiento de los requisitos del art. 11 , LCQ conlleva el rechazo de la peticin de concurso preventivo (art. 13 , LCQ), se ha generado una corriente flexibilizadora (comenzada bajo el velo de la ley anterior) que permite la cumplimentacin de dichos recaudos en la alzada (234) . VII. Estatutos e inscripciones Los deudores matriculados y las personas de existencia ideal (regularmente constituidas) deben acreditar inscripcin en los registros respectivos (esto es, matrcula de comerciante art. 25 , CCom. o constancia de inscripcin de instrumentos constitutivos de sociedades). Si fueran personas jurdicas irregulares, debern tambin adjuntarse los instrumentos constitutivos y modificaciones, aun cuando no estuvieren inscriptos. Este recaudo procura la identificacin del deudor. Se ha debatido si la presentacin de los originales de dicha documentacin puede ser suplidos por copias certificadas

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esta posibilidad.

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por notario o publicaciones edictales de las mismas. Cmara (235) aceptaba en contra de la opinin de Williams (236) Tambin se ha aceptado que la falta de inscripcin de las modificaciones no obsta a la apertura del concurso. Ello con fundamento en que si el concurso preventivo se admite para sociedades irregulares o de hecho, a fortiori se acepta la concursabilidad de personas regulares (aun cuando no hubiesen inscripto la reforma estatutaria), siempre por supuesto sin desvirtuar la inoponibilidad frente a terceros ordenada por el art. 12 , LSC. VIII. Causas de la situacin patrimonial El art. 11, inc. 2 , LCQ exige que se cumplan tres medidas: causas de situacin patrimonial, poca en la que se produjo la cesacin de pagos y hechos por los cuales sta se ha exteriorizado. As ser til que el deudor detalle las causas exgenas (externas) y endgenas (internas) de la situacin patrimonial de la empresa. Pero es factible que la crisis patrimonial solamente tenga coyunturas externas (crisis de un determinado rubro por desventajas competitivas de productos de importacin) o internas (defectuosas tcnicas de comercializacin, dificultades en el management, etc.). Tambin debe indicar la poca en que "se produjo la cesacin de pagos". La locucin es incorrecta, pues la cesacin de pagos "no se produjo", sino que dicho estado se inici en una determinada poca. Dice correcto la ley "poca", pues la insolvencia no aparece necesariamente un da, sino que puede ser en un determinado lapso temporal. Sin perjuicio de ello, si el deudor estableci un mes determinado, debe entenderse que el inicio de la cesacin de pagos comenz el primer da (pues de lo contrario se carecera de precisiones al respecto). La fijacin de esta fecha es importante pues tiene el valor de confesin judicial y puede producir efectos en un futuro proceso de quiebra posterior. Ello as, pues muchos efectos de la quiebra se inician con la cesacin de pagos y no con el perodo de sospecha (v. gr.: derecho de receso art. 149 , LCQ ; inhabilitacin art. 235 , LCQ , etc.). Tambin debe declarar los hechos por los cuales se ha exteriorizado. El deudor no debe probar uno por uno dichos recaudos, sino que slo los debe detallar; la carga procesal del deudor no es probatoria, sino meramente declarativa y con efectos confesorios (237) . IX. Estado de activo y pasivo Debe acompaarse un estado de situacin patrimonial detallado y valorado actualizado a la fecha de presentacin con indicacin precisa de su presentacin. Este estado del activo y pasivo debe ser acompaado de dictamen de contador pblico. Este inciso no requiere un balance (que est exigido por el art. 11, inc. 4 , LCQ), sino que requiere un detalle patrimonial del que surja la composicin clara y precisa del activo y pasivo del deudor. Este estado debe reunir los siguientes requisitos de la manera ms precisa posible: i) exacta indicacin de su composicin (siendo adecuado discriminar entre activos y pasivos corrientes y no corrientes, patrimonio neto, con notas explicativas vinculadas con cada rubro); ii) normas seguidas para su valuacin (v.gr.: valor de mercado, valor de adquisicin u original, costo de reposicin, venta en remate pblico, etc.); iii) ubicacin (debiendo, en caso de vehculos o semovientes, sealar el lugar habitual o de depsito) y estado de los bienes (en muy bueno, bueno, regular o mal estado de conservacin); iv) gravmenes (en sentido amplio: embargos, hipotecas, prendas u otros derechos reales que afecten al activo); v) todo otro dato necesario para conocer debidamente el patrimonio del deudor. Al margen de la crtica que se realiz sobre la exigencia del dictamen del profesional de ciencias econmicas, lo cierto es que es beneficioso para establecer claridad y transparencia a la informacin que el concursado presente en el tribunal concursal. De todas formas, debe destacarse que en el caso de los pequeos concursos (art. 288 , LCQ) no sern necesarios los dictmenes previstos en el art. 11, inc. 3 y 5 , LCQ (art. 289 , LCQ). Ello no quiere decir, por supuesto, que el deudor no pueda presentarlos. X. Balances y otros estados contables

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El art. 11, inc. 4 , LCQ, exige que se acompae copia de los balances u otros estados contables exigidos al deudor por las disposiciones legales que rijan su actividad, o previstos en sus estatutos, o realizados voluntariamente por el deudor "correspondiente a los tres ltimos ejercicios". Debern adjuntarse, en su caso, memorias e informes del rgano de fiscalizacin. De ms est aclarar que si la actividad de la empresa se ha iniciado antes del tercer ejercicio slo se exigen los balances correspondientes a dichos ejercicios efectivamente acaecidos. Bien ha aludido la ley (manteniendo la redaccin de la ley 22917 ) al informe del rgano de fiscalizacin y no al sndico (como lo haca la ley 19551 ), pues existen sociedades en las que la fiscalizacin est estructurada en la "comisin fiscalizadora" (art. 290 , LSC). Tales balances, como se ha dicho (238) , deben estar aprobados por el rgano de gobierno que corresponda segn el tipo social y cumplir todos los recaudos legales y administrativos correspondientes (arts. 43 , 44 , 51 , 52 y conc., CCom., y 63 y ss., LSC). Si son sociedades controlantes, adems debern adjuntar el balance de "consolidacin" (239) . Adems debe estar certificado como lo exigen las autoridades administrativas (240) . XI. Nmina de acreedores y procesos judiciales Se exige tambin un detalle de los acreedores con indicacin de: i) nombre (a los fines de identificar quin es el verdadero acreedor); ii) domicilio (entre otras cosas, para el envo de la carta certificada prevista en el art. 29 , LCQ y para notificar la eventual integracin del comit de acreedores provisorio); iii) monto de los crditos (en el que no slo se incluye una suma dineraria, sino tambin puede consistir en la entrega de cosas ciertas o prestaciones de hacer); iv) causas (a los fines de determinar si es acreedor del concurso y evitar la duplicacin de pasivos generados por documentacin dual); v) vencimientos; vi) codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables (pues ellos tambin pueden insinuarse en el pasivo concursal y son principales interesados); vii) privilegios (para determinar con quines se llevar a cabo el acuerdo y quines estn al margen del acuerdo). Todos estos datos son esenciales y el no cumplimiento de los mismos puede llevar al rechazo del concurso preventivo. Sin perjuicio de ello, en algunos casos se ha interpretado con cierta flexibilidad en los casos en que ciertos acreedores no han podido ser individualizados. Tambin se exige un legajo por cada acreedor en el que conste copia de la documentacin sustentatoria de la deuda con dictamen de contador pblico. Este legajo, si bien es un requisito engorroso (sobre todo en aquellos concursos con muchos acreedores), contribuye a la transparencia de la verdadera situacin del pasivo del concursado. Este dictamen no ser exigido en los casos de pequeos concursos (art. 289 , LCQ). La funcin certificadora del contador apunta a: i) determinar la correspondencia entre lo denunciado por el deudor y sus registros contables o documentacin existente; ii) inexistencia de otros acreedores en sus registros o documentacin. En realidad, ms que un dictamen es una certificacin, ya que no requiere una opinin fundada del sndico. La certificacin sobre la inexistencia de otros acreedores en la prctica ha tenido un valor relativo, pues en la mayora de los casos se hace reserva de la documentacin a la que han tenido acceso. Sin perjuicio de ello, existe responsabilidad (civil, penal, administrativa) del contador por no cumplir adecuadamente con sus funciones certificadoras o dictaminantes. Finalmente, debe glosar un detalle de procesos judiciales o administrativos de carcter patrimonial en trmite o con condena y su lugar de radicacin. No slo se deben glosar los procesos iniciados en contra del concursado, sino tambin los que hayan sido incoados por el mismo. Se deben detallar incluso aquellos procesos excluidos del fuero de atraccin, como ser los procesos de expropiacin.

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Este requisito tiene directa vinculacin con el fuero de atraccin. El juez concursal, una vez abierto el concurso, deber exhortar a los juzgados en donde tramiten procesos susceptibles de atraccin a los fines de ejercer la vis attrativa. Tiene un carcter informativo fundamental, pues, adems, permite vislumbrar el grado de litigiosidad del solicitante del concurso. XII. Libros de comercio El art. 11, inc. 6 , LCQ tambin impone enumerar "precisamente los libros de comercio y los de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado, en cada caso y ponerlo a disposicin del juez, junto con la documentacin respectiva". El deudor debe poner a disposicin del juzgado los libros que hagan a su contabilidad o situacin patrimonial, ya que existe obligacin por parte del secretario de cerrar los espacios en blanco como s lo exige expresamente el art. 14, inc. 5 , LCQ. La ley slo alude a una enumeracin, lo que no significa la entrega de los mismos. La entrega se produce con posterioridad a la apertura del concurso. Los libros a que se hace referencia en dicha norma son primeramente los exigidos por el CCom., tambin llamados obligatorios (aunque existen otros que tambin son obligatorios y no estn impuestos por el CCom.), esto es, libro diario y libro de inventario y balances. Tambin se incluyen los "libros registrados y la documentacin contable que correspondan a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad y que exijan la importancia y naturaleza de sus actividades, de modo que de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los actos de su gestin y situacin patrimonial" (art. 44 , CCom.) (v.gr.: caja, mayor, libro registro de cheques, etc.). Tambin debern mencionarse otros libros: i) societarios: libro de actas de los rganos colegiados asamblea, directorio, etc. (art. 73 , LSC ); libro de registros de acciones (art. 215 , LSC); libro de asistencia a asambleas (art. 238 , 3 prr., LSC), etc.; ii) de ndole laboral (libro del art. 52 , LCT, que impone la registracin del personal dependiente en libro rubricado por autoridad administrativa; libro del art. 10 , ley 14.456, referido al Estatuto del Viajante; libro de sueldos, como as tambin otros libros segn la actividad del empleador); iii) de naturaleza tributaria (libro de IVA compra, IVA venta, etc.). Adems, si llevare otro tipo de libros, aun cuando los mismos no estn rubricados o visados por autoridades administrativas, deber enumerarlos, atento a que el art. 72, inc. 4 , LC exige un detalle preciso de todos los libros de comercio "y de otra naturaleza que lleve el deudor". As, si el deudor lleva libro clientes, compra de mercadera, subcompra u otros de distintas variantes, tambin deber denunciarlos. Esta enumeracin debe complementarse con la "expresin del ltimo folio utilizado". Este circunloquio procura evitar futuras adiciones en los asientos que desvirtuaran la finalidad de la informacin de los libros; estos agregados podrn significar un atentado contra el principio de veracidad del que deben gozar las registraciones contables en dichos libros. La expresin del ltimo folio ser slo eso: una simple mencin. XIII. Existencia de un concurso preventivo anterior Finalmente, el deudor debe denunciar la existencia de un concurso anterior (o su desistimiento) y si se encuentra en el perodo de inhibicin del art. 59 , LCQ. El cumplimiento del recaudo es simple, pues basta la mera invocacin. En algunas jurisdicciones se exige el diligenciamiento de formularios, oficios a la mesa de entradas u exhortos a los restantes juzgados concursales (esto ltimo en Crdoba). Si no existi concurso preventivo anterior, no existirn inconvenientes para la apertura del concurso. Art. 12. Domicilio procesal. El concursado y, en su caso, los administradores y los socios con responsabilidad ilimitada, de ben constituir domicilio procesal en el lugar de tramitacin del juicio. De no hacerlo en la primera presentacin, se lo tendr por constituido en los estrados del juzgado, para todos los efectos del concurso.

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I. Constitucin de domicilio procesal

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Este recaudo, que bien pudo integrar el elenco de requisitos del art. 1 , LCQ, es innecesario en relacin al concursado, pues por aplicacin de las disposiciones procesales (art. 278 , LCQ) resulta lgico que el peticionante o su representante constituyan domicilio en el lugar de tramitacin del pleito. De todas formas, la LCQ no slo exige la constitucin del domicilio del concursado, sino tambin de los administradores y socios con responsabilidad ilimitada. Esta exigencia tiene estricta vinculacin con los efectos que el concurso preventivo (o una eventual quiebra) produce sobre estos sujetos. Por ello, la exigencia por analoga de que la disposicin se aplique a los representantes legales carece de sentido, ya que el concurso del incapaz no produce efectos sobre ellos. Mxime cuando el art. 90, inc. 6 , CCiv. establece como domicilio legal de los incapaces el de sus representantes. II. Administrador La nocin del trmino "administrador" debe interpretarse con un sentido amplio. Lo importante a determinar es que tengan una vinculacin funcional, contractual o legal que por dicha ligazn jurdica ha ejercido un poder de disposicin o administracin sobre los bienes del deudor (241) . As, se encuentran incluidos los directores de la sociedad annima, los gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada, el interventor judicial (art. 115 , LSC), el administrador judicial de la empresa en concurso preventivo (art. 17 , LCQ), el administrador de un establecimiento comercial indiviso por acto de ltima voluntad (art. 53 , ley 14.394) e incluso el liquidador de la sociedad disuelta (art. 102 , LSC). III. Socio ilimitadamente responsable Se ha dicho que la exigencia para los socios ilimitadamente responsables es reducida nicamente a los que formaron la mayora en la decisin a que se refiere el art. 6 , LCQ (242) . No compartimos tal opinin, pues no existe norma que as lo establezca, y donde la ley no distingue, el intrprete no debe hacerlo. Mxime cuando ello redunda en patente beneficio de los socios con responsabilidad ilimitada. IV. Efectos La falta de cumplimiento de este recaudo (que algunos doctrinarios han calificado como verdaderamente formal) no importa el rechazo del concurso preventivo, sino simplemente la constitucin en los estrados del tribunal para todos los efectos procesales. Este efecto no requiere declaracin ni intimacin previa (arg. art. 273, inc. 6 , in fine, LCQ). Sin perjuicio de ello, nada empece a que el concursado constituya un nuevo domicilio. Ahora bien, se ha planteado la duda sobre quin es el que debe constituir el domicilio de los administradores y socios con responsabilidad ilimitada. Ms concretamente, si la sociedad (mediante su representacin orgnica) puede constituir dicho domicilio. Quedan algunos interrogantes desde una correcta tcnica procesal, aun cuando en la prctica de los juzgados concursales este requisito se suele suplir con la sola denuncia por parte de la sociedad. De todas formas, la disposicin no tiene sancin, pues slo se lo tendr con el constituido en los estrados tribunalicios (pudiendo ulteriormente constituir nuevo domicilio). Finalmente, y como lo seala con acierto Cmara (243) , la constitucin del domicilio en el proceso principal tiene efectos para todos los incidentes (de revisin, verificacin tarda, etc.). Este domicilio subsiste hasta que se constituya otro (art. 273, inc. 6 , LCQ). Sin perjuicio de ello, esta norma (art. 273, inc. 6 , LCQ) seala que subsiste, tambin, hasta que por resolucin firme quede concluido el concurso. Una interpretacin coherente del precepto impone que el domicilio subsista hasta la sentencia de cumplimiento del concurso (art. 59 , LCQ). Nada obsta a que el concursado constituya un domicilio en el expediente principal (art. 12 , LCQ) y otros domicilios en los incidentes. Ahora bien, si el concursado mud su domicilio en el expediente principal, en la prctica concursal y por una cuestin de buena tcnica procesal (art. 274 , LCQ) se ha exigido la certificacin de dicha circunstancia en los

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no subsistente.

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incidentes cuando el domicilio es el mismo. Ello a los fines de evitar nulidades ulteriores por notificacin a un domicilio La comunicacin de viaje al exterior (art. 25 , LCQ) no impide la prosecucin del juicio y "subsisten los efectos del domicilio procesal" (arg. art. 103 , LCQ). Finalmente, el domicilio constituido mientras tramite el proceso concursal preventivo se mantiene en la quiebra indirecta por el principio de unicidad concursal. Captulo II APERTURA Seccin I Resolucin judicial Art. 13. Trmino. Presentado el pedido o, en su caso, vencido el plazo que acuerde el juez, ste se debe pronunciar dentro del trmino de cinco (5) das. Rechazo. Debe rechazar la peticin, cuando el deudor no sea sujeto susceptible de concurso preventivo, si no se ha dado cumplimiento al artculo 11 , si se encuentra dentro del perodo de inhibicin que establece el artculo 59 , o cuando la causa no sea de su competencia. La resolucin es apelable. I. Introduccin Una vez presentado el pedido de concursamiento preventivo el tribunal debe pronunciarse sobre la admisin o rechazo del concurso en el plazo de cinco das. El procedimiento concursal tiene efectos. Hablar de concurso preventivo es hablar de sus efectos. Estos efectos se producen fundamentalmente en dos tiempos: con la sola presentacin del concurso preventivo y con su apertura. Raudamente (y sin perjuicio del anlisis que se har posteriormente), puede decirse que son efectos de la presentacin concursal los siguientes: i) aplicacin de la regla general de notificaciones (art. 26 , LCQ); ii) suspensin del curso de intereses de crditos de causa anterior que no estn garantizados con prenda o hipoteca (art. 19 , LCQ); iii) fecha a partir de la cual se pueden convertir las obligaciones no dinerarias (art. 19 , 2 prr., LCQ); iv) las prestaciones cumplidas por los terceros despus de la presentacin en concurso preventivo gozarn de privilegio (arg. art. 20 , LCQ); v) suspensin de los pedidos de quiebra (arg. art. 10 , LCQ); vi) lnea de corte para el proceso verificatorio (art. 32 , LCQ) (244) . II. Rechazo El rechazo de la demanda de concurso preventivo puede fundarse en no ser sujeto concursable (arts. 2 y 5 , LCQ), no haber dado cumplimiento a los requisitos formales (art. 11 , LCQ), por encontrarse el deudor en el perodo de inhibicin del art. 59 , LCQ, o por incompetencia (art. 3 , LCQ). La resolucin debe dictarse dentro de los cinco das de la presentacin de la demanda concursal o del plazo otorgado en los trminos del art. 11 , in fine, LCQ. Este plazo se computa en das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2 , LCQ) y es responsabilidad del juez hacer cumplir estrictamente todos los plazos de la ley (art. 273 , in fine, LCQ). La prolongacin injustificada del trmite puede ser considerada mal desempeo del cargo (art. 273 , in fine, LCQ) (245) . Esta resolucin no requiere sustanciacin: el concursado pide la apertura del concurso y el juez admite o rechaza el concurso. La sustanciacin se producir a posteriori en caso de rechazo, pues la LCQ admite el recurso de apelacin. Las causales de rechazo son taxativas y no se admiten otras motivaciones fundadas en el incumplimiento de requisitos no exigidos por la LCQ . Ellos son: i) no cumplir con el presupuesto subjetivo (id est: ser sujeto pasible de concursamiento en los trminos de los arts. 2 y 5 , LCQ);

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ii) no cumplimentar el presupuesto objetivo (si bien el art. 13 , LCQ no establece esta causal de rechazo, parece lgico imponer dicho recaudo pues es uno de los ejes del proceso concursal); iii) no ser competente en los trminos del art. 3 , LCQ (en cuyo caso se aplicarn las disposiciones procesales locales [art. 278 , LCQ], a los efectos de determinar si corresponde el archivo de la causa o la remisin ante juez competente); iv) no haberse cumplimentado los requisitos del art. 11 , LCQ en forma tempestiva (ntese que el art. 13 , LCQ no incluye el recaudo de la constitucin del domicilio procesal); v) si el deudor se encuentra inmerso en el perodo de inhibicin del art. 59 , LCQ; vi) encontrarse incluido en la causal del art. 31 , in fine, LCQ. III. Efectos Esta resolucin se notifica en los trminos del art. 26 , LCQ, y es impugnable slo mediante recurso de apelacin por expresa disposicin legal (art. 13 , in fine, LCQ) y por el concursado (los terceros careceran, en principio, de legitimacin para ello por falta de inters). Atento a ello, la admisin tiene efecto suspensivo (art. 273, inc. 4 , LCQ) (246) . Este efecto parecera balad, pues al no haber concurso preventivo abierto no habra proceso que suspender. Pero no es tan as si, como se record en prrafos anteriores, la sola presentacin concursal tiene importantes efectos (sobre todo en orden a los pedidos de quiebra pendientes). Por ello, y en caso de que la alzada resuelva abrir el concurso (o revocar el rechazo), los efectos deben retrotraerse a la presentacin. Art. 14. Resolucin de apertura. Contenido. Cumplidos en debido tiempo los requisitos legales, el juez debe dictar resolucin que disponga: 1) La declaracin de apertura del concurso preventivo, expresando el nombre del concursado y, en su caso, el de los socios con responsabilidad ilimitada. 2) La designacin de audiencia para el sorteo del sndico. 3) La fijacin de una fecha hasta la cual los acreedores deben presentar sus pedidos de verificacin al sndico, la que debe estar comprendida entre los quince (15) y los veinte (20) das, contados desde el da en que se estime concluir la publicacin de los edictos. 4) La orden de publicar edictos en la forma prevista por los artculos 27 y 28 , la designacin de los diarios respectivos y, en su caso, la disposicin de las rogatorias necesarias. 5) La determinacin de un plazo no superior a los tres (3) das, para que el deudor presente los libros que lleve referidos a su situacin econmica, en el lugar que el juez fije dentro de su jurisdiccin, con el objeto de que el secretario coloque nota datada a continuacin del ltimo asiento, y proceda a cerrar los espacios en blanco que existieran. 6) La orden de anotar la apertura del concurso en el Registro de Concursos y en los dems que corresponda, requirindose informe sobre la existencia de otros anteriores. 7) La inhibicin general para disponer y gravar bienes registrables del deudor y, en su caso, los de los socios ilimitadamente responsables, debiendo ser anotadas en los registros pertinentes. 8) La intimacin al deudor para que deposite judicialmente, dentro de los tres (3) das de notificada la resolucin, el importe que el juez estime necesario para abonar los gastos de correspondencia. 9) Las fechas en que el sndico deber presentar el informe individual de los crditos y el informe general. 10) La fijacin de una audiencia informativa que se realizar con cinco (5) das de anticipacin al vencimiento del plazo de exclusividad previsto en el artculo 43 . 11) Correr vista al sndico por el plazo de diez (10) das, el que se computar a partir de la aceptacin del cargo, a fin de que se pronuncie sobre: a) Los pasivos laborales denunciados por el deudor;

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comprendidos en el pronto pago;

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b) Previa auditora en la documentacin legal y contable, informe sobre la existencia de otros crditos laborales c) La situacin futura de los trabajadores en relacin de dependencia ante la suspensin del convenio colectivo ordenada por el artculo 20 . 12) El sndico deber emitir un informe mensual sobre la evolucin de la empresa, si existen fondos lquidos disponibles y el cumplimiento de las normas legales y fiscales. I. Resolucin de apertura El art. 14 , LCQ establece el contenido de la resolucin de apertura. El concurso (preventivo o falimentario), a diferencia de otros procesos que finalizan con una sentencia, se inicia con una sentencia. Esta resolucin marca el inicio del proceso, aun cuando en el concurso preventivo algunos efectos se producen desde la presentacin. 1. Naturaleza En cuanto a la naturaleza de dicho resolutorio, bien se ha dicho que la misma no es ni un decreto, ni una resolucin, ni un auto (247) : es una verdadera sentencia, porque emana de un funcionario judicial con competencia exclusiva al efecto, porque accede a una demanda judicial (de concurso preventivo), porque constituye al deudor en concursado y porque abre un proceso (248) . II. Apelabilidad Dicha sentencia no es apelable atento a lo dispuesto por el art. 273, inc. 3 , LCQ. Adems porque carecera de inters quien intentase la apelacin de la mentada resolucin (el deudor, pues se hizo lugar a su pretensin, el sndico porque no estara nombrado ya que la misma sentencia ordena el sorteo del rgano sindical y adems no tendra inters legtimo y tampoco los acreedores). Se ha debatido la posibilidad de revocar de oficio la sentencia de apertura, existiendo autores que en determinados y especiales casos la admiten (249) . III. Estructura El juez, al dictar la sentencia de apertura, deber estructurar de antemano toda la columna vertebral del proceso concursal. Ello as, pues fijar la fecha de sorteo del sndico (art. 14, inc. 2 , LCQ), determinar la fecha lmite para la presentacin de los pedidos de verificacin de crditos (art. 14, inc. 3 , LCQ), las fechas de los informes sindicales (art. 14, inc. 9 , LCQ) y la fecha de la audiencia informativa (art. 14, inc. 10 , LCQ). Sobre estas bases se determinarn las distintas etapas del procedimiento. Los incisos estn determinados concretamente en el art. 14 , LCQ, y en la generalidad de los casos los jueces concursales no hacen ms que transcribir con algunas diferencias el contenido de dichos preceptos. 1. Nombre del concursado El primer inciso dispone la apertura del proceso concursal y exige la alusin del nombre o denominacin social del concursado. Pueden asimismo incluirse y esto es optativo el documento de identidad (en caso de tratarse de personas fsicas) o datos de inscripcin (en caso de personas jurdicas) y el domicilio. Tales datos permitirn ms certezas a los interesados en el proceso concursal. Adems, en caso de personas jurdicas, debern incluirse los nombres de los socios con responsabilidad ilimitada. Debe aclararse que slo se declara el concurso preventivo del peticionante y no de los socios que no lo hayan peticionado. Esta mencin tiene inters en orden a la extensin de quiebra automtica (art. 160 , LCQ) o acciones de responsabilidad contra socios (art. 175 , LCQ). Adems recurdese que el concurso preventivo produce ciertos efectos respecto de los socios ilimitadamente responsables (arts. 14, inc. 7 , 18 , 25 y 56 , LCQ). Sin perjuicio de ello, el hecho de que la sentencia de apertura indique el nombre de los socios con responsabilidad ilimitada no implica que este aspecto sea incontrovertible. Ello as, pues en caso de eventual extensin falencial o responsabilidad concursal, el supuesto socio podr invocar y probar tal circunstancia.

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1.1. Socios ilimitadamente responsables

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Por ello debe determinarse quines son los socios ilimitadamente responsables; o mejor: delimitar cul es la extensin conceptual de este giro lexicogrfico. Conviene traer a colacin las distintas tesis planteadas en orden a la interpretacin del art. 160 , LCQ. En este sentido, algunos autores entienden que este supuesto se da en aquellos que originariamente eran solidaria e ilimitadamente responsables por todo el pasivo social (v. gr., socios de la sociedad colectiva, comanditados en la sociedad en comandita) y no en los casos en que la responsabilidad ilimitada constituye una sancin luego del nacimiento de la persona jurdica (250) . En una palabra, esta posicin considera que el concepto slo alcanza a los socios que "contractualmente" asumen responsabilidad ilimitada. Otro sector doctrinario interpreta que este concepto abarca a los socios ab initio con responsabilidad ilimitada y tambin a aquellos que segn el sistema societario se transformaren por alguna disposicin en socios ilimitados. Por ltimo, estn los autores que entienden que la idea alude al socio que responde con todo su patrimonio por todo el pasivo social (251) . sta parece ser la solucin razonable. Slo el compromiso por todo el pasivo social es lo que justifica el instituto. Si slo se es coobligado en un determinado vnculo como puede ser el del socio industrial que actu en un determinado negocio como administrador o el del accionista de la sociedad annima que vot una decisin asamblearia nula , quien sea titular activo de esa relacin jurdica (acreedor) podr demandar al coobligado por otra va (252) . 2. Sorteo del rgano sindical El segundo inciso prev la fijacin de una audiencia para el sorteo del funcionario concursal: el sndico. Esta audiencia deber notificarse a las partes y segn la jurisdiccin se suele comunicar a los colegios profesionales de ciencias econmicas a los fines de la fiscalizacin del sorteo. La designacin del funcionario sindical es inapelable (art. 253, inc. 5 , LCQ). Asimismo, la sentencia debe sealar, de acuerdo con la complejidad y magnitud del concurso, el tipo de sindicatura que se sortear (art. 253, inc. 5 , LCQ). Las opciones son dos: clase "A" formados por estudios o clase "B" formados por profesionales individuales (art. 253, inc. 2 , LCQ), salvo la situacin del art. 253, inc. 3 , LCQ o la sindicatura grupal (art. 253 , in fine, LCQ). 3. Fecha de presentacin de pedidos verificatorios Tambin debe contener la fecha lmite de los pedidos de verificacin de acreedores al sndico. sta debe estar comprendida entre los quince o veinte das en que se estime aproximadamente se concluir la publicacin de edictos (la que se iniciar cuando el sndico acepte el cargo (253) ). El plazo lo determinar discrecionalmente el juez segn la magnitud del concurso, aunque en la prctica, en la mayora de los concursos, la fecha que se fije ser de veinte das con fundamento en darle ms plazo a los acreedores del concurso y evitar futuras verificaciones tardas. No obstante ello, cuando las circunstancias del caso lo han exigido se han fijado fechas que excedan dichos lmites para la verificacin de crditos (y para la sentencia de verificacin art. 36 , LCQ ). Ello as, pues el juez es un verdadero director del proceso concursal y puede arbitrar "fundadamente" una mayor extensin de los plazos (siempre que la situacin fctica lo permita). 4. Publicacin de edictos El art. 14, inc. 4 , LCQ establece que la sentencia de concurso debe contener la orden de publicar edictos en los trminos de los arts. 27 y 28 , LCQ, la designacin de los diarios segn la naturaleza del concurso (los que tambin segn la jurisdiccin del concurso podr ser por sorteo o por eleccin del concursado) y la disposicin de los oficios y rogatorias para tales fines. 5. Libros y documentacin Tambin debe fijarse un plazo de tres das (hbiles judiciales art. 273, inc. 2 , LCQ e improrrogable art. 273, inc. 1 , LCQ ) para que el deudor presente los libros que lleve (y que denunci en la presentacin concursal art. 11, inc. 6 , LCQ ). Incluso puede acompaar libros que lleve siempre que tengan relacin con la situacin econmica del concursado.

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Debe determinarse, adems, el lugar de presentacin, aunque en la prctica siempre dichos libros se presentarn en la sede del juzgado. Existen casos en los que debido a la magnitud y tamao de la documentacin el juez puede fijar otro lugar distinto (v.gr.: algn depsito dependiente de la sede de tribunales). Este lugar debe estar ubicado, necesariamente, dentro de la jurisdiccin del juzgado. En caso de extravo o robo, deber adjuntar denuncia o exposicin policial respectiva, aunque se deben evitar situaciones que se tornen dudosas. Sobre dichos libros, el actuario (secretario) deber colocar un certificado de que se procedieron a cerrar los espacios en blanco, con indicacin de la fecha y ltimo folio. A continuacin proceder a cerrar todo espacio en blanco. Esta disposicin tiene un sentido de cristalizacin y procura evitar adulteraciones de la documentacin contable. Adems, en dicha certificacin se suele indicar los folios que tengan enmiendas no salvadas. Una vez cumplida dicha tarea por el secretario del juzgado, la mencionada documental se pondr a disposicin del concursado a los fines de su retiro. Ello as, pues el concursado contina sus actividades empresariales y no est exento de seguir llevando en legal forma los libros de comercio. El no cumplimiento de esta obligacin (presentar los libros en tiempo y forma) acarrea el desistimiento del proceso (art. 30 , LCQ). 6. Anotacin registral Tambin debe anotarse la sentencia de apertura del concurso en el Registro de Concursos (art. 295 , LCQ) y en los dems registros respectivos (Registro Pblico de Comercio y otras direcciones). En realidad lo que se anota no es la sentencia de apertura, sino los datos pertinentes de la misma. Hasta la fecha dicho registro no ha sido creado a pesar de la expresa disposicin concursal. En este sentido se ha dicho que es necesaria la reglamentacin del art. 295 , LCQ a los fines de su efectiva implementacin, requirindose de todos los tribunales del pas con competencia concursal la remisin de los datos de los concursados y quebrados (de tratarse de personas de existencia ideal, los de sus administradores y socios con responsabilidad ilimitada) y las resoluciones emanadas al respecto, y disponer la publicacin de los mismos en el Boletn Oficial de la Nacin en forma peridica, como as tambin permitir el libre acceso a estos datos por medios informticos (254) . 7. Inhibicin general La sentencia de apertura del concurso preventivo tambin importa la inhibicin general para disponer bienes registrables del deudor y de socios ilimitadamente responsables (art. 14, inc. 7 , LCQ). Esta disposicin debe leerse en consonancia con los arts. 15 , 16 , 17 y 18 , LCQ. Esta medida impone la imposibilidad de disponer del activo registrable, ya que el patrimonio es prenda comn de los acreedores y estas disposiciones agravaran la situacin patrimonial del concursado. Es una medida precautoria que procura la desintegracin del patrimonio del concursado. Esta inhibicin importa la tramitacin de oficios a los distintos registros: de propiedad del inmueble, de automotores y motovehculos (en Crdoba existen veinticuatro registros de automotores y cuatro de motovehculos), prendarios, de buques y aeronaves, al Instituto Nacional de Propiedad Intelectual, etctera. Es el sndico quien deber diligenciar dichos oficios (arg. art. 275 , LCQ), los que estarn exentos de pago previo (art. 273, inc. 8 , LCQ). 8. Correspondencia Tambin debe contener la intimacin para que deposite judicialmente una suma de dinero a los fines de sufragar los gastos de correspondencia del art. 29 , LCQ. Este depsito deber realizarse en el plazo de tres das (hbiles judiciales) de notificada la sentencia de apertura. La estimacin de dicho costo la realiza el juez prudencialmente. En la prctica dicho monto se calcula multiplicando el nmero de acreedores denunciados por el concursado por el valor de la carta certificada ms un plus de aproximadamente un diez por ciento por eventuales vueltas al remitente y otros gastos (papel, sobres, etc.).

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Este depsito deber realizarlo en un banco oficial a la orden del juzgado, adjuntando la constancia de depsito al expediente. Inmediatamente el sndico (a los fines de enviar las cartas del art. 29 , LCQ) deber solicitar orden de pago por el monto depositado y rendir cuentas oportunamente. La omisin de dicho depsito importa la consecuencia prevista en el art. 30 , LCQ. 9. Fecha de informes sindicales y audiencia informativa La resolucin deber tener las fechas de los informes individuales (art. 35 , LCQ) y general (art. 40 , LCQ), calculando las fechas de acuerdo con el esquema procesal trazado en la ley concursal. Tambin deber establecer el da de la audiencia informativa (art. 14, inc. 10 , LCQ), la que deber fijarse con cinco das de anticipacin al vencimiento del perodo de exclusividad. Esta fecha (que debe estar exteriorizada en la sentencia) dar la pauta concreta de la fecha en que fenece el perodo de exclusividad (que usualmente no estar determinada en la resolucin, aunque nada obstara a que as fuera). En efecto, basta tomar la fecha de dicha audiencia y computar cinco das (hbiles judiciales) luego de la audiencia informativa. 10. El sndico como "auditor" del pasivo laboral, la situacin de los trabajadores y la evolucin de la empresa La modificacin del art. 14, inc. 11 , LCQ, por la ley 26086 , bsicamente lo sustituye por el siguiente: "Inciso 11 . Correr vista al sndico por el plazo de diez das, el que se computar a partir de la aceptacin del cargo, a fin de que se pronuncie sobre: a) Los pasivos laborales denunciados por el deudor; b) Previa auditoria en la documentacin legal y contable, informe sobre la existencia de otros crditos laborales comprendidos en el pronto pago; c) La situacin futura de los trabajadores en relacin de dependencia ante la suspensin del convenio colectivo ordenada por el art. 20 ". Asimismo, se agrega un nuevo inciso (el 12 ), que seala que el sndico deber emitir un informe mensual sobre la evolucin de la empresa, si existen fondos lquidos disponibles y el cumplimiento de las normas legales y fiscales. 11. Comit de acreedores En principio, pareciera que se ha derogado la constitucin del comit provisorio de acreedores que anteriormente exiga el antiguo inc. 11 . Sin perjuicio de ello, cabe afirmar que, atento a que dicho instituto se mantiene en el art. 16 , como rgano de contralor de los actos del concursado, debe entenderse que la omisin del legislador no altera la necesidad de su constitucin junto con la declaracin de apertura del concurso (el primer comit provisorio). Como se advierte, las reformas parciales "asincrnicas" (como la ley 26086 ) tienen consecuencias no deseadas pues, en realidad, el inc. 11 debi ser un nuevo enunciado normativo, con una diferente nomenclatura, con la finalidad de no alterar la constitucin del primer comit de acreedores. De todas formas, cabe advertir que en la prctica difcilmente se lograba su constitucin, pues: o bien dicha comunicacin se haca en forma tarda; o el acreedor omita expedirse al respecto; o directamente no aceptaba. Debe recordarse que en el rgimen actual (y en el derogado) no exista sancin alguna por la no aceptacin de dicho "cargo". Cabe sealar, adems, que de acuerdo con el rgimen actual el comit de acreedores (provisorio) debe designarse con la resolucin de apertura del concurso preventivo o, de lo contrario, ser designado en la oportunidad del art. 42 , LCQ: esto es, cuando el juez dicte la llamada resolucin de categorizacin. El comit quedar definitivamente conformado en la oportunidad del art. 59 , LCQ: en el que adems, debern expresarse las facultades que se hubieren otorgado al comit de acreedores como controlador del acuerdo. 12. Sentencia de apertura de concurso preventivo La sentencia de apertura debe contener la orden de correr vista al sndico por el plazo de diez das, el que se computar desde la aceptacin del cargo a fin de que se pronuncie sobre ciertos aspectos de los trabajadores. En trminos prcticos, en la parte dispositiva de la sentencia deber incluirse un punto expreso en el cual se disponga la vista al sndico a los fines de que se expida sobre los temas puntuales. De todas formas, aun en caso de que el tribunal concursal (por error o ignorancia) omitiera esta "orden", cabe sealar que se trata de una obligacin legal del sndico que no puede soslayar so pretexto de no haber sido incluida en el texto de la sentencia de apertura concursal. El sndico, en caso de omisin, no puede solicitar aclaratoria, sino que debe expedirse lisa y llanamente sobre el punto

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exigido por la nueva ley. 13. Quiebra

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Esta exigencia, atento a su ubicacin topogrfica, desafortunadamente no es aplicable automticamente a la resolucin de declaracin de quiebra (art. 88 , LCQ), aun cuando sus fines son verdaderamente loables. Est claro que conceptualmente en esta hiptesis no se podra incluir la previsin expresa del art. 14, inc. 11 c, LCQ (que alude a los convenios colectivos), pero s podra agregarse informacin vinculada con los pasivos laborales o la auditora sobre crditos laborales comprendidos en el pronto pago. De todas formas, no se descarta teniendo en cuenta las facultades del juez concursal como director del proceso (art. 274 , LCQ) que al momento del dictado de la sentencia de quiebra, o luego de transcurrido cierto plazo, le solicite al sndico que informe sobre los pasivos laborales denunciados por el deudor o la existencia de otros pasivos comprendidos con el pronto pago. Ello no slo porque se trata de una medida de "investigacin" (art. 274 , LCQ) que resulta necesaria, sino porque es deber del sndico "la averiguacin de la situacin patrimonial del concursado, los hechos que puedan haber incidido en ella y la determinacin de sus responsables" (art. 275 , LCQ). 14. Notificacin Si bien la ley ordena correr vista en la propia sentencia de apertura concursal, esta vista slo quedar notificada (en cierto modo) con la aceptacin del cargo del sndico. Si bien se alude a "vista", tcnicamente no es una vista, sino un emplazamiento, ya que el sndico no tiene opcin de no evacuarla, sino que debe hacerlo, bajo apercibimiento de las sanciones legales que correspondan (art. 255 , LCQ). Vale decir que el dies a quo del plazo previsto por la ley se computa desde la aceptacin del cargo.

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Si bien la reforma es clara en este sentido ("a partir de la aceptacin del cargo"

parece lgico entender que la

notificacin no ocurre ministerio legis (como dice el art 26 , LCQ), pero s que el plazo se debe computar a partir del da siguiente de la aceptacin del cargo. Ello as, por varias razones: i) la ley alude a ordenar correr "vista" y, por ello, se aplican todos los principios procesales sobre el cmputo de los plazos; rigen supletoriamente todos los ordenamientos procesales locales (art. 278 , LCQ). La vista no puede correr si no se notifica; luego si se notifica con la aceptacin, el

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sentido ms razonable. 15. Cmputo

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plazo se computa a partir del da siguiente; ii) se trata de un plazo muy breve y, por ello, debe interpretarse en un

El plazo es de diez das y se computan los das hbiles judiciales, ya que no existe en este caso una previsin en contrario (arts. 273, inc. 2 , LCQ, y 28 , CCiv.). El incumplimiento por parte de la sindicatura designada del plazo en cuestin no hace fenecer el plazo (art. 273, inc. 1 , LCQ). El sndico debe expedirse sobre lo ordenado, pues en caso contrario podr ser sancionado o removido por el tribunal (art. 255 , LCQ), sin perjuicio de la responsabilidad funcional por su cargo. Es claro, y atento a la falta de previsin expresa en contrario, el sndico cuenta con el llamado plazo de gracia (arts. 278 , LCQ, y 124 , CPCCN). Por ello, el informe podr ser presentado en la sede el tribunal dentro de las dos horas siguientes a la fecha del vencimiento del plazo. De acuerdo con las circunstancias del caso el juez podr ampliar dicho plazo; y es posible presumir que se har en ms de una oportunidad. Es claro que el art. 273 , in fine, LCQ, seala que el juez debe hacer cumplir los plazos legales y que la prolongacin "injustificada" del trmite puede ser considerada mal desempeo del cargo. Por ello, al contrario, la propia ley permite la "prolongacin justificada" en aquellos casos en que la cantidad de trabajadores, la complejidad de las relaciones laborales, el volumen de documental y otras circunstancias especialmente relevantes puedan ameritar la concesin de un plazo extra. 16. Actuaciones Desde el punto de vista prctico, con la aceptacin del cargo el sndico deber requerir el expediente para comenzar inmediatamente (ya que el plazo comienza a correr desde la aceptacin) con sus tareas en orden a los pasivos laborales denunciados por el concursado, la realizacin de la auditora legal y contable de la documentacin e informar sobre los crditos laborales comprendidos en el pronto pago. Pero, paralelamente el juzgado tambin requerir el expediente para ordenar la publicacin de edictos complementaria implcitamente contenida en el art. 14, inc. 4 , LCQ (con la aceptacin del sndico) y la expedicin de los oficios y dems en las que se comunica la existencia del concurso preventivo. 17. Informe del sndico Bsicamente el sndico deber emitir un informe profesional "nico" (y no varios por cada crdito) en el que: 17.1. Pasivos laborales Se pronuncie sobre los pasivos laborales denunciados por el deudor (inc. 11 a). Bsicamente el rgano concursal deber expedirse en forma similar a una auditora, debiendo sealar cmo mnimo la causa de cada acreencia, el monto y su gradacin. Todo su informe deber estar sustentado en libros, documentos u otros elementos del concursado. Eventualmente, deber llevar algunos medios de registro, en el cual se puedan documentar sus actividades investigativas y de auditora, fundamentalmente en orden a los informes utilizados, los estados contables analizados (preparados, en preparacin) en sus diversas variantes (estado de situacin patrimonial, de resultados, de flujo de fondos, de evolucin del patrimonio neto, etc.). Deber asignar un valor al informe, determinando el grado de errores tolerables (para la comprobacin del informe). Asimismo, deber tener especialmente en cuenta el libro del art. 52 , LCT, y otros documentos tales como planillas de asistencia, cartas documento, contestacin, etctera. Es claro que se debe expresar claramente el alcance puntual del informe (pues habr casos en los que la documentacin no ser suficiente) y deber expedir su opinin, si las posibilidades cognitivas del sndico puedan haber sufrido limitaciones importantes (lo que podra producir alguna salvedad indeterminada o una abstencin de opinin). El sndico tiene la facultad para investigar el patrimonio del concursado (arts. 275 y, analgicamente, 33 , LCQ) y no debe guardar silencio cuando estime que los elementos no sean suficientes para constatar lo exigido. Deber expedirse en un sentido concreto, fundando las razones por las cuales la revisin de los antecedentes fue limitada.

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Este informe debe ser firmado por el sndico. La falta de firma hace inexistente el dictamen del sndico. Deber expedirse con copia (tambin firmada por el sndico) segn lo exige el art. 279 , prr. 2, LCQ. 17.2. Auditora sobre otros crditos laborales Pronunciarse, previa auditora en la documentacin legal y contable, sobre la existencia de otros crditos laborales comprendidos en el pronto pago. No se entiende por qu esta previa auditora de la documental legal y contable debe serlo slo en el caso del punto b y no de todos los puntos. Resulta inconsistente que la auditora slo se limite al art. 14, inc. 11 , punto b) y no a los otros. En efecto, para que el sndico pueda pronunciarse vlidamente sobre los crditos laborales denunciados por el concursado deber realizar una auditora legal y contable. Sin esta auditora (que es lo que se explic en el prrafo anterior) difcilmente pueda pronunciarse sobre pasivo alguno (menos an cuando acaba de aceptar el cargo). Esto tambin rige cuando deba opinar sobre los convenios colectivos a aplicarse, ya que para conocer la situacin general de los acreedores laborales deber saberse cules son y qu convenios colectivos les resultan aplicables. El art 14, inc. 11 , punto b), LCQ, alude a que deber informar sobre la existencia de "otros" crditos laborales comprendidos en el pronto pago, de donde resultara casi ilgico que si no procede en algunos rubros no lo informe. El sndico deber informar todo el crdito laboral, debiendo resear aquellos rubros sobre los que proceda el pronto pago. Es claro que el punto b) (art. 14, inc. 11 , punto b]) apunta a los crditos laborales que no hayan sido denunciados por el concursado. Si bien ello no surge de manera expresa, es lgico suponer que, si ya fueron denunciados por el concursado, deber expedirse en los trminos del punto anterior. De todas formas, la redaccin de la norma debi aludir de manera genrica a los pasivos laborales del concursado (denunciados o no) y a la obligatoriedad de la auditora de la documentacin legal y contable, aun en caso de que el crdito laboral haya sido denunciado. 17.3. Situacin respecto de los convenios colectivos La ley tambin impone al sndico que informe la situacin futura de los trabajadores en relacin de dependencia ante la suspensin del convenio colectivo ordenada por el art. 20 , LCQ. Debe recordarse que el art. 20 , LCQ, suspende por el plazo de tres aos (o hasta el cumplimiento del acuerdo, el que fuera menor) los convenios colectivos de trabajo, sealando que dichas relaciones laborales se regirn por los contratos individuales y por la LCT . Esta previsin admite dos lecturas: una genrica y una especfica. En un primer sentido, el sndico (de manera genrica) deber determinar qu convenios colectivos resultaban de aplicacin al momento de presentacin del concurso preventivo y si existen contratos individuales de trabajo. Es claro que la situacin futura de los trabajadores se regir como la propia LCT y que ello no admite mayores conocimientos tcnicos, pudiendo hacerlo el mismo juez comparando el convenio colectivo con la LCT y conociendo qu rubros deben suprimirse. La imposicin legal es ms detallada e impone bsicamente hacer una estimacin en los distintas relaciones de trabajo vigentes, determinando la reduccin puntual (y por rubro) de cada categora y sobre la base de las distintas variables de cada convenio. 18. Carcter del informe Es claro que dicho informe no es vinculante para el juez, aun cuando la nueva redaccin del art. 16 , prr. 2, LCQ, seala que dentro de los diez das de emitido el informe que establece el art. 14, inc. 11 , LCQ, el juez del concurso "autorizar" el pago de las remuneraciones debidas al trabajador y los rubros especialmente detallados (siempre que gocen de privilegio general o especial) y que surjan del informe mencionado. El juez tiene facultad para solicitar al sndico que aclare ciertos puntos oscuros o que ample la fundamentacin vinculada con algn crdito. Y eventualmente, si no le queda clara la situacin del crdito, rechazarlo al autorizar el pronto pago esbozado en el art. 16 , prr. 4, LCQ. Debe recordarse que el art. 16 , prr. 4, LCQ, expresamente seala que el juez podr denegar el pronto pago cando se tratare de crditos que no surgieran de los libros obligatorios, existieren dudas sobre su origen o legitimidad, se

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encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado. Luego, si puede hacerlo cuando se solicite el pronto pago, parece lgico entender que podr hacerlo en el caso del informe exigido por la ley concursal. Es claro que si el crdito no es legtimo (o existen dudas sobre su legitimidad o connivencia dolosa) o estuviere controvertido el juez no puede ordenar su pago, aun cuando el sndico expresamente lo informe mediante dictamen. Este tema es independiente de la eventual responsabilidad funcional del sndico por sus omisiones (en informar fundadamente el crdito) y tiene un marcado apoyo en la exigencia constitucional de dictar sentencias lgicas y fundadas (arts. 28 , CN, y 155 , Const. Crdoba). No se le puede imponer al concursado el pago de un crdito controvertido o ilegtimo con la simple apoyatura en que el sndico as lo ha afirmado. 19. Impugnacin del informe Paralelamente, y pese a que la ley no lo admite expresamente, pensamos que el concursado est plenamente legitimado para impugnar el dictamen confeccionado por el sndico, aun cuando cierta doctrina entiende que dicho aspecto no est previsto. El plazo para que el concursado formule la impugnacin, atento a este vaco legal y el plazo previsto en el art. 16 , prr. 4, LCQ, para que el tribunal autorice el pronto pago, deben ser de cinco das hbiles judiciales (art. 273, inc. 1 y 2 , LCQ). Ello as porque de lo contrario se vera afectado seriamente su derecho de defensa (art. 18 , CN), ya que en cierto modo sera condenado a cumplir con una obligacin sin un marco procesal adecuado para esgrimir sus defensas. As ocurri originariamente con la inclusin del art. 16 por la ley 24.522, cuando sealaba que del pedido de pronto pago se corre vista al sndico por diez das, sin incluir la posibilidad de defensa del concursado. Hoy la mayora (si no la totalidad) de los autores entiende que pese a la omisin legal, se debe correr una vista al concursado para que se expida al respecto (e incluso el nuevo texto legal incorpor tal crtica). Pero el derecho de defensa no es el nico argumento para permitir la impugnacin del mentado informe (aunque sera legalmente suficiente con este solo fundamento). El propio art. 16 , prr. 4, LCQ, en su versin modificada seala que cuando existieren dudas sobre su origen o legitimidad o se encontraren "controvertidos", el juez deber rechazarlo. Por ello, es el propio sistema el que impone la necesidad de que exista un marco adecuado para la controversia. Es evidente que la mera impugnacin del informe sin un fundamento razonable y serio no ser suficiente para tener por "controvertido" el crdito. Pero si esta controversia (ingresada por la impugnacin aludida) es real, seria y fundamentalmente razonable, parece lgico que el juez no podr librar sin ms la autorizacin de pago establecida en el art. 16 , prr. 2, LCQ. De todas formas, y aun entendiendo que el concursado no est legitimado para cuestionar el informe del sndico, debe destacarse que las advertencias que el concursado formulare por escrito en el expediente concursal podrn ser receptadas por el juez concursal en un proceso oficioso y que no requiere de un impulso procesal de las partes; adems, el propio art. 274 , LCQ, habilita al juez para dictar las medidas de impulso e investigacin que resulten necesarias para el proceso, en el cual la congruencia (en su aspecto pasivo) no lo limita necesariamente. Una interpretacin contraria a la que se propugna devendra inconstitucional y hara caer el sistema que justamente la ley procur incorporar. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho de manera recurrente que cuando la interpretacin de un precepto se encuentre en pugna con la Constitucin Nacional y existan otras posibilidades interpretativas, deber preferirse la alternativa interpretativa que obvie la declaracin de inconstitucionalidad. La inconstitucionalidad debe ser el ltimo recurso con que cuentan los jueces al interpretar sus preceptos. Aqu hay dos alternativas interpretativas: i) se declara la inconstitucionalidad de todo el precepto (y con ello, se cae el sistema introducido por la reforma concursal); ii) se permite la impugnacin del dictamen sindical por parte del concursado, limitando la autorizacin de pago de crditos laborales en forma automtica. La segunda es la alternativa ms razonable, pues tutela el derecho de defensa permitiendo una decisin jurisdiccional

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sobre un asunto controvertido y mantiene la validez (e intencin) del dispositivo reformado. 20. Una carga adicional para el sndico: el informe mensual Asimismo se incorpor un nuevo inciso que antes no estaba previsto. El art. 14, inc. 12 , LCQ, seala que el sndico deber emitir un informe mensual sobre la evolucin de la empresa, si existen fondos lquidos disponibles y el cumplimiento de las normas legales y fiscales. 20.1. Ubicacin metodolgica La ubicacin metodolgica del precepto no ha sido la adecuada. No es correcto que una obligacin legal (y peridica) del sndico se consigne como un requisito que debe contener la sentencia de apertura del concurso preventivo. Hubiera sido ms adecuado que dicho precepto se ubicara como un segundo prrafo del art. 15 , LCQ, que impone que el concursado conserva la administracin de su patrimonio, bajo la vigilancia del sndico. Incluso hubiera sido adecuado darle autonoma en una norma regulada justamente en los efectos de la apertura del concurso preventivo (captulo II, seccin II) o, por caso, como una obligacin genrica en el art 275 , LCQ. De todas formas, la ubicacin topogrfica del precepto no cambia su sentido y la norma (cualquiera hubiera sido su situacin) sera igualmente obligatoria para el sndico, exigindose un informe mensual sobre la evolucin de la empresa y los fondos ingresados. 20.2. Radio procesal de exigibilidad La disposicin, obviamente, slo se aplica al concurso preventivo (y no a la quiebra). No slo porque as ha sido planeado por el legislador, sino porque este requisito no figura entre las exigencias de la sentencia de quiebra (art. 88 , LCQ). De todas formas, la periodicidad exigida y, sobre todo, la informacin que se requiere del sndico podrn servir de gua para el caso de la continuacin de la empresa. El art. 191, LCQ, seala que cuando el juez autorice la continuacin de la empresa del fallido (o alguno de sus establecimientos) deber pronunciarse explcitamente sobre "el tipo y periodicidad de la informacin que deber suministrar el sndico y, en su caso, el coadministrador" (inc. 7 ). Por ello, y adems de lo que el juez estime necesario conocer mediante informes, deber exigir un informe sobre la evolucin de la empresa, sobre el flujo de fondos lquidos disponibles y sobre el cumplimiento de las normas legales y fiscales. Adems, la periodicidad mensual exigida por el art. 14, inc. 12 , LCQ, da un marco legal analgico para el caso de la continuacin de la empresa en quiebra. 21. Plazo del informe La ley no estipula el plazo en que el sndico debe realizar el "primer informe" sobre los temas sealados. 21.1. Exigencia legal Atento a la ausencia de previsiones en concreto al respecto podra argirse que el trmino para el primer informe son cinco das hbiles judiciales (por aplicacin del art. 273, inc. 2 , LCQ). Nada ms alejado de la lgica del sistema. Si la propia ley estipula que el informe es "mensual", parece lgico entender que el primer informe del sndico deber realizarse en el plazo de un mes desde la aceptacin del cargo (o, tomando argumentos sealados anteriormente, desde el da siguiente a ella). Adems de lo dicho, cabe agregar que de acuerdo con el ter procesal previsto por la LCQ , este informe debera ser posterior al primer dictamen en que se exige su opinin sobre el pasivo laboral. 21.2. Plazos procesales As, los plazos procesales sern: i) presentacin en concurso preventivo, enunciando los pasivos laborales (art. 11, inc. 5 , LCQ); ii) declaracin de apertura (art. 14 , LCQ); iii) sorteo del sndico concursal (art. 14, inc. 2 , LCQ); iv) aceptacin del cargo; v) emisin del informe sobre el pasivo laboral y situacin de los contratos de trabajo en el plazo de diez das (art. 14, inc. 11 , LCQ);

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(art. 16 , prr. 2, LCQ);

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vi) autorizacin del pago de los acreedores laborales por el juez luego de diez das de presentado el informe del sndico vii) primer informe mensual en el cual el sndico se expide sobre la existencia de "fondos lquidos disponibles" (que dara la pauta para abonar los crditos laborales, en su totalidad, si existieran "fondos lquidos disponibles" o "afectando el uno por ciento del producido bruto", en caso contrario art. 16 , prr. 8, LCQ ). 21.3. Periodicidad Se trata de un plazo que se computa en forma mensual. Por ello, resulta aplicable el art. 25 , CCiv. Esta norma seala: los plazos de mes o meses, de ao o aos, terminarn el da en que los respectivos meses tengan el mismo nmero de das de su fecha. As, un plazo que principie el quince de un mes terminar el quince del mes correspondiente, cualquiera que sea el nmero de das que tengan los meses o el ao. Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese desde alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes (art. 26 , CCiv.). Por su parte, el art. 27 , CCiv., seala que todos los plazos sern continuos y completos, debiendo siempre terminar en la medianoche del ltimo da; y as, los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto plazo, valen si se ejecutan antes de la medianoche en que termina el ltimo da del plazo. De esta forma, cabe afirmar que el sndico cuenta con el plazo de gracia para la presentacin de su informe mensual (arts. 278 , LCQ, y 124 , CPCCN). Una situacin dudosa se puede dar en caso de que el vencimiento del plazo caiga en da inhbil (sbado, domingo o feriado), en cuyo caso cabe entender que se prorroga hasta las dos primeras horas del primer da hbil siguiente. Esta misma situacin se da en caso que el informe mensual venza durante el receso judicial de enero o julio. En este supuesto, parece poco adecuado habilitar la feria (en el juzgado de turno) al solo efecto de presentar el informe, con lo cual es una solucin adecuada que deba presentarse el primer da hbil siguiente a la feria. 22. Nacimiento de la obligacin Es claro que la obligacin del sndico nace con la apertura del concurso preventivo. Lo que no est claro es hasta cundo (dies a quem) debe peridicamente emitir dicho informe. Las dos opciones seran la conclusin del concurso preventivo (art. 59 , prr. 1, LCQ) o el efectivo cumplimiento (arts. 59 , prr. 2, y 63 , LCQ). Pese a que existen ciertas dudas, la respuesta lgica que se impone es que la emisin de informes peridica debe realizarse hasta la conclusin del concurso preventivo, ya que: i) el art. 59 , LCQ, estipula que el juez debe declarar finalizado el concurso y dar por concluida la intervencin del sndico; ii) se designa al comit de acreedores como controlador del acuerdo; iii) el sndico acta como controlador del acuerdo (y por ello le debern regular honorarios adicionales) cuando fuere un pequeo concurso o no se hubiere designado comit de acreedores (art. 289 , LCQ); iv) existe libertad en que el acuerdo designe algunas alternativas de control adicionales. 23. Contenido El contenido del informe abarca tres puntos fundamentales: a) la evolucin de la empresa; b) la existencia de fondos lquidos disponibles; c) el cumplimiento de normas legales y fiscales. 23.1. Evolucin de la empresa Respecto de la informacin relacionada con la evolucin de la empresa, la LCQ se refiere a una opinin (fundada y seria) estrechamente vinculada a los estados contables sobre la situacin general de la empresa y su proyeccin, sobre ciertos datos de relevancia en la actividad empresaria y sobre "el estado de la sociedad en las distintas actividades en que se haya operado y su juicio sobre la proyeccin de las operaciones y otros aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y futura de la sociedad" (arg. art. 66 , prr. 1, LSC). Esta informacin sirve para realizar una mejor interpretacin de los estados contables, pues refleja el estado de la

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sociedad, con datos y orientacin concreta, y ayuda a tener una visin panormica segura de la gestin empresaria y de sus expectativas. Persigue superar la elasticidad de los estados contables para animarlos con la expresin ms gil de lo actuado por la empresa en el perodo de que se trate. En general, su funcin es de informacin y control en proteccin de los acreedores y es un elemento importante para la interpretacin del balance y otra documentacin contable de la empresa. Debe suministrar una informacin panormica precisa y orientaciones concretas sobre el estado actual de la concursada y sus perspectivas, aspectos de la gestin, relaciones y actos sociales que por su naturaleza o contenido no puedan incluirse en el balance. Dicha informacin no debe ser abstracta, ambigua y escasa y sera bueno que incluya concretamente: i) la proyeccin de la empresa en las distintas actividades en que haya operado; ii) su juicio sobre la proyeccin de las operaciones; iii) aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y futura de la sociedad; iv) estimacin u orientacin sobre perspectivas de las futuras operaciones. Este informe presupone un "plan de empresa" por parte del concursado, aun cuando no surja explcitamente. 23.2. Fondos lquidos Adems, debe informar si existen fondos lquidos disponibles (art. 14, inc. 12 , LCQ). La sindicatura muchas veces no tiene acceso a dicha informacin y, en la prctica, se basar generalmente en la informacin que le suministre el concursado. El sndico podr requerirle al concursado la informacin vinculada con su cash flow y, en caso de que el concursado omita las informaciones que se le requieran, podr pedir la separacin de la administracin (art. 17 , LCQ). De manera indirecta, la ley exige a todos los concursados (personas fsicas o jurdicas y, en este caso, independientemente del tipo o forma social) llevar un estado contable mensual del estado de flujo de fondos. Recurdese que el art. 62 , parte 2, prr. 2, LSC, seala que la Comisin Nacional de Valores, otras autoridades de contralor y las bolsas podrn exigir a las sociedades incluidas en el art. 299 la presentacin de un estado de origen y aplicacin de fondos por el ejercicio terminado y otros documentos de anlisis de los estados contables. Entindese por fondos el activo corriente menos el pasivo corriente. Este estado contable no es obligatorio para todas las sociedades; menos para las personas fsicas. La LSC tampoco lo exige para las sociedades con fiscalizacin permanente (art. 299 , LSC). Sin embargo, se prev la posibilidad de que la CNV, otras autoridades de contralor y las bolsas exijan un "estado de origen y aplicacin de fondos" por el ejercicio terminado y otros documentos de anlisis de los estados contables. Este estado bajo el texto de la resolucin tcnica 8 de los Consejos Profesionales se denominaba "estado de variaciones del capital corriente" o "de origen y aplicacin de fondos", segn informe sobre el capital corriente o sobre el conjunto de las disponibilidades e inversiones transitorias. Hoy la resolucin tcnica 19 lo denomina "estado de flujo de efectivo", pues debe informar sobre las variaciones de efectivo (incluyendo depsitos a la vista) y equivalentes de efectivo (esto es, los que se mantienen con el fin de cumplir los compromisos de corto plazo). En trminos generales, puede decirse que el informe (basado en este estado contable) debe detallar las variantes de la situacin financiera de corto plazo de la empresa, poniendo especial nfasis en los motivos de la evolucin. Le permite al juez (y a los acreedores concursales) conocer el cuadro de resultados estrictamente financiero (activos y pasivos de corto plazo) y su aptitud para generar recursos lquidos. En general, este estado procura determinar e informar sobre las distintas variaciones (ingreso y destino) de fondos, nocin que se suele asimilar al capital corriente (activo corriente menos pasivo corriente). Adems, explica las causas del ingreso de fondos, debiendo incluir los orgenes de las ganancias ordinarias del ejercicio y las extraordinarias, la correccin de resultados (si no implican movimientos de activos o pasivos corrientes), los aportes de los socios (segn sea suscripcin de capital, aportes irrevocables, ajustes de capital, etc., y se realicen en activos corrientes), las deudas a largo plazo (si se trata de un prstamo financiero para adquirir activo corriente o para refinanciar pasivo corriente), la disminucin de un activo no corriente (si se transforma en un activo ms lquido, v.gr., venta de un inmueble), etctera.

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(Vern).

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Tambin informa el destino o la aplicacin de los fondos ingresados, para lo cual debe informar las situaciones contrarias a las expuestas en el prrafo anterior, o sea: prdidas ordinarias y extraordinarias, con la correccin pertinente, pago de dividendos en efectivo, retribucin de directores y sndicos, impuestos no incluidos en el resultado, utilidades para el personal de la sociedad, rescate de capital, adquisicin de propias acciones, etctera. Es quizs una exigencia excesiva, ya que ni aun las sociedades cotizadas (art. 299 , LSC) tienen obligacin de llevar este tipo de informes en forma mensual. Las exigencias para estas sociedades suelen ser trimestrales. Es claro que la sindicatura no podr (si no cuenta con personal idneo instalado en forma permanente en la empresa) obtener dicha informacin si no es confiando (y auditando) la que le suministre el propio concursado. Paralelamente, para lograr dicha informacin deber requerirla al concursado, quien deber contar con dicha informacin. Por ello, como conclusin cabe sealar que la reforma exige un estado contable extra para las empresas concursadas y con una periodicidad tambin extra: un estado de origen y aplicacin de fondos en forma mensual. Ntese que la LCQ habla no slo de fondos lquidos, sino de "fondos lquidos disponibles". Esta extensin genera algunos equvocos entre lo que significa efectivamente la disponibilidad. Bsicamente podra entenderse, en forma racional, que son aquellos fondos que no tengan una aplicacin concreta. Esta informacin es fundamental, pues el art. 16 , prr. 8, LCQ, ahora exige que los crditos laborales (sobre los que proceda el pronto pago) sean abonados con los fondos lquidos disponibles; y en caso contrario, con la afectacin del uno por ciento mensual del ingreso bruto del concursado. Vale decir, la ley impone al concursado (en caso de existir prontos pagos admitidos) la realizacin de una "previsin" contable (y no una reserva, pues no se requiere desafectacin mediante el rgano asambleario) de un uno por ciento mensual para cubrir pasivos laborales. En caso de que el pasivo laboral ya estuviera determinado, no se tratara de una previsin, sino de una "provisin", ya que dichos fondos tendran un destino predeterminado. 23.3. Contralor de normas legales La ley tambin impone al sndico el contralor de las normas legales y fiscales del concursado (debiendo aclarar que lo fiscal se encuentra abarcado por lo legal, que es ms amplio). Esta norma, en principio, no sera necesaria, pues se encontrara incluida de manera implcita en el propio art. 15 , LCQ, cuando alude a la vigilancia de la administracin del concursado por el sndico. De todas formas, lo que abunda no daa. Pero la exigencia de informar sobre el cumplimiento de normas legales y fiscales en algunos casos puede resultar excesiva, pues bsicamente se le impondra al sndico tener acceso directo (pero fundamentalmente permanente) a la contabilidad y documentacin del concursado. Por ello, debe entenderse que esta norma debe interpretarse con razonabilidad y de acuerdo con las posibilidades reales del rgano sindical. Seccin II Efectos de la apertura Art. 15. Administracin por el concursado. El concursado conserva la administracin de su patrimonio bajo la vigilancia del sndico. I. Administracin del patrimonio Una de las diferencias esenciales del concurso preventivo con la quiebra es que el concursado no sufre el desapoderamiento de sus bienes (art. 107 , LCQ) y mantiene la administracin de su patrimonio (arts. 15 y 16 , LCQ). Esta administracin se ejerce bajo la vigilancia del sndico y no es libre sino que sufre ciertas limitaciones. Por ello algunos autores a nuestro juicio incorrectamente hablan de un "desapoderamiento atenuado". II. Clasificacin de los actos En cuanto a los actos que puede o no realizar el concursado, cabe distribuirlos en el siguiente esquema: i) actos prohibidos (son aquellos realizados a ttulo gratuito o que alteren la pars condicio creditorum);

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ii) actos sujetos a autorizacin (aquellos descriptos en la parte final del art. 16 , LCQ); iii) actos libres bajo vigilancia del sndico (actos de administracin y conservacin). Ello significa que el concursado contina administrando su patrimonio a los fines de superar la crisis patrimonial. La vigilancia no slo es ejercida por el sndico, sino tambin por el comit de acreedores (arg. art. 260 , LCQ). Ello as pues el comit (provisorio o definitivo) puede requerir informacin al concursado, exigir la exhibicin de libros y registros, proponer planes de custodia y conservacin del patrimonio, etc. (art. 260 , prr. 2, LCQ). III. Vigilancia sindical 1. Momento La vigilancia slo es ejercida desde que se efectu la apertura del concurso, ya que en dicha resolucin se ordena el sorteo del rgano sindical (art. 14, inc. 2 , LCQ). Sin sndico no hay vigilancia. Ello por supuesto no excluye el control ejercido por el rgano jurisdiccional desde la presentacin misma para evitar maniobras fraudulentas o perjudiciales para los acreedores (art. 274 , LCQ). Inclusive la inhibicin general de bienes tambin se produce desde la mentada sentencia (art. 14, inc. 7 , LCQ). La regla en el concurso preventivo es que los efectos concursales se producen desde la declaracin de apertura, salvo que la LCQ expresamente disponga que los efectos se producen desde la presentacin o en otra oportunidad. Adems y en aval de esta regla la Seccin II habla de efectos de la apertura del concurso. De todas formas, bien ha interpretado la jurisprudencia que los efectos, si bien se inician con la apertura del concurso preventivo, tienen una cierta connotacin retroactiva que produce el respeto de ciertas directrices fundamentales del concurso. 2. Alcance En esta vigilancia no es menester que el concursado consulte al sndico sobre la pertinencia o conveniencia de determinados actos. El concursado ejerce su actividad normalmente, el sndico fiscaliza y eventualmente denunciar al juez las irregularidades (lo que podr dar lugar a la separacin de la administracin art. 17 , LCQ ). Por ello, el concursado no pierde legitimacin procesal (a diferencia del proceso falimentario art. 110 , prr. 1, LCQ ). Mantiene su plena capacidad procesal en todos los procesos iniciados como actor o demandado y en todas las incidencias netamente concursales. 3. Finalizacin Esta vigilancia (y otras medidas art. 16 , LCQ ) cesan con la conclusin del concurso preventivo (art. 59 , prr. 4, LCQ). Ello no empece a que el concursado ofrezca mantener el rgimen de vigilancia previsto en el art. 15 u otro ms gravoso, ejercido por el sndico u otro rgano de control. Lo que s es cierto es que el sndico debe dar por concluida su intervencin con el auto de conclusin (art. 59 , prr. 1, LCQ), salvo el caso del art. 289 , LCQ. IV. Actos de administracin En relacin con los actos de administracin cabe sealar que son aquellos que importando o no una enajenacin, adems de conservar los capitales, tienen por fin hacerlos producir, segn su naturaleza o destino (255) . Bsicamente, el criterio para distinguir entre actos de administracin y de disposicin se funda en la ausencia o presencia de peligro para la existencia misma de los bienes que constituyen el patrimonio (256) . Un acto puede ser considerado de disposicin para una parte y de administracin para la otra; por ello habr que estarse a los efectos respecto del concursado. En esta misma idea se encuentran los actos de conservacin, ya que tienen como finalidad evitar la prdida de un bien cuya existencia peligra (257) . La casustica es amplia y abarca desde la simple compra o venta de mercaderas y productos vinculadas a su actividad, como el pago de impuestos, contrato de seguros, pago de salarios, etctera. V. Aplicacin a socios ilimitadamente responsables

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las sociedades concursadas (art. 18 , LCQ). LCQ - Artculo 16

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Finalmente todas estas limitaciones son aplicables respecto del patrimonio de los socios con responsabilidad ilimitada de

Por la importancia que tiene ste Artculo he decidido subirlo aqu, as podemos agregar jurisprudencia al respecto: Artculo 16. Actos prohibidos. El concursado no puede realizar actos a ttulo gratuito o que importen alterar la situacin de los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin. Pronto pago de crditos laborales: Dentro del plazo de 10 das de emitido el informe que establece el artculo 14, inciso 11 , el juez del concurso autorizar el pago de las remuneraciones debidas al trabajador, las indemnizaciones por accidentes de trabajo o enfermedades laborales y las previstas en los artculos 132 bis , 232 , 233 y 245 a 254 , 178 , 180 y 182 de la ley 20.744; artculo 6 a 11 de la ley 25.013; las indemnizaciones previstas en la ley 25877 , en los artculos 1 y 2 de la ley 25.323; en los artculos 8 , 9 , 10 , 11 y 15 de la ley 24.013; en el artculo 44 y 45 de la ley 25.345 y en el artculo 16 de la ley 25.561, que gocen de privilegio general o especial y que surjan del informe mencionado en el inciso 11 del artculo 14. Para que proceda el pronto pago de crdito no incluido en el listado que establece el artculo 14, inciso 11 , no es necesaria la verificacin del crdito en el concurso ni sentencia en juicio laboral previo. Previa vista al sndico y al concursado, el juez podr denegar total o parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolucin fundada, slo cuando se tratare de crditos que no surgieren de los libros que estuviere obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen o legitimidad, se encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado. En todos los casos la decisin ser apelable. La resolucin judicial que admite el pronto pago tendr efectos de cosa juzgada material e importar la verificacin del crdito en el pasivo concursal. La que lo deniegue, habilitar al acreedor para iniciar o continuar el juicio de conocimiento laboral ante el juez natural. No se impondrn costas al trabajador en la solicitud de pronto pago, excepto en el caso de connivencia, temeridad o malicia. Los crditos sern abonados en su totalidad, si existieran fondos lquidos disponibles. En caso contrario y hasta que se detecte la existencia de los mismos por parte del sndico se deber afectar el 1% mensual del ingreso bruto de la concursada. El sndico efectuar un plan de pago proporcional a los crditos y sus privilegios. En el control e informe mensual que la sindicatura deber realizar, incluir las modificaciones necesarias, si existen fondos lquidos disponibles, a los efectos de abonar la totalidad de los prontos pagos o modificar el plan presentado. Actos sujetos a autorizacin. Debe requerir previa autorizacin judicial para realizar cualquiera de los siguientes actos: los relacionados con bienes registrables; los de disposicin o locacin de fondos de comercio; los de emisin de debentures con garanta especial o flotante; los de emisin de obligaciones negociables con garanta especial o flotante; los de constitucin de prenda y los que excedan de la administracin ordinaria de su giro comercial. La autorizacin se tramita con audiencia del sndico y del comit de acreedores; para su otorgamiento el juez ha de ponderar la conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los intereses de los acreedores.

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I. Actos prohibidos

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Segn la clasificacin hecha en prrafos anteriores, existen ciertos actos que no estn permitidos ni siquiera con autorizacin judicial. Son los enunciados en el art. 16 , 1 prr., LCQ, y son aquellos realizados a ttulo gratuito o que importen alteracin de los acreedores anteriores a la presentacin. El precepto abarca como actos a ttulo gratuito la donacin (art. 1789 , CCiv.) y todas las liberalidades, haya o no enajenacin de dominio (art. 1791 , CCiv.). Incluye tambin el mutuo gratuito (art. 2243 , CCiv.), el depsito (art. 2183 , CCiv.), el comodato (art. 2183 , CCiv.), aun el mandato gratuito (art. 1871 , CCiv.) y la fianza gratuita. Tambin deben incluirse: la donacin encubierta o simulada bajo la forma o apariencia de una compraventa o permuta, remisin de deuda, reconocimiento civil (o pago) de una obligacin natural, prestacin de garanta por obligacin ajena sin contraprestacin alguna que la justifique, otorgamiento a ttulo gratuito de derechos reales (usufructo, servidumbre, hipoteca, prenda) a terceros no acreedores, renuncias de derechos, cesin gratuita del beneficio de un seguro de vida o la constitucin de un seguro de vida en favor de un tercero, etctera. En relacin con los acreedores de causa o ttulo anterior, cabe destacar que la causa es entendida como la fuente de la obligacin (contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito) y el fundamento es el principio de igualdad entre los acreedores anteriores a la presentacin concursal. Bsicamente importa no otorgar preferencias no fundadas o arbitrarias o que no respondan a la categorizacin formulada por el concursado (arts. 41 y 42 , LCQ). En esta idea se incluye la cancelacin de las acreencias o parte de las mismas o la constitucin de garantas no otorgadas antes del concurso. Por ello, aunque estos actos no tienen naturaleza gratuita importan un quebrantamiento de la par conditio creditorum (de fuente constitucional art. 16 , CN ). Esta concepcin tambin abarca aquellos actos en desmedro de los otros acreedores. Mxime que con la ley 25589 se ha introducido un principio derivado del de igualdad de los acreedores: el de no discriminacin (art. 52 , 2.b)iii), LCQ). Esto es, no slo incluye los actos beneficiosos para ciertos acreedores sino tambin los perjudiciales para otros. La ley habla de "alterar la situacin de los acreedores", y dicha alteracin se produce en un sentido negativo o positivo. El perjuicio, no obstante, tendr una connotacin individual en un caso y colectiva (masa de acreedores) en otro. La sancin por la realizacin de estos actos no es la nulidad del acto jurdico, sino su ineficacia (art. 17 , 1 prr., LCQ). II. Pronto pago 1. Nociones sustanciales El derecho de pronto pago (arts. 16 y 183 , LCQ) es un instituto de naturaleza ambivalente, ya que desde la ptica del concursado conforma una "autorizacin" que se le concede para atender un crdito de causa anterior a su presentacin en concurso (y de ah una aparente justificacin de la incorrecta ubicacin metodolgica) y desde el punto de vista del trabajador es una "manifestacin del ejercicio de su derecho creditorio" de percibir rpidamente su acreencia atento a su naturaleza alimentaria. Este derecho importa el reconocimiento de la acreencia privilegiada derivada de la relacin de empleo y la facultad de esta clase de acreedor a que le abonen las acreencias sin necesidad de esperar la presentacin de propuestas o la distribucin final de fondos. Es una "tutela especial" del trabajador; como lo calific Tonn, un "superprivilegio" (258) . El pronto pago implica una prelacin temporal en el reconocimiento y cobro del crdito laboral, sin necesidad de aguardar el sometimiento a las reglas del acuerdo preventivo o liquidacin general en caso de quiebra. Los crditos laborales pueden escapar al proceso de verificacin de crditos, pues debern ser abonados, previa vista al sndico y siempre que no resultaran controvertidos o que no existan dudas sobre su origen o legitimidad o sospecha de connivencia dolosa entre el trabajador y el concursado. En estos ltimos casos ser necesario promover el incidente de verificacin, continuar o iniciar el proceso laboral, conforme al art. 21 , LCQ. 2. La oficiosidad del pronto pago El nuevo esquema legal incorporado por la reforma 26086 establece dos modalidades de pronto pago. El primero, que

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podemos denominar pronto pago "de oficio", y el segundo, "a peticin de interesado". El nuevo inc. 11 del art. 14 requiere que el sndico, diez das despus de aceptar el cargo en el concurso preventivo, se pronuncie, previa auditora en la documentacin legal y contable, sobre los pasivos laborales denunciados por el deudor y, adems, sobre la existencia de otros crditos comprendidos en el pronto pago. De esta manera, todos aquellos crditos laborales que se encuentren en condiciones de ser abonados y que satisfagan los requisitos que el pronto pago trae aparejados, es decir que se trate de acreencias con privilegio general o especial y que no sean controvertidas ni dudosas, podrn ser abonados por orden directa del juez del concurso, quien no debera aguardar la solicitud de cada trabajador en este sentido. El texto legal es "confuso" y ya se ha planteado cierta polmica doctrinaria. El primer prrafo del art. 16 expresa que dentro de los diez das del informe del sndico el juez "autorizar", como si se tratase de un imperativo legal del tribunal concursal, sin peticin de parte interesada. De esta manera, se libera al acreedor laboral de la "carga" o necesidad de peticionar un cobro prioritario por parte del deudor, facultndose al rgano jurisdiccional a resolver oficiosamente la satisfaccin de la deuda. En esta lnea, se requiere un informe mensual acerca de la evolucin de la empresa y en relacin con la existencia de fondos lquidos disponibles, todos aspectos que permitirn tener la informacin necesaria para articular el pronto pago por parte del juez. 3. Ampliacin de las labores de la sindicatura El ordenamiento profundiza el estudio que debe realizar la sindicatura sobre la estructura laboral de la empresa, exigiendo que el funcionario informe no solamente sobre los pasivos laborales denunciados por el deudor, sino tambin sobre la existencia de otros crditos de igual naturaleza. Esta informacin se conjuga con el anlisis que el ordenamiento impone sobre la situacin de los trabajadores en relacin de dependencia, en atencin a la suspensin de los convenios colectivos de trabajo que dispone el art. 20 . De este modo, el legislador trata de tutelar el trabajo y asegurar la vigencia de los contratos individuales y de la Ley de Contrato de Trabajo , evitando que la situacin de crisis "precarice", an ms, la situacin de los dependientes. Corresponde recordar que el citado art. 20 , LCQ, establece la necesidad de acudir a la negociacin de un nuevo convenio llamado "de crisis", que regir las relaciones laborales durante el tiempo del concurso preventivo pero, en caso de no arribarse a un acuerdo, continuarn siendo de aplicacin las normas de la ley 20744 . La doctrina laboralista (259) puntualiza que las regulaciones que tienen como causa fuente los acuerdos individuales, mantienen su vigencia, aunque los derechos del trabajador que surjan de ellos puedan exceder los marcos que fija el convenio colectivo de trabajo que les era aplicable. El juez concursal contar con la informacin sobre la totalidad del pasivo laboral, los crditos laborales que gocen de pronto pago en los trminos del art. 16 y, adems, la organizacin del personal de la empresa concursada. Estos elementos de juicio sobre la realidad empresaria no se compadecen con el retorno de la "dualidad" de fueros, pues a la postre el juez concursal estar en mejores condiciones para pronunciarse sobre la causa, existencia y legitimidad de las acreencias laborales. 4. Una nueva alternativa de pronto pago Toda esta labor sindical converge en el denominado pronto pago "de oficio", que es el que debe autorizar el juez, de conformidad a la primera parte del segundo prrafo del art. 16 , donde puntualmente se seala: "el juez del concurso autorizar el pago de las remuneraciones... que gocen del privilegio general o especial y que surjan del informe mencionado en el inc. 11 del art. 14". Se configura una modalidad que preconizara Alegria (260) cuando propuso un sistema de verificacin de oficio, abreviado y especial, para todos los crditos laborales y su pago anticipado mediante los fondos disponibles. El aludido jurista expresaba que el rgimen deba ser iniciado por el sndico, quien deba elaborar el listado de acreedores de origen laboral y que, escuchados los interesados, el juez dictara sentencia, siendo pagados los admitidos

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dentro de los diez das.

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El actual esquema legal se asemeja a aquella propuesta, aun cuando cabe puntualizar que la auditora que realiza el sndico se pronuncia oficiosamente sobre la existencia de acreedores laborales con derecho al pronto pago y luego el juez tiene que autorizarlo sin que la norma disponga publicacin alguna del listado aludido, que permita que los propios interesados formulen algn tipo de observacin. Desde esta perspectiva, el rgimen oficioso de reconocimiento de pronto pago, al no tener una alternativa de audiencia para los trabajadores, puede concluir en una apelacin ante el superior reclamando, ya sea la incorporacin al listado, ya sea eventuales diferencias en orden a los rubros reconocidos. La reforma que modific el pronto pago (ley 26086 ), sin bien encomiable en cuanto intenta la tutela de los trabajadores en sus crditos alimentarios, no articula adecuadamente la intervencin de los propios interesados para asegurar el correcto funcionamiento del nuevo esquema de pronto pago. La originaria propuesta de Alegria contemplaba la publicacin del "listado" de acreedores laborales con derecho a pronto pago, para que stos pudieran hacer valer sus derechos mediante la observacin pertinente, asegurando el debido proceso y la eficacia del sistema. Nuevamente tendrn que ser los integrantes del "pretorio" quienes interpreten adecuadamente el nuevo esquema legal y aseguren la participacin de los trabajadores para evitar nuevos dispendios jurisdiccionales. 5. El retorno a la dualidad de fueros La resolucin que deniegue el pronto pago habilitar al trabajador para iniciar o continuar el juicio de conocimiento laboral ante el juez natural, es decir que se va a presentar lo que el maestro Cmara denominaba una solucin "irracional", ante la eventualidad de sentencias contradictorias entre la negativa del juez concursal y el reconocimiento del juez laboral. En cierto modo, la dualidad de fueros implica un retroceso y una nueva demostracin de la puja de intereses entre concursalistas y laboralistas, aun cuando se pretenda justificar bajo el velo de la divisin de tareas de la justicia "capitalina." No puede olvidarse que el art. 273, inc. 9 , LCQ, impone la vigencia de los principios tuitivos del derecho laboral para analizar este tipo de pretensiones, aun en el fuero concursal, tal como lo explicamos reiteradamente (261) . No puede ignorarse tampoco la existencia tanto de doctrina como de jurisprudencia que relativizaban los principios laborales so pretexto de la convergencia con el sistema concursal, aspectos que terminaron influyendo negativamente en la tutela de los trabajadores. Dicho derechamente, los operadores jurdicos no han sido capaces de integrar un sistema que otorgue adecuada respuesta a los diversos intereses que confluyen en la insolvencia del deudor. 6. Pronto pago a peticin de parte 6.1. La pretensin de pronto cobro El texto del art. 16 tambin comprende el clsico sistema de pronto pago a peticin del trabajador, estableciendo que "Para que proceda el pronto pago de crdito no incluido en el listado que establece el art. 14, inc. 11 , no es necesaria la verificacin de crdito en el concurso ni sentencia en juicio laboral previo. Previa vista al sndico y al concursado, el juez podr denegar total o parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolucin fundada, slo cuando se tratare de crditos que no surgieren de los libros que estuviere obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen y legitimidad, se encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado. En todos los casos la decisin ser apelable...". Tal como se advierte, el nuevo art. 16 , LCQ, mantiene el rgimen de pronto pago a peticin de interesados, habilitando en este aspecto la competencia concursal y puntualizando que no es necesario el procedimiento verificatorio, ni la sentencia en juicio laboral para la procedencia de este rgimen "preferencial" de pronto cobro. El nuevo texto agrega lo que la jurisprudencia ya haba establecido al puntualizar que adems de la opinin del sndico,

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debe ser escuchado el concursado.

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El pronto pago, de este modo, constituye una va sumaria de verificacin que favorece el cobro del crdito alimentario que asiste a los trabajadores, en tanto pueda comprobarse su existencia, cuanta y legitimidad. Este aspecto es destacado por Heredia, en su informe ante la Comisin de Legislacin General, llevada a cabo en el Senado de la Nacin, poniendo de relieve que el juez concursal deber pronunciarse sobre la causa y existencia del crdito laboral en la resolucin de pronto pago, lo que otorga a esta va procesal naturaleza verificatoria. 6.2. Causales de rechazo En lo que aqu nos concierne, el nuevo texto del art. 16 , LCQ, con una redaccin diferente a la de origen (262) , mantiene las mismas razones por las cuales el juez a cargo del proceso concursal puede desestimar, ora parcial, ora totalmente, la pretensin de pronto cobro efectuada por el trabajador: "[...] Previa vista al sndico y al concursado, el juez podr denegar total o parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolucin fundada, slo cuando se tratare de crditos que no surgieren de los libros que estuviere obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen o legitimidad, se encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado...". En trminos generales, cabe calificar como positivo que el ordenamiento concursal ratifique el elenco de causales taxativamente enunciadas para que el magistrado motive el rechazo de la peticin del prontocobrista, dado que el juez no podr apartarse de ese cuadro legal propuesto por el legislador. Si el tribunal se pronuncia por la denegatoria de la pretensin del trabajador, este ltimo necesariamente tendr que acudir a otras vas de reconocimiento, sea la ordinaria ante el juez natural, sea la prevista por la propia legislacin concursal como instancia de verificacin tempestiva. 6.3. Crditos que carecen de respaldo documental El art. 16 , LCQ, segn texto ordenado por la reforma, justifica que la peticin de pronto pago sea rechazada cuando se trate de crditos que no cuenten con respaldo en la documentacin que el deudor debe obligatoriamente llevar. En el texto de origen, se haca referencia a "documentacin legal y contable", en tanto que ahora la manda es ms genrica y amplia, abarcando todo libro y/o registro que el deudor, atendiendo a la naturaleza de las actividades que desempee, debe llevar por imperio legal. Est claro, entonces, que tratndose de un contrato laboral uno de los libros exigidos por las leyes sustantivas es precisamente el denominado Libro Especial del art. 52 , LCT (263) , sin olvidarnos de todos los dems registros que exija la ley con fines previsionales, tributarios, seguridad social, entre otros. Con anterioridad, nos habamos pronunciado acerca de la contradiccin en que incurre el legislador concursal, en tanto y en cuanto rompe, o cuanto menos invierte, la regla hermenutica propia de un derecho tutelar como es el estatuto del trabajo ley 20744 . En efecto, si repasamos que el art. 16 , LCQ, prev que la ausencia de respaldo documental justifica el rechazo del pronto pago, ello hace aicos el principio cardinal que informa al art. 55 de la ley 20.744 (264) . Recordemos que esta ltima norma, hace de la falta de exhibicin de libros en lo que se engloba tambin la ausencia o silencio de registros del contrato laboral invocado por el trabajador un supuesto sancionable que debe ser resuelto desde la ptica del principio protectorio y de la primaca de la realidad. En este caso, ya habamos sealado que ante normas contradictorias corresponde una hermenutica de congruencia que haga prevalecer el favor operari o favor debilis, que no es otra cosa que afianzar la presencia de los principios orientadores e interpretativos del derecho laboral. En definitiva, entendemos que la presente hiptesis legal exige que se encuentre cuestionada la existencia misma de la relacin laboral y no una mera ausencia de registracin, ya que sigue vigente la presuncin a favor del trabajador en caso de que el empleador no lleve el libro aludido. A modo de colofn, valoramos que esta causal del art. 16 , LCQ, acta como obstculo para la satisfaccin pronta y eficaz del crdito de naturaleza laboral, atendiendo a su carcter alimentario, transformando en "formularios" las sentencias que rechazan el pedido por advertir la falta de correspondencia entre lo insinuado y la documentacin legal

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que el deudor deba llevar a tal fin.

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Ante la negativa, segn distinguimos en prrafos anteriores, al trabajador no le queda ms remedio que transitar vas de reconocimiento ms extensas, derribando el objetivo central del instituto que analizamos. 6.4. Crditos de origen y legitimidad dudosos Nuevamente nos hallamos frente a una herramienta muy funcional para desarticular la efectividad del pronto pago. Es que de manera un tanto lata y dogmtica, procede el rechazo de la pretensin cuando el crdito que el trabajador intenta satisfacer mediante esta figura presente dudas acerca de su origen y legitimidad. Al igual que su precedente legislativo, esta causal reconoce dos alternativas diferentes, segn sobre qu captulo recaiga la duda insuperable: acerca del origen o legitimidad del crdito que invoca el acreedor laboral. No pretendemos sobreabundar en el punto, pues surge con meridiana claridad que el origen del crdito laboral debe estar emparentado con la presencia de un acuerdo sinalagmtico de esa naturaleza, del cual derive un bloque obligacional en cabeza de ambas partes. En este sentido, la propia ley de la materia ley 20744 presume la presencia subyacente de un acuerdo en tanto se acredite la efectiva prestacin del dbito laboral por parte del trabajador, extremo del cual emerge el derecho a percibir una justa contraprestacin. Con este norte, la doctrina y la jurisprudencia lucen pacficas al reconocer que la presencia de un vnculo contractual propio de la LCT justifica la cancelacin de los rubros que son de legtimo abono por la puesta a disposicin a favor de la patronal de la capacidad laborativa del obrero, y que resultan subsumidos por la figura del pronto pago para su, valga la redundancia, pronta satisfaccin. Advertimos que la segunda hiptesis de la causal bajo anatema es en cuanto a la existencia de duda respecto de la legitimidad del crdito, lo que nos invita a examinar si los conceptos cuyo pago se demanda mediante pronto pago reconocen soporte jurdico. As, a modo de ejemplo, quien ha sido despedido con justa causa no puede pretender insinuarse en el pasivo de su empleador demandando por indemnizacin art. 245 , LCT ya que esta ltima es reconocida a los despidos incausados o injustificados (265) . Est claro que esa duda o dudas sobre cualquiera de los extremos legales origen y/o legitimidad del crdito debe revestir tal trascendencia que sea ostensible o manifiesta la improcedencia de lo solicitado, es decir que los vicios que se destaquen sean visibles al examen jurdico ms superficial. Recordemos, al mero efecto ilustrativo, que algo es manifiesto cuando aparece a los sentidos del hombre como "patente, claro, descubierto, evidente, indudable, innegable" (266) . 6.5. Crditos controvertidos El nuevo art. 16 , LCQ, incurre en la misma deficiencia que el texto de origen, desde que no brinda ningn elemento que permita discernir la extensin del concepto "crdito controvertido", razn por la cual nuevamente nos encontramos frente a una manda ambigua e imprecisa, inaceptable tratndose de una causal que pone lmites a la efectivizacin del pronto pago. La obligacin, sobreabundante por cierto en atencin a lo que disponen los textos constitucionales, de que el pronunciamiento denegatorio est debidamente fundado, no supera el dficit apuntado, dado que deja un campo de actuacin extraordinariamente amplio en el que el juez puede apreciar alguna controversia. De todos modos, el estatuto falimentario no puede hacer tabla rasa con principios cardinales de nuestro ordenamiento positivo, en el sentido de que las medidas o disposiciones legales que tiendan a desconocer derechos deben ser examinadas bajo una lnea interpretativa de sesgo restrictivo, aventando los peligros de un anlisis amplio, en tanto este ltimo puede tonar ilusorio el derecho que se pretende reglamentar. As las cosas y tal como hemos defendido en otra oportunidad, tratndose de una cortapisa o de limitaciones de derechos, el examen de lo que debe entenderse por crditos controvertidos requiere un anlisis estricto, a fin de que un estudio riguroso o formal no convierta en letra muerta estos derechos que nacen en cabeza de un acreedor especial: los trabajadores. 6.6. Connivencia dolosa entre el peticionario y el concursado

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El ltimo supuesto que contempla el art. 16 del estatuto falimentario nos permite traer a colacin similares consideraciones que las que hemos vertido en los prrafos precedentes, en orden a fundamentar la sospecha de que entre deudor y acreedor ha mediado una maquinacin fraudulenta en perjuicio de la masa de acreedores. Nuevamente remarcamos que todo anlisis sobre ese estado de sospecha debe ser guiado por criterios restrictivos y con absoluta cautela, so riesgo de pulverizar infundadamente las aspiraciones del trabajador a percibir lo que por derecho le corresponde y en el tiempo que la propia ley concursal le ha reconocido, anticipndose al resto de los acreedores. Ello significa que ese recelo en que se halla el juez para decidir debe ser fruto de un cuidadoso examen de las circunstancias de hecho que rodean al caso concreto. Est claro que ese control o examen que requiere la ley falimentaria en ningn momento ubica al magistrado en la posicin de un instructor penal; pero s se le exige prudencia para analizar los hechos y resolver conforme a derecho. 7. Aspectos caractersticos del pronto pago 7.1. Va sumaria de reconocimiento: apelabilidad de la denegatoria La norma puntualiza, admitiendo en esto lo que habamos reiterado hasta el cansancio, que la resolucin judicial que admite el pronto pago tendr efectos de cosa juzgada material e importar la verificacin del crdito en el pasivo concursal. En una palabra, el pronto pago es una forma sumaria de verificacin. El pronto pago puede ser requerido desde el momento de la apertura del concurso hasta la homologacin del concordato. No rigen las normas atinentes a los incidentes, toda vez que esta va tiene determinada en la propia ley (art. 16 , LCQ) un trmite propio y especial, lo que impone el rgimen de notificaciones ministerio legis del art. 273, inc. 5 . Adems, el art. 16 , LCQ, admite que la resolucin de pronto pago es apelable. En esta inteligencia, cabe sealar que estando frente a una sentencia verificatoria, pueden recurrir tanto el concursado, en caso de admisin, como el trabajador, en el supuesto de rechazo. Hoy, el nuevo art. 16 , LCQ, otorga dicho carcter a la resolucin que admite el pronto pago, expresando que "...tendr efectos de cosa juzgada material e importar la verificacin del crdito en el pasivo concursal...". Este tpico constituye una creacin pretoriana que no habilitaba la ley 24522 , pero que la jurisprudencia, con criterio fexible, haba considerado viable en funcin del agravio "irreparable" que la resolucin de pronto pago aparejara para el acreedor o para el deudor (267) . Hoy, el nuevo texto legal contiene una alternativa adicional en caso de rechazo del pronto pago, al expresar que "...la resolucin judicial que lo deniegue, habilitar al acreedor para iniciar o continuar el juicio de conocimiento laboral ante el juez natural...". De este modo, se concreta la dualidad de fueros y, en muchos casos, el trabajador deber recorrer la doble va de conocimiento ante el juez laboral y luego mediante el proceso de verificacin de crdito, todo un desgaste jurisdiccional que no otorgar eficacia al nuevo sistema, pese al beneplcito de los laboralistas. 7.2. La ausencia de costas La doctrina y la jurisprudencia siempre sostuvieron que este tipo de trmites no devengaba costas, pues se consideraba asimilable a la verificacin tempestiva del art. 32 , LCQ, y, por ello, la actuacin de los funcionarios queda atrapada en la regulacin general y la labor profesional del letrado del acreedor corre por cuenta de este ltimo. Cabe agregar, por otra parte, que los emolumentos del letrado del acreedor laboral no gozan del beneficio del pronto pago (268) . Hoy el nuevo artculo 16 , LCQ, puntualiza que el trmite no devenga costas, dejando a salvo los casos de "connivencia, temeridad o malicia". Tambin hemos dicho que ante la denegacin del pronto pago, el trabajador queda habilitado para iniciar o continuar en sede laboral el correspondiente jucio de conocimiento y, obviamente, podr ocurrir con la sentencia que obtenga a requerir la verificacin de su crdito en trmite que no se considerar tardo.

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7.3. La existencia de fondos lquidos

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Uno de los aspectos relevantes del nuevo art. 16 reformado nace de la conjuncin del nuevo inc. 12 del art. 14, mediante el cual el sndico debe informar sobre fondos disponibles y el mandato del renovado texto del art. 16 , que ordena: "...los crditos sern abonados en su totalidad si existieren fondos lquidos disponibles. En caso contrario y hasta que se detecte la existencia de los mismos por parte del sndico, se deber afectar el uno por ciento mensual del ingreso bruto de la concursada. El sndico efectuar un plan de pago proporcional al crdito y su privilegio...". En este sentido, se "legaliza" una prctica que se vena siguiendo jurisprudencialmente en algunas circunscripciones (269) , imponindose al concursado la obligacin de destinar el uno por ciento de su ingreso bruto para hacer efectivos los crditos laborales y atender a la naturaleza alimentaria de este tipo de obligaciones, cuando no exista la posibilidad de efectuar el abono de la totalidad. Desde esta perspectiva, cuanta mayor liquidez se logre, mejor ser el resultado y se podr hacer una "reliquidacin" de los crditos pagando una parte ms significativa de aqullos. Sin perjuicio de ello, y en caso de ausencia de liquidez, la nueva normativa establece la articulacin de "un plan de pago proporcional". Cabe resaltar que el prrafo final del art. 16 referido al instituto jurdico en tratamiento puntualiza que en el control e informe mensual que el funcionario concursal debe realizar sobre los fondos lquidos, deber analizar siempre "la disponibilidad" a los efectos de abonar la totalidad de los prontos pagos o modificar el plan presentado. Se garantiza a los trabajadores la percepcin de al menos un porcentaje de su acreencia, evitando que soporten la crisis empresaria y se transformen en "fusible" o financiacin de la empresa concursada. El nuevo esquema de pronto pago abandona la cuestionada expresin de "resultado de la explotacin" del viejo texto legal para utilizar la frase "fondos lquidos disponibles". Esta disponibilidad dineraria es la que surge del informe sindical, lo que significar un seguimiento relevante del flujo de fondos y de los ndices de liquidez que indudablemente puede ser resistido por el concursado y plantear la controversia jurdica por estar en "juego" la evolucin y el saneamiento de la empresa. 8. La nmina de rubros tutelados El nuevo texto del art. 16 ampla la nmina de rubros alcanzada por el pronto pago que no slo beneficia a las remuneraciones debidas al trabajador y a las indemnizaciones por accidente de trabajo, sino tambin a las enfermedades laborales, agregando los rubros previstos en la Ley de Empleo para proteger la adecuada registracin de la relacin laboral, as como tambin las indemnizaciones especiales que surgen de la legislacin de emergencia. La nueva nmina se compone de la siguiente forma: i) Remuneraciones debidas al trabajador, de conformidad a la Ley de Contrato de Trabajo . ii) Indemnizaciones por accidentes de trabajo o enfermedades laborales, regladas en la ley de riesgos vinculados a la siniestralidad laboral. iii) Indemnizaciones debidas de conformidad a los arts. 132 bis , 232 y 233 (sustitutiva del preaviso), 245 a 254 , ley 20.744 (relativas a la indemnizacin por antigedad o despido, extincin del contrato de trabajo por fuerza mayor, por muerte del trabajador o del empleador, por vencimiento de plazo, por quiebra o concurso del empleador, por jubilacin del trabajador y por incapacidad o inhabilitacin). iv) Indemnizaciones establecidas en los arts. 178 , 180 y 182 , ley 20.744. stas refieren a la prohibicin de invocar como causal de despido el embarazo o no cumplir con los descansos diarios por lactancia, actos o contratos que seran absolutamente nulos y que hacen operar la presuncin establecida en el art. 181 , en orden a que el despido que se produjere dentro de los tres meses anteriores o seis meses posteriores a dichas circunstancias da lugar a la indemnizacin pertinente que se acumula a la establecida en el art. 245 , LCT. v) Arts. 6 a 11 , ley 25.013, de los cuales slo se encuentra vigente el 9 , referente a la falta de pago en trmino de la indemnizacin por despido incausado.

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vi) Las indemnizaciones previstas en la ley 25877 , en los arts. 1 y 2 , ley 25.323, que establecen la duplicacin de los montos a abonar, para los casos de ausencia o deficiencia de registracin de la relacin laboral al momento del despido, as como tambin el incremento de las indemnizaciones para los supuestos en que el trabajador hubiera intimado fehacientemente el pago y, ante la negativa del empleador, se hubiere visto obligado a iniciar acciones judiciales o cualquier instancia previa de carcter obligatorio para percibirlas. vii) Las indemnizaciones regladas en los arts 8 , 9 , 10 , 11 y 15 , ley 24.013, que protegen la adecuada regularizacin del empleo no registrado y articulan diversas pautas indemnizatorias ante la falta de registracin o registracin insincera, articulando la conducta que debe seguir el trabajador para hacer operativo este tipo de indemnizacin. viii) Los arts. 44 y 45 , ley 25.345, y 16 , ley 25.561, que establecen la sobreindemnizacin por despido incausado en el perodo de la emergencia econmica. En todos los casos, la norma establece que los rubros deben gozar de privilegio general o especial y surgir del informe sindical mencionado en el inc. 11 del art. 14. De todas formas, se advierte una "superfetacin" legal, pues se enumera una serie de normas modificatorias de la Ley de Contrato de Trabajo que, a su vez, fue reelaborada como texto ordenado por la ley 25877 , lo cual implica que la enumeracin es reiterativa. III. Actos sujetos a autorizacin 1. Enumeracin Para la realizacin de ciertos actos el concursado requiere autorizacin judicial previa (art. 16 , 3 parte, LCQ). Estos actos son: i) disposicin o locacin de fondo de comercio; ii) emisin de debentures con garanta especial o flotante; iii) emisin de obligaciones negociables con garanta especial o flotante; iv) constitucin de prenda; v) los que excedan la administracin ordinaria de su giro comercial. Esta enumeracin es ejemplificativa y el calificativo esencial en este detalle radica en aquellos "actos que excedan la administracin ordinaria de su giro comercial". En relacin con los actos de administracin, cabe remitir al comentario del art. 15 , LCQ, aclarando que estos actos tienden a la conservacin o produccin del patrimonio segn el tipo de activo, aun cuando el acto pueda importar la enajenacin del bien. 2. Administracin ordinaria El art. 16 , LCQ califica la administracin de "ordinaria". En este sentido se ha dicho que la distincin entre ordinaria y extraordinaria se suele relacionar con la enumeracin del art. 1881 , CCiv., para los que se requiere poder especial; que seran actos que excederan la administracin ordinaria los pagos que no fueran los ordinarios de la administracin, pagar una deuda como tercero, hacer novacin de obligaciones, reconocer obligaciones, hacer quitas y que en la prctica concursal exceden la administracin ordinaria el cierre de sucursales, la celebracin de contratos que modifiquen los regmenes de produccin o comercializacin (licencias, transferencia de tecnologa, distribucin, locacin de obra o servicios, etc.) (270) . 3. Supuestos jurisprudenciales Heredia (271) , en un excelente resumen jurisprudencial, ha sealado que constituyen actos que requieren autorizacin: i) constitucin de un gravamen hipotecario; ii) constitucin de prenda sobre bienes del deudor; iii) constitucin de warrant; iv) transferencia de paquete accionario; v) constitucin de fideicomiso;

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vi) transferencia de fondo de comercio; vii) venta de bienes de uso;

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viii) venta de la totalidad del ganado lanar al tiempo de arrendar el campo del deudor al mismo comprador; ix) locacin de inmuebles o bienes registrables del deudor; x) locacin de la totalidad del establecimiento del deudor; xi) cesin de un crdito verificado en otro concurso preventivo; xii) omisin de ejercicio del derecho de preferencia a la suscripcin de acciones en caso de aumento de capital por parte del accionista que peticion el concurso preventivo. 4. Esquema prctico El esquema procesal es simple: el concursado debe requerir la autorizacin para realizar los actos detallados en la norma (art. 16 , prr. 5, LCQ). En esta peticin deber detallar todas las condiciones bajo las cuales se realizar el acto. As, si el acto consiste en la venta de un inmueble o en la constitucin de una hipoteca o prenda, deber detallar todos los aspectos vinculados a dicha operacin. Incluso en la prctica se suele acompaar un proyecto del acto a realizar. No estn legitimados los terceros para solicitar la autorizacin, ya que la inteligencia de la norma no parece permitirlo. De todos modos, el tema es opinable y deber estarse al inters jurdico que se invoque. Esta autorizacin se presenta en el expediente principal y el tribunal debe ordenar una vista a la sindicatura y al comit de acreedores. Atento a que la ley no fija un plazo, el mismo es de cinco das (art. 273, inc. 1 , LCQ) hbiles judiciales (art. 273, inc. 2 , LCQ). Dicha vista deber ser en forma sucesiva, y a pesar de que el comit de acreedores est mencionado en segundo trmino, el orden de la misma suele ser el inverso. Ello por motivos prcticos, ya que el sndico podr emitir su dictamen valorando todas las circunstancias. Si el comit de acreedores no se ha conformado (supuesto ms comn), slo es menester el traslado al rgano sindical. Finalizado dicho trmite, el juez debe dictar resolucin (art. 16 , prr. 6, LCQ). Como la ley tampoco establece el plazo para el dictado de esta autorizacin (o rechazo), el mismo deber ser de cinco das (art. 273, inc. 1 , LCQ) hbiles judiciales (art. 273, inc. 2 , LCQ). No obstante ello, tambin se ha dado otra lectura a este vaco, debiendo aplicarse las normas procesales locales (art. 278 , LCQ) que determinan los plazos para dictar resolucin segn se trate de un auto, sentencia, en un proceso principal o en incidentes. La resolucin tendr carcter procesal de "auto" y conferir o no la autorizacin. En ambos casos deber estar fundada. Para tomar esta decisin deber ponderar la continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los intereses de los acreedores. No obstante ello, tambin podr valorar otras circunstancias tales como: debida proteccin del crdito, integridad del patrimonio del deudor y de su empresa, el estado del concurso y el inters general (art. 159 , LCQ). La duda se genera cuando dichas pautas arrojan resultados contradictorios, pues muchas veces la continuacin de las actividades del concursado puede contrariar los intereses de los acreedores. Por ello, el juez deber valorar la situacin integral y resolver la cuestin priorizando los valores segn el caso concreto. Si bien la resolucin no sera apelable (art. 273, inc. 3 , LCQ), la jurisprudencia ha flexibilizado la regla, otorgando el recurso de apelacin frente a la denegatoria de la autorizacin. De todas formas, la no autorizacin del acto no causa estado, pudiendo solicitar la autorizacin nuevamente el concursado. Los actos que no han cumplido con dicha autorizacin son ineficaces (art. 17 , prr. 1, LCQ). LCQ - Artculos 17 y 18

Seguimos con la Ley de Concursos y Quiebras comentada por el Maestro Francisco Junyent Bas.

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La ir subiendo por orden, SALVO que necesiten un artculo con urgencia. De ser as, me avisan y lo subo. Art. 17. Actos ineficaces. Los actos cumplidos en violacin a lo dispuesto en el artculo 16 son ineficaces de pleno derecho respecto de los acreedores. Separacin de la administracin. Adems, cuando el deudor contravenga lo establecido en los artculos 16 y 25 o cuando oculte bienes, omita las informaciones que el juez o el sndico le requieran, incurra en falsedad en las que produzca o realice algn acto en perjuicio evidente para los acreedores, el juez puede separarlo de la administracin por auto fundado y designar reemplazante. Esta resolucin es apelable al solo efecto devolutivo, por el deudor. Si se deniega la medida puede apelar el sndico. El administrador debe obrar segn lo dispuesto en los artculos 15 y 16 . Limitacin. De acuerdo con las circunstancias del caso, el juez puede limitar la medida a la designacin de un coadministrador, un veedor o un interventor controlador, con las facultades que disponga. La providencia es apelable en las condiciones indicadas en el segundo prrafo. En todos los casos, el deudor conserva en forma exclusiva la legitimacin para obrar, en los actos del juicio que, segn esta ley, correspondan al concursado. I. Realizacin de actos prohibidos 1. Generalidades La violacin del rgimen establecido en el art. 16 , LCQ acarrea la ineficacia de los actos. Existen autores que admiten diferencias entre nulidad e ineficacia, ya que afirman que no existe una relacin de gnero a especie, pues mientras la ineficacia sobreviene como un accidente que se produce durante el ciclo del negocio, es decir, durante su vigencia temporal, slo le resta efectos frente a determinados terceros; en cambio, la sancin de nulidad toma como presupuesto la existencia de vicios genticos del negocio, por lo que ambas son categoras diferentes (272) . La inoponibilidad (o segn otros ineficacia) es un concepto que se desmembra de la invalidez, mientras esta ltima implica la afectacin de los presupuestos estructurales o formales propios del negocio jurdico y le quitan eficacia desde su nacimiento, aqulla est enderezada a reconocer la existencia de vicisitudes externas al negocio jurdico que se producen con posterioridad a su constitucin. La inoponibilidad presupone un acto vlido y est enderezada a la proteccin de los terceros, por lo que la privacin de los efectos es slo relativa (273) . En forma grfica se afirma que "la inoponibilidad es la ineficacia a la mirada de terceros, mientras la nulidad es ineficacia a la mirada de las partes". 2. Ineficacia de pleno derecho Aunque la LCQ habla de ineficacia de pleno derecho, se requiere declaracin judicial (arg. art. 118 , LCQ), aun cuando los efectos se retrotraigan al da de realizacin del acto. No ser menester que exista peticin expresa, ya que el juez, de manera oficiosa (art. 274 , LCQ), podr disponer la ineficacia. Sin perjuicio de ello, nada empece a que la ineficacia del acto sea denunciada y fundamentada (e incluso probada) por el sndico, acreedores u otros interesados. En estos casos no ser necesario acudir a la accin revocatoria concursal (propia del rgimen falencial), ni a la del derecho civil (art. 961 , CCiv.) admitida en el marco del concurso preventivo (274) . Tampoco se requiere perjuicio (como s se exige en el art. 119 , LCQ). 3. Apelabilidad Si bien no se establecen pautas respecto de la apelabilidad y estando en juego los intereses de un tercero (que puede ser el contratante con el concursado), cabe concluir que la resolucin es apelable o recurrible por va incidental (arg. art. 118 , LCQ). Estas dos vas alternativas permitirn una mayor valoracin y prueba de todas las cuestiones vinculadas con la ineficacia declarada. Es cierto que la LCQ no remite a dicha norma, pero cabe entender que por la similitud de contenido y las consecuencias gravosas para terceros debe arbitrarse una va ms amplia de discusin de la legitimidad

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de la declaracin de ineficacia. II. Separacin del concursado de la administracin

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Pero la ineficacia no es la nica sancin, sino que el juez puede, adems, separar al concursado de la administracin de su patrimonio (art. 17 , prr. 2, LCQ). Bsicamente consiste en intervencin judicial de la administracin (de carcter excepcional) adoptada por el juez por las causales graves descriptas en la ley tendiente a sustituir, limitar o controlar a la administracin del concursado. 1. Causales Las causales estn taxativamente enumeradas: i) realizacin de actos prohibidos o sujetos a autorizacin judicial (estos ltimos sin la correspondiente autorizacin) (art. 16 , LCQ); ii) viajar al exterior sin previa comunicacin al juez del concurso (art. 25 , LCQ); iii) ocultacin de activos; iv) omitir informaciones que el tribunal o sndico le requieren; v) incurrir en falsedad en la que produzca perjuicio evidente para los acreedores. Estas causales, adems de ser taxativas y no ampliables por analoga, debern ser valoradas estrictamente pues constituyen una medida que puede ser gravosa. La irregularidad debe ser grave, no estando admitido incumplimientos de escasa relevancia. Esta decisin importa un cierto desapoderamiento en el cual se separa o interviene la administracin del concursado. En principio, quien debe denunciar tales infracciones ser el sndico, aunque nada empece a que un acreedor o tercero interesado denuncien tales irregularidades. De todas formas, quien tomar la decisin ser el juez. Incluso puede tratarse de una decisin oficiosa (art. 274 , LCQ). 2. Trmite Existen autores (275) que establecen que debe aplicarse el trmite previsto en los arts. 280 y ss., LCQ. En este caso durante la tramitacin de dicho incidente el juez podr arbitrar una separacin provisional hasta tanto se resuelva la cuestin. Deber ponderarse cada caso en concreto: si el planteo es incoado por el sndico o algn acreedor, ser menester la sustanciacin incidental; ahora bien, si la decisin es dictada por el tribunal de oficio, no ser necesario un trmite incidental (art. 280 , LCQ). Sobre todo porque la LCQ habla de "auto fundado" y no hace mencin a un traslado al concursado (el que sera conveniente que se confiera para no soslayar el derecho de defensa art. 18 , CN ). 3. Extensin de la medida La medida puede consistir en: separacin (sustitucin), coadministrador, veedor o interventor controlador. La gravedad de los hechos y las circunstancias fcticas determinarn qu tipo de medida. En este sentido, las alternativas son similares a la LSC , razn por la cual puede existir una cierta integracin normativa. En orden a la mayor gravedad, la medida oscilar desde veedor a separacin. En dicho auto de intervencin debern establecerse los lmites de actuacin de la intervencin y sus facultades. Como premisa fundamental debe establecerse que el administrador debe actuar conforme a las pautas de los arts. 15 y 16 , LCQ. 4. Interventor La prctica concursal ha mostrado algunos inconvenientes en la designacin del "interventor". Sobre todo cuando se trata de una separacin, ya si es difcil administrar la propia empresa en concurso preventivo, ms difcil ser para un tercero extrao a dicha empresa. Muchas veces estas dificultades han llevado la figura al fracaso operativo. Mientras el interventor (administrador, coadministrador o veedor) acepta el cargo dichas funciones podrn ser ejercidas por el sndico de manera provisional. El interventor tendr derecho a regulacin de honorarios. Ellos debern estar incluidos en la regulacin general. Para determinar la cuantificacin debern tenerse en cuenta las pautas procesales locales (art. 278 , LCQ). La resolucin que admite la separacin o deniega la medida es apelable al solo efecto devolutivo. La legitimacin vara

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el sndico o por el proponente.

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segn el xito de la pretensin: la que admite la separacin puede ser apelada por el deudor; la que deniega lo ser por Por ltimo, cabe sealar que la intervencin de la administracin no afecta la legitimacin procesal del concursado. Art. 18. Socio con responsabilidad ilimitada. Efectos. Las disposiciones de los artculos 16 y 17 se aplican respecto del patrimonio de los socios con responsabilidad ilimitada de las sociedades concursadas. I. Socio con responsabilidad ilimitada Todo el rgimen antes explicado se aplica igualmente a los socios ilimitadamente responsables. Respecto del alcance de los socios ilimitadamente responsables cabe remitirse al comentario del art. 12 , LCQ. Simplemente basta sealar que deben detentar dicha condicin al momento de la presentacin en concurso preventivo. Ello no excluye por supuesto a los socios que se hayan incorporado a la sociedad con posterioridad a dicha presentacin. El fundamento es claro: estos socios pueden eventualmente responder por el pasivo social. Y por ello se procura evitar la merma en el patrimonio de estos socios. Ello en vistas a futuras contingencias concursales (extensin de quiebra art. 160 , LCQ ; responsabilidad concursal art. 175 , LCQ , etc.). Debe aclararse que el hecho que algunos efectos se apliquen a los socios ilimitadamente responsable no importa extender la situacin concursal a ellos. La nica concursada es la sociedad y no sus socios (salvo supuestos particulares como el art. 68 , LCQ). Esta disposicin debe interpretarse tambin en consonancia con el art. 56 , prr. 4, LCQ. A estos socios tambin se le aplican otras normas especiales, tales como el art. 23 , LCQ (ejecucin por remate no judicial) y el art. 25 , LCQ (viaje al exterior). Remitimos al comentario. LCQ - Artculo 19

Art. 19. Intereses. La presentacin del concurso produce la suspensin de los intereses que devengue todo crdito de causa o ttulo anterior a ella, que no est garantizado con prenda o hipoteca. Los intereses de los crditos as garantizados, posteriores a la presentacin, slo pueden ser reclamados sobre las cantidades provenientes de los bienes afectados a la hipoteca o a la prenda. Deudas no dinerarias. Las deudas no dinerarias son convertidas, a todos los fines del concurso, a su valor en moneda de curso legal, al da de la presentacin o al del vencimiento, si fuere anterior, a opcin del acreedor. Las deudas en moneda extranjera se calculan en moneda de curso legal, a la fecha de la presentacin del informe del sndico previsto en el artculo 35 , al solo efecto del cmputo del pasivo y de las mayoras. I. Principio general Si bien esta norma que es una copia textual del ordenamiento falimentario italiano integra el elenco de los efectos de la apertura del concurso preventivo, lo cierto es que la suspensin de intereses de las obligaciones se produce desde la presentacin en concurso preventivo. Bsicamente el efecto fundamental es la cristalizacin del pasivo, en la que se incluyen no slo las obligaciones anteriores a la presentacin sino tambin sus intereses. Una norma parecida (aunque con diferencias) se encuentra en la quiebra (art. 129 , LCQ). Esta suspensin abarca a todos los crditos, independientemente de su naturaleza: civiles, comerciales, fiscales, financieros, etc., y todo tipo de inters (legales o convencionales, compensatorios, moratorios, punitorios, etc.). No importa si son privilegiados o quirografarios. La suspensin incluye todo crdito y todo inters (pues la ley no

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distingue), siempre que el concursado sea deudor. Pues si es acreedor, la presentacin no produce la suspensin de los intereses que deba percibir por las obligaciones que le son adeudadas. II. Crditos garantizados con prenda e hipoteca A pesar de ello, la misma ley seala que estn exceptuados de esta regla las obligaciones garantizadas con prenda o hipoteca (art. 16 , prr. 1, LCQ). En este caso los intereses continan su curso siempre que el asiento de dicho privilegio especial (art. 241, inc. 4 , LCQ) sea suficiente. En caso de que existiese acuerdo para acreedores con privilegio especial de prendarios o hipotecarios (la que requiere unanimidad art. 47 , LCQ ), el cmputo del crdito se har teniendo en cuenta los intereses devengados con posterioridad a la presentacin concursal siempre que el bien de garanta sea suficiente en base a una valoracin ad hoc que podr hacerse al efecto. III. Otros crditos privilegiados Quedan dudas respecto de la situacin de los intereses de otros acreedores con privilegio especial (gastos de construccin, impuestos y tasas sobre bienes, warrant, debentures, obligaciones negociables, deuda derivada del derecho de retencin y otros crditos enumerados en el art. 241 , LCQ), pero tratndose de una excepcin al rgimen general su interpretacin debe ser restrictiva. Mxime cuando se trata de otorgar una preferencia que otros crditos no gozan. De todas formas, la situacin puede ser diferente si no existe propuesta para acreedores privilegiados (remitimos al comentario del art. 57 , LCQ). IV. Crditos laborales Recientemente se ha dictado el plenario "Excursionistas " (276) en el que textualmente la mayora sostuvo que subsiste respecto de los casos regidos por la ley 24522 la vigencia de la doctrina plenaria fijada por esta Cmara in re "Seidman y Bonder S.C.A ", en virtud de la cual la suspensin de los intereses desde la presentacin en concurso preventivo no rige respecto de las acreencias de origen laboral. El plenario tuvo por finalidad determinar la vigencia de un plenario previo resuelto con anterioridad a la actual LCQ . As, en el plenario "Seidman y Bonder S.C.A s/ Concurso preventivo Incidente de verificacin de crditos por Piserchia, Ral O. ", se estableci que "la suspensin de los intereses impuesta por el art. 20 de la ley 19.551 (hoy art. 19 , LCQ), no comprende las acreencias de naturaleza laboral y no libera al deudor del pago del inters devengado en el perodo posterior a la presentacin en concurso preventivo", sustentndose tambin en un plenario anterior del ao 1981 que tena una hiptesis diferente pues se refera a "actualizacin" y no a "intereses" ("Prez Lozano, Roberto v. Compaa

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Argentina de Televisin S.A s/ Concurso preventivo Incidente de verificacin de crdito "

(277) .

Los intereses de un crdito laboral en un concurso preventivo corren desde la mora hasta el efectivo pago y sern abonados como "privilegiados" los intereses que corran desde la mora en el pago del crdito y hasta dos aos (art. 242, inc. 1 , LCQ). Los que excedieran ese tiempo hasta el efectivo pago sern "quirografarios". Se recuerda, de todas formas, que los intereses laborales tienen como lmite hasta el cual pueden computarse, al igual que otros crditos, la

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fecha de presentacin en concurso preventivo. La porcin de los crditos que excede el plazo por el cual son privilegiados (dos aos contados a partir de la mora) debern ser liquidados para ese perodo (la porcin quirografaria) a la "tasa que resulte de la propuesta ms votada por los acreedores" (278) , ello con fundamento en lo dispuesto por el art. 56 , LCQ, habida cuenta de la graduacin de este tramo del crdito (quirografario, art. 248 , LCQ). V. Suspensin de intereses La norma impone la "suspensin" de los intereses pero no su "extincin". Por ello, esta suspensin dura hasta que en el acuerdo se decida la cuestin vinculada con los intereses (279) . En el acuerdo se decidirn todas las cuestiones vinculadas con el pago de los mismos. Cabe aclarar que si el concursado cumple con su acuerdo, cumple con el capital y los intereses de la obligacin (novacin art. 55 , LCQ ). Puede suceder que en una obligacin exigible con vencimiento peridico (cuya ltima cuota sea posterior a la presentacin) se hayan pagado primero la totalidad de los intereses y luego se haya comenzado a pagar el capital. Presentado a verificar dicho acreedor, al crdito se le debern descontar los intereses calculados a la fecha de presentacin (280) . Esta disposicin luce coherente con el art. 128 , 2 parte, LCQ. Por ello, y en ausencia de precepto expreso, parece lgico aplicar por analoga (arts. 16 , CCiv. y 159 , LCQ) esta solucin. La suspensin slo tiene efectos respecto del concursado y no respecto de los fiadores o garantes del pago de la obligacin. Sobre todo teniendo en cuenta que la novacin del acuerdo no afecta las obligaciones del fiador ni de los codeudores solidarios (art. 55 , in fine, LCQ). Tampoco gozan de tal suspensin los socios ilimitados, ya que el art. 18 , LCQ slo alude al rgimen de los arts. 16 y 17 , LCQ, y no a todos los efectos del concurso preventivo. Esta suspensin se produce independientemente de la insinuacin en el pasivo por parte de los acreedores. Sin perjuicio de ello, un acreedor slo ser acreedor del concurso si ha verificado previamente su crdito. De todas formas, la suspensin de los intereses de las obligaciones deber asentarse en el balance respectivo. VI. Deudas no dinerarias En relacin con las deudas no dinerarias (esto es, cualquier obligacin que no consiste en el pago de una suma de dinero), las mismas son convertidas a los fines concursales a su valor pecuniario al da de la presentacin o del vencimiento (si fue anterior) a opcin del acreedor. Este precepto tiene sentido en orden a la negociacin posterior del concursado con sus acreedores y a los fines de determinar la mayora de acreedores (arts. 45 y 45 bis , LCQ). Recurdese que se requiere la conformidad de las dos terceras partes del pasivo quirografario (art. 45 , LCQ) para lograr la existencia de acuerdo (art. 49 , LCQ) y su posterior homologacin (art. 52 , LCQ). Nada empece a que el concursado ofrezca en la propuesta de acuerdo el exacto cumplimiento de la prestacin no dineraria a la que se ha obligado, ya que tiene libertad en ese sentido (art. 43 , LCQ), o que ofrezca el pago de una suma de dinero equivalente o con quita. De todas formas, debe recordarse que la homologacin del acuerdo (art. 52 , LCQ) importa la novacin de la obligacin de origen anterior (art. 55 , LCQ), salvo nulidad (art. 62, inc. 2 , LCQ). La conversin debe hacerse a su valor en moneda del curso legal. Pero, qu valor? La LCQ no lo establece. Debe recordarse que existen diversas formas de valuacin de activos. Por ello, habr que estarse a las distintas alternativas, primando la verdadera voluntad de las partes en la interpretacin del precepto (arts. 217 y 218 , CCom.). Esta valuacin puede hacerse al da de la presentacin del concurso preventivo o del vencimiento si fuere anterior. El acreedor es quien debe ejercer esta opcin. La LCQ no seala la "oportunidad" para el ejercicio de esta opcin. En principio, todo parece indicar que el acreedor, al peticionar su verificacin de crditos, puede ejercer esta facultad. Si el acreedor no ejerci dicha prerrogativa, caben tres posibilidades: i) emplazamiento al acreedor para que ejerza dicha opcin; ii) que el sndico elija la menos gravosa para el concurso; iii) que se fije el valor a la fecha de presentacin (pues este momento produce una lnea divisoria en el proceso concursal). Ahora bien, si el acreedor ejercit dicha opcin (v.gr.: da del vencimiento) y ese da el valor de la obligacin no

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dineraria vari considerablemente de un momento a otro (como puede ser en el caso de acciones de una sociedad u otros ttulos). En esta hiptesis cabra entender que la conversin se realiza al valor ms beneficioso para el acreedor. VII. Deudas en moneda extranjera Las deudas en moneda extranjera deben calcularse a la moneda de quiebra (que es la de curso legal) a la fecha del informe individual del sndico y es al solo efecto del clculo del pasivo y sus mayoras. Ello no cambia la naturaleza de la obligacin, la que sigue siendo en moneda extranjera. Por supuesto que, en caso de acuerdo con los acreedores, rige lo sealado prrafos anteriores en torno al contenido del acuerdo (art. 43 , LCQ) y la novacin de las obligaciones (art. 55 , LCQ). La reduccin "no es a todos los fines del concurso" (art. 19 , 2 parte, LCQ), sino al "efecto del cmputo del pasivo y de las mayoras". No tiene otro alcance que establecer una base de apreciacin comn que facilite los cmputos correspondientes (281) . Por ltimo, tres observaciones: el clculo se efecta a la fecha de presentacin del informe individual y no de su confeccin. Por esta razn el sndico deber realizar el clculo del valor de la moneda extranjera minutos antes de su presentacin. Debido a que la presentacin debe realizarse en horario administrativo judicial (generalmente en horario matutino), si la moneda extranjera vari su cotizacin, deber presentar una rectificacin haciendo la salvedad de la modificacin del valor final en pizarra de esa moneda. Atento a que el acreedor no conocer el valor monetario (que deber calcularse la fecha del informe del art. 35 , LCQ esto es veinte das despus del perodo de observaciones previsto en el art. 34 , LCQ ), deber solicitar a la sindicatura que oportunamente efecte el calculo correspondiente. Aun cuando no lo hubiese peticionado, el sndico deber realizar la valoracin pertinente. Si la obligacin fue pactada en dlares y es anterior al 6 de enero de 2002, la legislacin de emergencia (ley 25561 y dec. 214/2002 ) impuso la pesificacin de las obligaciones pactadas en dlares estadounidenses. Razn por la cual, prima facie, la obligacin debe calcularse en pesos. Ello sin perjuicio de los intensos debates doctrinarios y jurisprudenciales girados en torno de las obligaciones en mora y la constitucionalidad del precepto (282) . Ahora bien, si la obligacin es posterior a la referida fecha, la deuda en dlares es vlida y la conversin slo se produce a los fines del voto, ya que el art. 619 , CCiv. (versin ley 23928 ) no slo no fue derogado sino que fue confirmado expresamente (arts. 5 , ley 25.561 y 5 , dec. 214/2002). VIII. Vencimiento Finalmente, una acotacin respecto del vencimiento de los crditos. La mayora de la doctrina (283) entiende aplicable el art. 753 , CCiv., que seala: "Puede el acreedor exigir el pago antes del plazo, cuando el deudor se hiciese insolvente, formando concurso de acreedores". De manera concordante, el art. 572 , CCiv.: "El deudor constituido en insolvencia y los que lo representen no pueden reclamar el plazo para el cumplimiento de la obligacin". Por ello, y a pesar de la ausencia de una norma similar al art. 128 , LCQ, cabe entender que la sentencia de declaracin de concurso provoca el vencimiento de todas las obligaciones a plazo de causa o ttulo anterior a la presentacin. No obstante ello, remitimos a nuestro comentario en el art. 20 , LCQ. No cabe olvidar la opinin en contrario de dos juristas de talla como Rivera y Granados (284) , quienes entienden que las normas civiles se aplican nicamente a la falencia y no al concurso preventivo, que no produce la caducidad de los plazos. Los autores citados puntualizan que de la correcta tlesis del Cdigo Civil se sigue que el deudor constituido en insolvencia es slo el fallido y no el concursado preventivamente, que contina con la administracin de su patrimonio y, por ende, mantiene la obligacin de pagar las deudas que vencen despus de la apertura. Esta opinin, amn de no corresponderse con el texto de la normativa civil, ni con el principio establecido en el art. 128 de la LC, tiene el inconveniente de acrecer el pasivo posconcursal innecesariamente, dificultando la composicin activa y pasiva del juicio concursal, todo lo cual debilita el principio de concurrencia.

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De todas formas, en atencin a la naturaleza de esta obra creemos que asisten importantes argumentos en los dos sentidos y que el tema debe ser retomado en una eventual modificacin del rgimen legal. LCQ - Artculo 20

Art. 20. Contratos con prestacin recproca pendiente. El deudor puede continuar con el cumplimiento de los contratos en curso de ejecucin, cuando hubiere prestaciones recprocas pendientes. Para ello debe requerir autorizacin del juez, quien resuelve previa vista al sndico. La continuacin del contrato autoriza al cocontratante a exigir el cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin en concurso bajo apercibimiento de resolucin. Las prestaciones que el tercero cumpla despus de la presentacin en concurso preventivo, y previo cumplimiento de lo dispuesto en este precepto, gozan del privilegio previsto por el artculo 240 . La tradicin simblica anterior a la presentacin, no importa cumplimiento de la prestacin a los fines de este artculo. Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 753 del Cdigo Civil, el tercero puede resolver el contrato cuando no se le hubiere comunicado la decisin de continuarlo, luego de los treinta (30) das de abierto el concurso. Debe notificar al deudor y al sndico. Contratos de trabajo. La apertura del concurso preventivo deja sin efecto los convenios colectivos vigentes por el plazo de tres (3) aos, o el de cumplimiento del acuerdo preventivo, el que fuere menor. Durante dicho plazo las relaciones laborales se rigen por los contratos individuales y la Ley de Contrato de Trabajo . La concursada y la asociacin sindical legitimada negociarn un convenio colectivo de crisis por el plazo del concurso preventivo, y hasta un plazo mximo de tres (3) aos. La finalizacin del concurso preventivo por cualquier causa, as como su desistimiento firme impondrn la finalizacin del convenio colectivo de crisis que pudiere haberse acordado, recuperando su vigencia los convenios colectivos que correspondieren. Servicios pblicos. No pueden suspenderse los servicios pblicos que se presten al deudor por deudas con origen en fecha anterior a la de la apertura del concurso. Los servicios prestados con posterioridad a la apertura del concurso deben abonarse a sus respectivos vencimientos y pueden suspenderse en caso de incumplimiento mediante el procedimiento previsto en las normas que rigen sus respectivas prestaciones. En caso de liquidacin en la quiebra, los crditos que se generen por las prestaciones mencionadas en el prrafo anterior gozan de la preferencia establecida por el artculo 240

I. Contratos en curso de ejecucin 1. Consideraciones generales La presentacin en concurso preventivo y su posterior apertura por el rgano jurisdiccional no afecta la eficacia de las obligaciones contractuales (no causa la resolucin de los contratos), pues el concursado mantiene la administracin de sus bienes y nada impide que cumpla las obligaciones a las que se hubiera obligado. Tampoco se produce una suspensin o corte en las relaciones contractuales a la manera de las obligaciones vencidas, ni produce la resolucin de los contratos que estuviesen pendientes, ya que en este caso resultar de aplicacin el art. 20 y nace la facultad del deudor de pedir la continuacin. Es ms, el concurso preventivo tiene como finalidad que la empresa concursada siga desarrollando su actividad y pueda superar la crisis a travs de la absolucin del estado de cesacin de pagos mediante el respectivo acuerdo con los

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acreedores.

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Es justamente esta continuacin de la actividad empresaria la que justifica tambin la necesidad de proseguir con el cumplimiento de los contratos propios de la actividad y de aquellos que viabilizan la gestin empresaria. Ahora bien, tres son las cuestiones bsicas que pueden plantearse con relacin a los contratos celebrados por el deudor con terceros: i) Si se trata de un contrato respecto del cual el cocontratante in bonis haya cumplido con la totalidad de las prestaciones a su cargo restando al deudor cumplimentar la suya, el tercero debe verificar el crdito emergente de las obligaciones a cargo del concursado. Dicho de otro modo, el contratante in bonis no puede pretender el cumplimiento de la prestacin que le es debida, pues estara exigiendo al concursado un acto expresamente prohibido por el art. 16 de la ley 24.522, en cuanto impide alterar la situacin de los acreedores anteriores a la presentacin concursal. ii) Si la situacin fuese a la inversa, o sea, si el concursado hubiera cumplido con las obligaciones a su cargo, el contratante in bonis debe honrar por su parte las prestaciones a su cargo por imperio de los principios de los arts. 1197 y siguientes del CCiv. En esta lnea, cabe afirmar que el principio general que se sigue de la correcta integracin de los arts. 15 , 16 y 20 de la ley concursal es que el concurso preventivo no produce la suspensin de las relaciones contractuales, sino que, por el contrario, stas continan vigentes y en tanto el concursado cumpla con sus obligaciones no hay posibilidad alguna de que el tercero invoque el art. 753 del CCiv. La facultad del art. 753 del CCiv. es una norma aplicable en la quiebra y en el concurso preventivo slo en la forma y en el modo establecido en el art. 20 , con algunas particularidades en los contratos excluidos del rgimen. La afirmacin precedente se sigue del principio general establecido en el art. 15 y ratificado en el art. 16 cuando habilita al concursado a mantener todas las relaciones negociales que hagan al giro ordinario de la explotacin empresaria. El principio general en materia de concurso preventivo es la continuacin de todos los contratos en curso de ejecucin. De este modo, se mantienen vigentes los contratos de cuenta corriente bancaria, agencia, distribucin, concesin, franquicia, fideicomiso, en tanto y en cuanto implican una relacin de tracto sucesivo que hace a la continuacin de la actividad empresaria (285) . iii) El mantenimiento de la administracin por parte del deudor concursado permite afirmar que en este tipo de contratos no resulta aplicable el art. 20 , ni mucho menos por analoga la normativa referida a la quiebra, arts. 143 , 147 y concordantes de la ley 24.522. Este principio general al que hemos aludido torna necesario analizar acabadamente el alcance del art. 20 y, por ende, la situacin que interesa al concurso es aquella donde al tiempo de la presentacin del deudor existen contratos con prestaciones recprocas pendientes. 2. Las prestaciones recprocas pendientes La locucin prestaciones recprocas pendientes produjo en la doctrina un largo e inacabado debate sobre su inteligencia. Mosset Iturraspe (286) equipara "bilateralidad" y "prestaciones recprocas" asumiendo la llamada teora tradicional, explayndose en el sentido de que las teoras ms innovadoras llegan a equiparar el contrato con prestaciones recprocas con el oneroso, de modo que quedaran incluidos como contratos con prestaciones recprocas hasta los unilaterales onerosos. Lpez de Zavala (287) , al explicar el pacto comisorio contenido en el art. 1204 del Cdigo Civil, como caracterstica de los contratos con prestaciones recprocas pendientes, seala que la frase es una combinacin de la terminologa del art. 1139 del Cdigo Civil en lo referido a las prestaciones con la del art. 1138 en lo de recprocas, por lo que recoge ambas ideas. De este modo, al hablarse de prestaciones queda dicho que no es necesario que se trate de prestaciones a cumplirse por ambos lados, pero al aadirse que deben ser recprocas se est exigiendo que medie entre ellas el vnculo

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de interaccin propio de la reciprocidad obligatoria.

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En una palabra, para Lpez de Zavala los contratos con prestaciones recprocas son una especie dentro de los contratos sinalagmticos perfectos. A su vez, Fontanarrosa (288) explica que la concepcin histrico dogmtica del sinalagma o bilateralidad se refiere a las obligaciones simultneas y contrapuestas y no a las cargas econmicas que surgen del contrato. Ahora bien, la expresin prestaciones recprocas pendientes importa una sustitucin de conceptos, ya no se trata de referirse a las promesas y obligaciones que se originan mediante el contrato, sino precisamente a las cargas econmicas que surgen de l. As, por contrato con prestaciones recprocas ha de entenderse el caracterizado por la circunstancia de que los beneficios o ventajas que las partes tienden a conseguir mediante el negocio celebrado son recprocos. La expresin prestaciones recprocas implica que entre ellas existe una interdependencia funcional, de manera tal que una es presupuesto indeclinable de la del otro contratante. Garca Cuerva (289) sealaba, en vigencia de la ley 19551 , que la norma alude a los contratos en curso de ejecucin que se oponen a los contratos de ejecucin inmediata. Los contratos en curso de ejecucin pueden clasificarse en: i) contratos de ejecucin diferida. En dichos contratos el objeto de la obligacin se encuentra diferido en el tiempo, sean las prestaciones de una sola de las partes o las prestaciones de ambos; y ii) contratos de ejecucin continuada o fluyentes (se los ha dado en llamar de ejecucin peridica o repetida, o ms simplemente, de duracin y, ms elegantemente, de tracto sucesivo) (290) , en donde "el cumplimiento de las prestaciones no se agota en un momento determinado, sino que se van cumplimentando a travs del tiempo, de manera tal que si bien se trata de similares prestaciones las mismas se van cumplimentando de manera individual y distinta a travs de distintos momentos temporales, reiterndose peridicamente, y se oponen a los contratos de ejecucin inmediata" (291) . Rubn (292) trata con particular acierto tanto los problemas del pasado como los del presente en punto a calificar a un negocio jurdico como contrato con prestacin recproca pendiente. As, seala que conformaba un inconveniente del viejo sistema legal no modificado por el nuevo la "promiscuidad lingstica" que imposibilitaba e imposibilita precisar a qu categoras refiere la ley cuando utiliza modalidades distintas como "prestacin recproca pendiente", "contratos en curso de ejecucin", o "que al tiempo de la sentencia de quiebra se encuentran cumplidas ntegramente las prestaciones de las partes". En este sentido la jurisprudencia entiende que el art. 20 slo resulta de aplicacin a los contratos de ejecucin diferida, mas no a los de ejecucin continuada o fluyente, pues en estos ltimos las prestaciones se reiteran y, en consecuencia, no se encuentran pendientes ni diferidas en el tiempo (293) . Por nuestra parte, cabe sealar que le asiste razn a Garca Cuerva cuando afirma la distincin entre los contratos que denomina "de ejecucin diferida" con relacin a los de "ejecucin continuada o fluyente". Con arreglo a los arts. 15 , 16 y 20 , LCQ, para que los contratos celebrados por el deudor antes de la apertura del concurso preventivo puedan continuar deben concurrir dos extremos: i) que se trate de contratos en curso de ejecucin; y ii) que existan prestaciones recprocas fluyentes o de tracto sucesivo. Por el contrario, aun cuando se trate de contratos en curso de ejecucin, si existen prestaciones recprocas pendientes, nace la facultad del deudor de peticionar la continuacin en los trminos del art. 20 , 1 prr., LCQ. Como expresa Lattanzio (294) , el art. 21 , LC (hoy art. 20 , LCQ) abarca los contratos en los que haya prestaciones a cargo del concursado y del tercero "que todava no hayan sido cumplidas, pues no lleg el tiempo para hacerlo". En una palabra, el art. 20 , LCQ aprehende a los contratos cuando las prestaciones del concursado y del tercero contratante no se encuentran ejecutadas porque no lleg el momento para ello. II. Requisitos para la continuacin de los contratos 1. Facultad del deudor La primera nota relevante que contiene el art. 20 es la puntualizacin de la facultad del deudor de continuar con el

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cumplimiento de los contratos en curso de ejecucin.

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La expresin confirma que el concurso no causa la resolucin de los contratos y que, por ende, la ley confiere al concursado una facultad, exorbitante del derecho comn, que se justifica en la situacin de insolvencia cual es la de optar por continuar o no con el contrato segn la conveniencia empresaria (295) . Como enseara Cmara (296) , el deudor est habilitado para optar por la rescisin o continuacin de los contratos segn su trascendencia para el normal desarrollo de la empresa. Debe entenderse que si bien el principio es el de la continuacin de los contratos (297) , puede ocurrir que excepcionalmente las circunstancias propias de la crisis empresaria modifiquen la utilidad o conveniencia de su continuacin. Por ello, la ley hace de la continuacin del contrato un acto meramente potestativo del deudor; puede continuarlo si le es conveniente, y omitir hacerlo en caso contrario, situacin jurdica que es permitida por el legislador con miras a la superacin del estado de insolvencia, segn lo ha declarado la jurisprudencia (298) . La normativa aludida establece que si el concursado decide continuar el contrato debe solicitar autorizacin judicial para ello, con el objeto de que el juez operativice el control sobre la actividad empresaria del concursado y analice la conveniencia o no de la continuacin del contrato. Resulta indudable que slo el concursado tiene la facultad de recabar la autorizacin judicial para continuar el contrato (que es el nico legitimado a tal efecto), tal como lo ha resuelto la jurisprudencia (299) . El contratante in bonis no puede requerir la autorizacin, pues ello equivaldra a optar por la ejecucin del contrato, lo que le est impedido al cocontratante. Tampoco el sndico tiene legitimacin, ya que, en su funcin de control de la administracin, slo le corresponde emitir opinin sobre la facultad que pretende ejercer el deudor concursado. En este aspecto, la situacin es diferente a la quiebra, en donde el sndico est legitimado para requerir el cumplimiento o resolucin del contrato, de conformidad al texto del art. 144 de la LCQ. Obviamente el cese de la actividad que implica la quiebra modifica diametralmente la situacin, ya que si hubiera prestaciones recprocas pendientes, el contratante no fallido tiene derecho a requerir la resolucin del contrato (art. 143 , in fine, LCQ). Solamente en caso de continuacin y explotacin de la empresa el sndico debe enunciar, al presentar el informe del art. 190 , este tipo de contratos que entiende deben continuar y, en su caso, el juez puede resolver su continuacin, otorgando garantas al tercero, amn de la preferencia establecida en el art. 240 de la LCQ. 2. Plazo ordenatorio La peticin debe realizarla el deudor antes de los treinta das establecidos en la norma, pero dicho trmino es simplemente ordenatorio (su transcurso no implica la resolucin del contrato), pues, como lo seala Heredia (300) , mientras el contratante in bonis no hubiera puesto de manifiesto su decisin de resolver el contrato, el concursado puede obtener la autorizacin para continuarlo. 3. El "hiperprivilegio" del tercero: la excepcin a la carga de verificar Otra nota relevante que instituye una verdadera novedad de la ley 24.522 es la contenida en el segundo pargrafo del primer prrafo del art. 20 , en cuanto "la continuacin del contrato autoriza al contratante a exigir el cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin del concurso bajo apercibimiento de resolucin". Como puede observarse, se otorga a un acreedor del concursado una facultad excepcional, algo as como un "hiperprivilegio" (301) , que le permite evitar el proceso verificatorio, ya que si el deudor quiere continuar ejecutando el contrato debe pagar las prestaciones cumplidas por el tercero a la fecha de presentacin del concurso. Se trata de un crdito por causa o ttulo anterior al concurso que est exento de la carga verificatoria. Este supuesto, nominado por Maffa (302) como "el asombroso favor concedido al cocontratante en la hiptesis de contratos con prestaciones recprocas pendientes", rompe con la regla de que los crditos por ttulo o causa anterior estn sometidos a la obligacin de insinuarse en el pasivo y constituye una excepcin al principio del art. 16 del estatuto

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concursal.

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Tambin Grispo (303) cuestiona la norma advirtiendo que altera la pars conditio creditorum, permitiendo que los contratantes in bonis se sustraigan de los efectos generales que el concurso opera sobre los dems acreedores. Por ello, Heredia (304) aclara que el juez debe autorizar el cumplimiento de la prestacin sin exigir que el contratante in bonis formule verificaciones y, en su caso, corresponder que se intime al deudor a cumplir con las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin concursal, bajo apercibimiento de disponer la resolucin del contrato. Por ltimo, la doctrina dispone que la autorizacin prevista en el art. 20 , prr. 1, LCQ es inapelable, de acuerdo al art. 273 inc. 3 . III. Facultad resolutoria del contratante in bonis Ante la falta de decisin del deudor concursado de ejercer la opcin continuativa, el tercero contratante in bonis tiene la posibilidad de elegir el cumplimiento o resolver el vnculo contractual. La facultad resolutoria que se concede al contratante in bonis constituye clara confirmacin de que la presentacin en concurso no resuelve los contratos y que si ninguna de las partes se pronuncia acerca de la ruptura del mismo el contrato sigue vigente, slo que suspendido, como bien lo puntualiza Tonn (305) . IV. Continuacin del contrato durante el concurso: privilegio del art. 240 Las prestaciones que el tercero cumpla despus de la presentacin del concurso preventivo y previo a la aplicacin del art. 20 gozan del privilegio previsto en el art. 240 , ya que la prestacin ha sido realizada en beneficio del concurso. De este modo, al tratarse de un gasto del concurso se convierten en crditos prededucibles, pues el pago de estos crditos debe hacerse cuando resulten exigibles y sin necesidad de verificacin (art. 240 , LCQ). El ingreso del crdito a la categora aludida de gasto del concurso requiere que el tercero cumpla la prestacin luego de la presentacin concursal y habiendo obtenido la autorizacin para continuar el contrato. De lo dicho surge que existe una situacin intermedia por el crdito originado en el cumplimiento de una prestacin ejecutada luego de la presentacin del concurso preventivo, pero antes de haberse obtenido la autorizacin, situacin que aparece atrapada en el 2 prr. del art. 20 , pero que no le otorga el privilegio de gasto del concurso. V. Sntesis En una palabra, los recaudos necesarios para la continuacin de los contratos del deudor son los siguientes: i) que existan prestaciones recprocas pendientes; ii) peticin del deudor dentro del plazo de treinta das; iii) cumplimiento del concursado o deudor de la prestacin adeudada al tercero, sin necesidad de que este ltimo verifique el crdito en el concurso; iv) las prestaciones cumplidas despus de la presentacin en concurso preventivo gozan del privilegio del art. 240 , LCQ; y v) durante el concurso cada una de las partes debe cumplir su prestacin, justificando el incumplimiento del deudor la suspensin del contrato. VI. Prestaciones de servicios pblicos 1. La prohibicin de interrumpir el suministro 1.1. Principio general Los ltimos dos prrafos del art. 20 modifican expresamente el primer apartado de este artculo, estableciendo la obligacin de los prestadores de servicios pblicos de continuar con el servicio a pesar de que el concursado se encontrara en mora en el pago. La norma reconoce claros precedentes jurisprudenciales a travs de medidas de no innovar dispuestas por los jueces concursales que haban permitido que el deudor siguiera disponiendo de aquellos servicios pblicos considerados esenciales para asegurar la continuidad del giro comercial.

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Lorente (306) sostiene que "La correcta aplicacin de la disposicin del anteltimo prrafo del art. 20 , LCQ exige concluir que la empresa que presta un servicio pblico no puede suspenderlo ni interrumpirlo (o cesarlo) por deudas anteriores a la apertura del concurso del usuario, siendo indiferente que el servicio hubiere cesado con anterioridad a la presentacin en concurso preventivo". Afirma el autor citado que el diferente tratamiento es distinguir entre los sujetos vinculados contractualmente con el concursado y especialmente aquellos que gozan de una posicin de ventaja o privilegio, atento al carcter monoplico u oligoplico del servicio prestado. 1.2. Situacin de mora Se ha debatido si la norma es operativa aun en caso de mora del deudor anterior a la presentacin concursal, o si la situacin debe plantearse en oportunidad de la presentacin concursal. As, se ha afirmado que el nuevo art. 20 de la LCQ deja en claro la imposibilidad de suspensin del servicio por deudas con origen en fecha anterior a la apertura del concurso, mas nada parece impedir la suspensin si el deudor no cumple no slo con posterioridad a dicho evento, sino tambin a los pagos debidos y vencidos antes del concurso, siguiendo la regla que es aplicable al supuesto genrico. 1.3. Verificacin de la acreencia Se ha discutido tambin si la empresa prestataria del servicio pblico debe pedir verificacin de su acreencia anterior, o si stas tienen algn tratamiento especial en orden a la exigencia del pago por aplicacin de las reglas especficas de la primera parte del art. 20 . 1.4. Servicio pblico Por ltimo, se ha debatido cul es el alcance de la expresin servicio pblico y si debe distinguirse cundo la prestacin de las actividades en que se divide el negocio genera una situacin de competencia, como es el caso de la energa elctrica, que segn el texto de la ley 24065 slo incluye como servicios pblicos las actividades de distribucin y transporte, pero no las de generacin. As, Rovira (307) seala que la utilizacin del concepto servicio pblico por el art. 20 de la LCQ debe ser interpretado estrictamente y, por ende, en el caso de los grandes usuarios habilitados para actuar en el Mercado Elctrico Mayorista (MEM) quedaran afuera del rgimen especfico. La clarificacin de las cuestiones planteadas merece un tratamiento puntual y exegtico de cada una de ellas. 2. Continuacin ministerio legis La primera diferencia que se advierte entre el 1 prr. del art. 20 y la regulacin de los contratos de servicios pblicos es lo que podra denominarse continuacin ministerio legis. En una palabra, el texto puntualmente dispone: "no pueden suspenderse los servicios pblicos que se presten al deudor por deudas con origen en fecha anterior a la apertura del concurso". De este modo, queda absolutamente claro que la propia ley impone la continuacin del contrato y el mantenimiento del servicio pblico, sin necesidad de peticin alguna por parte del deudor. El nuevo rgimen recept la jurisprudencia vigente en la anterior legislacin 19551 , que bajo la forma de una medida cautelar aseguraba la continuacin de la prestacin del servicio pblico. Con fundamento en el principio rector del derecho concursal que apunta a preservar la continuidad de la actividad empresaria, los tribunales imponan a las empresas prestatarias de servicios pblicos la imposibilidad de interrumpir la correspondiente prestacin cuando tal circunstancia reconoca como fundamento la falta de pago por parte de la deudora. Cabe resaltar que la doctrina sostuvo que la empresa prestataria del servicio deba solicitar el reconocimiento de su acreencia por la va verificatoria y que las deudas posteriores devengadas como consecuencia de la continuacin del servicio pblico estaban alcanzadas por el privilegio de los gastos del concurso. El nuevo art. 20 deja en claro la imposibilidad de suspender el servicio por deudas con origen en fecha anterior a la

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apertura del concurso preventivo y la cuestin a dirimir es cuando se configura la prestacin de un servicio pblico. No cabe ninguna duda de que el gran debate que debe producirse es en el contenido del trmino "servicio pblico", ya que por las implicancias sociolgicas, econmicas y culturales de la evolucin de la humanidad, dicha locucin no tiene hoy el mismo contenido o significacin semntica. 3. La cuestin de las deudas anteriores al concurso y la eventual rehabilitacin del servicio El texto del art. 20 de la LCQ expresamente puntualiza que la prohibicin de suspensin de los servicios pblicos al deudor es por deudas con origen a fecha anterior a la apertura del concurso. La formulacin del articulado ha motivado un nuevo debate sobre la interpretacin de este texto frente al supuesto de suspensin o interrupcin del suministro con anterioridad a la fecha de presentacin en concurso por parte del deudor. Una corriente de pensamiento sostiene que si el servicio ha sido interrumpido con anterioridad a la presentacin concursal conforme disposiciones contractuales o legales, esta situacin no es redimible durante la etapa preventiva por aplicacin de un dispositivo excepcional que regula un supuesto de suspensin o corte futuro pero con prestacin vigente a la fecha de presentacin en concurso (308) . Esta lnea argumental sostiene (309) que admitir la rehabilitacin del servicio por aplicacin del art. 20 importa hacer extensivo un supuesto de excepcin a alternativas no reguladas por la norma, alterando los efectos que la ley concursal impone a las relaciones jurdicas resueltas o concluidas por aplicacin del derecho comn en instancia previa a la concursal. Por el contrario, Lorente (310) sostiene que resulta indiferente que el servicio hubiese cesado con anterioridad a la presentacin del concurso preventivo. Expresa que no es posible que una empresa prestadora de servicios pblicos eluda la manda legal del art. 20 so color de que el servicio se encuentre interrumpido y no suspendido, y agrega que para mayor claridad debera decirse que la prohibicin de suspender el servicio debe entenderse tambin como imposibilidad de interrumpir, detener, parar, terminar, concluir, cesar, dar de baja, etc., el servicio pblico por deudas anteriores a la presentacin concursal. Alega que la norma nada dice en cuanto a que la suspensin y/o cese y/o baja se haya producido con anterioridad y/o posterioridad a la declaracin de apertura del concurso preventivo. Lo nico que resulta trascendente para el art. 20 , LCQ es que las deudas con las que la prestadora no puede producir la interrupcin del servicio deben ser anteriores a la apertura del concurso, que es precisamente lo que ocurre en el caso de marras. La cuestin de si el servicio haba cesado con anterioridad o posterioridad al concurso no debe ser ponderada en modo alguno, resultando completamente indiferente para la correcta aplicacin del art. 20 , LCQ. Claro est que distinta sera la situacin si, a pesar de no contar la concursada con el servicio pblico interrumpido antes de la presentacin en concurso, ste le fuera rehabilitado u otorgado un nuevo servicio por orden judicial. Esta solucin resulta atractiva pero, lamentablemente, contraria a las normas que regulan la prestacin de tales servicios pblicos, que en general permiten a las empresas prestadoras del servicio pblico negarse a suscribir un nuevo contrato para disponer de una nueva prestacin con aquellos usuarios que mantengan deuda con ella mientras la totalidad de sta no sea cancelada (v.gr.: art. 15 , res. de la Secretara de Comunicaciones 25.837, denominada

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"Reglamento del Servicio Bsico Telefnico"

En consecuencia, si para obtener un nuevo servicio pblico la concursada debe cancelar previamente la deuda anterior que mantiene con la prestadora, entonces, sencillamente, se est obviando la aplicacin del anteltimo prrafo del art. 20 , LCQ. Ello sin considerar que adems se estara obligando al deudor a violar la prohibicin contenida en el art. 16 , LCQ (haciendo pagos a los acreedores de fecha anterior a la presentacin en concurso preventivo), hacindolo entonces

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acreedores.

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pasible de las sanciones previstas en el art. 17 , LCQ por realizar actos que alteraron la situacin de igualdad de los La sabia disposicin del art. 20 , LCQ permite conciliar las necesidades de la concursada de conservar aquellos servicios pblicos esenciales para el desarrollo de la empresa, respetando el equilibrio y la igualdad entre los acreedores, fin ltimo del proceso concursal. 4. La carga de verificar Una cuestin interesante que queda pendiente es la situacin de la deuda anterior a la presentacin concursal. En efecto, si estamos frente a un contrato con prestaciones recprocas y el primer apartado del art. 20 de la LCQ puntualiza que "la continuacin del contrato autoriza al cocontratante a exigir el cumplimiento de las prestaciones adeudadas bajo apercibimiento de resolucin", el silencio de los dos ltimos prrafos de la norma, cuando regula puntualmente la prestacin de servicios pblicos, parece llevar a una interpretacin diferente. En efecto, la obligatoriedad en la prestacin del servicio pblico impone que el prestador deba concurrir a verificar su crdito, tal como lo interpreta Lorente (311) . De todas formas, tambin podra sostenerse que el cobro de una prestacin de un servicio pblico es una consecuencia natural de la prestacin efectiva del mismo, o que el servicio sea puesto a disposicin del usuario, de manera tal que no existira fundamento para negar al prestador la facultad de requerir el pago de la deuda atrasada y generada con anterioridad a la presentacin concursal, tal como expresamente lo autoriza el 1 prr. del art. 20 de la LCQ. VII. Las cuestiones laborales: una estructura jurdica renovadora El impacto que la crisis econmica trajo aparejado en los principios jurdicos concursales y laborales llev al legislador argentino a regular aspectos que hasta la fecha se haban mantenido en la rbita de cada disciplina. En efecto, los concursalistas haban preferido no introducirse en los aspectos de la contratacin laboral, admitiendo tcitamente el dominio de los laboralistas en esta temtica. La nica impronta diferencial se basaba en la tutela parcial del crdito del trabajador mediante la concesin de un doble privilegio general y especial. La ley 19551 no modific en gran medida esta situacin de mutua autonoma, aun cuando contempl el pronto pago y los efectos de la continuacin de la actividad empresaria en el contrato de trabajo. En efecto, esta ley no inclua en la regulacin del concurso preventivo a los contratos laborales, y la apertura del concurso no tena ninguna repercusin sobre los mismos. Para peor, en los pocos aspectos regulados, como los privilegios laborales, el pronto pago y la continuacin del contrato de trabajo en caso de continuacin de la empresa, la ley 20744 introdujo unilateralmente modificaciones relevantes que produjeron un rgimen dual contradictorio e irracional. La necesidad de integrar ambos ordenamientos no pudo ser obviada por la ley 24522 , que realiz en el plano laboral una reforma estructural. Como expresan grficamente Maza y Lorente (312) , "se aprecia una nueva influencia del derecho de bancarrotas norteamericano, que en el punto 1.1.1.3. del captulo once de la Brankruptcy Act, regula la renegociacin de las convenciones colectivas de trabajo, con expresa participacin de los sindicatos". 1. Antecedentes de la reforma En su versin original, el art. 20 de la ley concursal, que regulaba los efectos del concurso sobre los contratos de trabajo, dispona que "La apertura del concurso preventivo autorizar a la renegociacin de las condiciones de trabajo, suspendiendo la aplicacin de las normas de orden pblico laboral en los aspectos econmicos del contrato de trabajo, excepto las tuitivas del trabajo de mujeres y menores". Esta propuesta fue duramente criticada por el sector gremial y la doctrina laboral. Los autores citan la opinin de Garca Martnez (313) , quien afirm que se afectaba el principio de especialidad del derecho laboral, el principio del juez natural y que por esta va se atacaba el art. 14 bis de la Constitucin Nacional. Como fruto del embate gremial, la Confederacin General del Trabajo firm con el Poder Ejecutivo y las entidades empresarias el Acuerdo Marco para el Empleo, la Productividad y la Equidad Social, en donde se dispuso: i) Dejar

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nicamente en suspenso el convenio colectivo vigente por un plazo de tres aos en caso de concursamiento de la empresa. ii) Obligar a la empresa a negociar un convenio de crisis que regulara las relaciones laborales por dicho perodo. iii) Que la finalizacin del concurso preventivo implicar el cese del convenio de crisis. En definitiva, luego de una serie de negociaciones, el texto legal qued plasmado en el art. 20 , 4 a 7 prrs., LCQ. 2. Renegociacin de los contratos laborales Con relacin a la renegociacin de los contratos de trabajo, el texto vigente dispone dos medidas complementarias: i) la suspensin del convenio colectivo por tres aos y ii) la negociacin de un convenio de crisis entre la concursada y la asociacin sindical. Es importante sealar que inmediatamente de la apertura, y mientras no se llega al convenio de crisis, se aplican las normas de la LCT y las de los contratos individuales de trabajo. As se ha concretado una reforma de la LCT para las situaciones concur sales, y se lo hace para proteger la fuente de trabajo y permitir la participacin de los trabajadores en el acuerdo preventivo que lleve al saneamiento de la empresa. De esta forma, se ha impuesto el criterio concursalista que lleva a compatibilizar todas las situaciones y relaciones jurdicas del sujeto insolvente, en aras de una solucin integral de dicho fenmeno. Vtolo, Rivera y Roitman (314) entienden que la flexibilizacin laboral es fundamental en orden a facilitar la participacin del trabajador en el acuerdo, aspecto este ltimo que se logra mediante la renuncia del privilegio propio de estos crditos.. Por el contrario, Martorell (315) describe lo que llama cuadro de situacin del trabajador como "participacin a palos", resaltando lo artificial y forzado de la intervencin de los trabajadores en el acuerdo concursal. 3. La suspensin de los convenios colectivos y la vigencia de la LCT La apertura del concurso implica la suspensin de los convenios colectivos durante tres aos, en una medida realmente revolucionaria que no ser fcilmente digerible por los laboralistas. Adems, se establece que las relaciones laborales se regirn por los contratos individuales y la LCT . La suspensin del convenio colectivo opera ipso iure, con la sola declaracin de la apertura del concurso; es un efecto propio de la declaracin concursal. La flexibilizacin de las relaciones laborales tiene dos lmites: por un lado, el plazo de tres aos de suspensin del convenio colectivo, pasado el cual ste recupera su vigencia, sino hubiese comenzado a regir con anterioridad, como consecuencia de la finalizacin del concurso; por otro lado, las relaciones se deben regir por la LCT y los contratos individuales, en caso de conflicto. La norma es fruto de la negociacin. En el Acuerdo Marco para el Empleo, la Productividad y la Equidad Social el gobierno asumi el compromiso de respetar como "mnimo no negociable" el orden que surge de la LCT , que conserva su carcter de normativa de orden pblico y, por lo tanto, inderogable para las partes. Por su parte, los autores de la ley afirmaron que la norma responde a la necesidad de incorporar, como actores en la solucin de la crisis empresaria, no solamente al deudor y los acreedores, sino tambin a los trabajadores. La preservacin de la fuente de trabajo es el bien jurdico protegido con esta norma. La suspensin de la vigencia del convenio colectivo de la rama de actividad de los trabajadores de la concursada comienza recin a partir de la sentencia de apertura del concurso preventivo, de conformidad al texto legal comentado. Maza y Lorente (316) se preguntan si por ley pueden derogarse las clusulas ms favorables de una convencin colectiva contestando afirmativamente, a la luz de la reciente doctrina de la Corte Suprema, que ha dicho que la garanta del art. 14 bis de la CN no es absoluta (317) . La constitucionalidad de la ley que modifica un convenio colectivo tiene sustento en la jerarqua superior de aqulla y en la necesidad de anteponer el inters general sobre el sectorial, tal como lo admite la doctrina y la jurisprudencia (318) . Ahora bien, pese a la suspensin de la convencin colectiva, el contrato de trabajo individual se mantiene en su vigencia y rige precisamente la actividad de que se trata (arts. 7 /9 y 44 , LCT). Lo dicho implica que la suspensin de la convencin colectiva no permite al empresario modificar unilateralmente las

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condiciones de trabajo, las remuneraciones y dems aspectos de la relacin laboral, sino que deber hacerlo a travs de una nueva convencin colectiva con el sindicato, especial para la situacin de crisis. De todos modos, son estas condiciones las que sern afectadas y modificadas cuando se celebre la llamada "convencin colectiva de crisis". Como marco legal se mantiene la vigencia de la LCT que protege as el orden pblico laboral, que puede considerarse abarcador de otras normas posteriores que regulan las relaciones laborales, tales como la Ley Nacional de Empleo y la Ley de Contrato de Trabajo para la Pequea y Mediana Empresa . La finalizacin de esta suspensin no tiene plazo cierto, sino que se establece a los tres aos desde la sentencia de apertura o al momento en que se cumpla el acuerdo preventivo, optando la ley por la situacin que se produzca primero. Como queda dicho, mientras dure la negociacin del convenio de crisis rigen los contratos individuales y la LCT , como piso mnimo que no puede vulnerarse en orden a los derechos del trabajador, aunque en la prctica ser muy difcil determinar el nivel exacto de cumplimiento y el lmite de flexibilizacin al que pueda arribarse en el afn de salvar la fuente de trabajo, siendo compleja la funcin de la asociacin sindical que se ver jaqueada entre el inters de los trabajadores y el de la propia comunidad que puede verificar crudos enfrentamientos. Inmersa en la flexibilizacin laboral, pero sin un adecuado dilogo interdisciplinario, la norma predica que "los convenios colectivos quedan sin efecto", lo cual es inexacto. En rigor, se produce la suspensin de dichos convenios. Como puntualiza con exactitud Martorell (319) , el sustantivo plural del texto da a entender que son todos los convenios vigentes los que se suspenden, de manera tal que la medida abarcar el convenio colectivo que regule la actividad de la empresa concursada, como as tambin el convenio de empresa que pudiera existir. En igual sentido se pronuncia Barbieri (320) , expresando que "en primer trmino, la suspensin de la vigencia del convenio colectivo de la rama de actividad de los trabajadores de la concursada comienza en el momento de dictarse la sentencia de apertura del concurso y, en segundo lugar, no se establece una fecha fija de finalizacin, pues la ley seala el plazo de tres aos o el de culminacin del concurso preventivo, optando por la alternativa que se verifique con anterioridad". VIII. El convenio de crisis El artculo 20 ha creado una figura indita en el derecho laboral concursal, cual es el llamado convenio de crisis, que reemplaza al convenio colectivo suspendido. As se dispone la obligacin de la concursada y la asociacin sindical legitimada de negociar este convenio colectivo de crisis, que impone la necesidad de reformular las condiciones econmicas del contrato de trabajo, en aras a superar la insolvencia de la empresa. La crisis de la empresa pone de relieve que la convencin colectiva de crisis es un convenio celebrado "a la baja", es decir, en condiciones menos favorables al trabajador, siempre teniendo como piso mnimo la LCT . El convenio de crisis apunta fundamentalmente a la disminucin de los costos laborales, pero debe advertirse que para "rebajar" las remuneraciones se requiere la conformidad del trabajador. ste es, sin dudas, el punto de inflexin de una economa que sigue buscando como variable de ajuste los costos laborales. Con relacin a las partes, adems del empleador y los trabajadores, la ley concursal recepta aqu otra reforma trascendente: la intervencin organizada de los intereses de los trabajadores, legitimando a la asociacin sindical para intervenir en defensa de los intereses laborales. El sndico debe informar al juez de la nueva convencin, aunque la ley no le otorga expresas facultades para oponerse a este acuerdo que slo tiene como lmite las normas de la LCT . La doctrina debate si este convenio es obligatorio o facultativo, y mientras Negre de Alonso (321) se inclina por su obligatoriedad, por el contrario, Maza y Lorente (322) se pronuncian por el carcter facultativo del mismo. En nuestra opinin, la negociacin que seguir la normativa de la ley 14250 y sus modificatorias 23545 y 23546 no

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puede ser obligatoria, y cada parte tiene el derecho de contratar o no segn sus intereses. Este convenio firmado entre la empresa y el sindicato respectivo no est sujeto a homologacin judicial alguna, ni tampoco a aprobacin del Ministerio de Trabajo, como los convenios colectivos normales. Barbieri (323) sostiene que esto es contradictorio con las normas generales aplicables a los convenios colectivos y con los acuerdos de crisis obtenidos en virtud del procedimiento contemplado por el art. 193 de la Ley Nacional de Empleo, 24.013. En sentido similar se pronuncia Martorell (324) , recordando que la ley 24.013 establece el procedimiento preventivo de crisis de empresa (arts. 98 y ss.) que permite al empleador y a los trabajadores llegar a un acuerdo con la misma eficacia de un convenio colectivo de trabajo. Este convenio de crisis de la ley 24013 requiere de la homologacin del Ministerio de Trabajo. Por el contrario, el convenio de crisis concursal tiene validez por s mismo, sin necesidad de trmite administrativo o legal de ninguna naturaleza. De todas formas, aunque no se requiera aprobacin judicial, el convenio deber ser adjuntado al expediente concursal como prueba de su existencia y el necesario contralor jurisdiccional de la vigencia de la LCT , como as tambin a los fines del plazo de la ley concursal. Al hablar de su naturaleza jurdica, la doctrina entiende que son convenios colectivos, similares a los llamados convenios de empresa, que tienen como caracterstica el marco econmico dentro del cual se concertan, es decir, el estado de cesacin de pagos de la empresa. Su contenido no est predeterminado, sino que depender de las caractersticas del emprendimiento y de las caractersticas del trabajo de los operarios, pero, como apunta acertadamente Barbieri (325) , no puede vulnerar el llamado "orden pblico laboral" regulado en la LCT . Por ello, entendemos que sigue vigente el principio protectorio contenido en el art. 8 del estatuto citado. Durante este perodo la empresa concursada suele comenzar una reorganizacin administrativa que afecta puntualmente a los trabajadores. As aparece el riesgo cierto del despido de trabajadores, lo que plantea la necesidad de analizar jurdicamente su situacin. En este lnea, pueden darse situaciones diferentes. Si los despidos son anteriores a la apertura del concurso, el acreedor queda atrapado en los arts. 16 y 21 , por lo que podr hacer valer su derecho al pronto pago o demandar la verificacin de su crdito de cara a una eventual negociacin concordataria, o recurrir al fuero laboral. Si el despido es posterior, la deuda es posconcursal, por lo que el trabajador tendr a su alcance todas las acciones legales correspondientes ante los jueces naturales del fuero laboral, dado que estas acreencias escapan a la vigencia del fuero de atraccin concursal (arts. 21 y 32 de la ley 24.522). Una cuestin interesante es conocer como se aplicar el ius variandi laboral, concedido por el art. 66 de la ley 20.744, frente al empleador que desear reordenar el sistema de trabajo, horarios, lugares y dems condiciones atinentes al desempeo laborativo. En este sentido, la jurisprudencia laboralista y concursalista deber hacer un esfuerzo de coordinacin para dar soluciones comunes y evitar nuevamente una discordia que no ayudar a los trabajadores. El lmite estar dado por el llamado "orden pblico laboral", concepto difuso y de difcil delimitacin, por lo que habr que estar a cada caso concreto para emitir opinin. Una vez finalizado el concurso preventivo, o cumplido el plazo de tres aos del convenio de crisis, las relaciones laborales volvern a regirse por la normativa anterior a la presentacin concursal, y as recuperar su vigencia el convenio colectivo de trabajo que fuese suspendido por el concurso preventivo. Barbieri, Maza y Lorente (326) entienden que la finalizacin del concurso se refiere al cumplimiento del acuerdo y no a la mera culminacin del juicio concursal. De lo contrario, no tendra sentido el plazo de tres aos que fija el art. 20 de la

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LCQ. En general, la doctrina es conteste con esta opinin. LCQ - Artculo 21 "Diablico" Primera Parte.

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Tremendo Artculo comentado por el Maestro Francisco Junyent Bas Artculo 21. Juicios contra el concursado. La apertura del concurso produce, a partir de la publicacin de edictos, la suspensin del trmite de los juicios de contenido patrimonial contra el concursado por causa o ttulo anterior a su presentacin, y su radicacin en el juzgado del concurso. No podrn deducirse nuevas acciones con fundamento en tales causas o ttulos. Quedan excluidos de los efectos antes mencionados: 1. Los procesos de expropiacin, los que se funden en las relaciones de familia y las ejecuciones de garantas reales; 2. Los procesos de conocimiento en trmite y los juicios laborales, salvo que el actor opte por suspender el procedimiento y verificar su crdito conforme lo dispuesto por los artculos 32 y concordantes; 3. Los procesos en los que el concursado sea parte de un litis consorcio pasivo necesario. En estos casos los juicios proseguirn ante el tribunal de su radicacin originaria o ante el que resulte competente si se trata de acciones laborales nuevas. El sndico ser parte necesaria en tales juicios, excepto en los que se funden en relaciones de familia, a cuyo efecto podr otorgar poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar a cargo del juez del concurso, cuando el concursado resultare condenado en costas, y se regir por las pautas previstas en la presente ley. En los procesos indicados en los incisos 2 y 3 no proceder el dictado de medidas cautelares. Las que se hubieren ordenado, sern levantadas por el juez del concurso, previa vista a los interesados. La sentencia que se dicte en los mismos valdr como ttulo verificatorio en el concurso. En las ejecuciones de garantas reales no se admitir el remate de la cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias que impidan su uso por el deudor, si no se acredita haber presentado el pedido de verificacin del crdito y su privilegio. Artculo reformado por la ley 26086.

I. Nociones bsicas del fuero de atraccin 1. Principios del proceso concursal La concursalidad se refleja especialmente en el proceso de verificacin de crditos; la colectividad por su parte produce como principal consecuencia el llamado "fuero de atraccin", en razn de que frente al concurso o quiebra del deudor la iniciativa y accin del acreedor individual en defensa de su particular inters cede a la accin colectiva de todos los acreedores (327) . Tiene su fundamento en la necesidad de no dividir la continencia de la causa y en materia concursal encuentra su razn de ser en la necesaria composicin activa y pasiva del patrimonio del deudor concursado o fallido (328) . Asimismo, se ha dicho que su finalidad es la concentracin ante un mismo magistrado de todos los juicios seguidos contra el concursado o fallido, pues es desde todo punto de vista conveniente que el juez que interviene en el universal, en el cual est involucrado un patrimonio como universalidad jurdica, conozca de las demandas dirigidas contra dicho patrimonio que afectan su integridad (329) .

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2. Definicin y caracteres

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Se ha definido el fuero de atraccin como la asignacin de competencia hecha en favor del rgano que conoce en un proceso universal con respecto al conocimiento de cierta clase de pretensiones vinculadas con el patrimonio o los derechos sobre los que versa ese proceso (330) . Esta vis attrativa es de orden pblico (331) , por lo que deviene improrrogable, inderogable e irrenunciable para los sujetos procesales, correspondiendo su aplicacin de oficio. El art. 21 , LCQ establece la radicacin ante el tribunal concursal "de los juicios de contenido patrimonial contra el concursado". 3. El cambio de directriz en el fuero de atraccin Una reforma central introducida por la ley 26086 es la de los arts. 21 y 132 , LCQ, que reglan el fuero de atraccin en el concurso preventivo y en la quiebra, respectivamente. De la lectura del precepto se colige que se han implementado profundas modificaciones que, por razones de claridad, conviene tratar puntualmente. 4. Modificacin del fuero de atraccin La ley 26086 ha modificado fuertemente uno de los principios cardinales de la ley 24522 , pero no puede decirse que directamente lo haya abrogado: el fuero de atraccin y la suspensin de las acciones se mantienen, aun cuando lo sea en una menor cantidad de supuestos. El principio aparentemente sigue siendo el mismo: la suspensin de los juicios y el fuero de atraccin, establecindose nuevas excepciones adicionales a las que clsicamente ya se haban impuesto. Se mantuvo la no atraccin de las causas de expropiacin, familia y, refrendando el criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, el sistema de ejecucin de garantas reales. Sin embargo, y a diferencia del rgimen anterior, no se atraen los procesos de conocimiento en trmite y los juicios laborales (salvo que el acreedor opte por la verificacin de crditos). Tampoco se produce la atraccin de los procesos en los que el concursado sea demandado en un litisconsorcio necesario. La primera afirmacin que corresponde destacar es que el legislador concursal ha retornado al rgimen de la ley 19551 (del ao 1972) que se centraba en el uso de la tcnica de la suspensin de las acciones de contenido patrimonial y, por ello, la atraccin deviene una consecuencia natural. La sancin de la ley 24522 produjo un cambio de directriz que ha sido dejado de lado, retornando a la correcta inteligencia de la estructura del juicio concursal, cuya apertura o declaracin impone la suspensin de todas las acciones de contenido patrimonial, por causa o ttulo anterior a su presentacin, con el objeto de hacer efectiva la convocacin de los acreedores. El efecto suspensivo se conjuga con la prohibicin de deducir nuevas acciones. 5. Caractersticas del fuero de atraccin La radicacin de los juicios ante el juez concursal es la contracara de la suspensin, pues produce el desplazamiento de la competencia de los jueces singulares al juez universal, articulando la competencia de este ltimo sobre todas las pretensiones patrimoniales en contra del deudor. Tal como hemos explicado en otras oportunidades y lo ha reiterado la doctrina (332) , el fenmeno de la vis attrativa radica en el principio de unidad del patrimonio (art. 2311 del CCiv.), es decir, la circunstancia de que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores. Dicho de otro modo, en el marco del proceso concursal, se ventila la suerte del patrimonio concebido como universitas iuris, tanto en su faz activa como pasiva y, en este ltimo aspecto, abarca a todas las obligaciones que soporta el concursado, pues todos los acreedores estn alcanzados por sus efectos (333) . En consecuencia, la jurisdiccin que se funda en el fuero de atraccin es de orden pblico, siendo inadmisible su prrroga, por lo que no puede ser modificada ni dejada sin efecto por el acuerdo de los interesados (334) .

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Rouilln (335) considera que el fuero de atraccin ha sido previsto en una norma imperativa y de all la improrrogabilidad e irrenunciabilidad para los sujetos concursales, correspondiendo su aplicacin de oficio. Desde la ptica procesal, Clemente Daz (336) ensea que la vis attrativa es de orden pblico pues asegura la unidad procedimental como fenmeno jurdico que atrapa la integridad del patrimonio del deudor. 6. Comienzo del fuero de atraccin La ley bsicamente seala que la publicacin de edictos de la resolucin de apertura del concurso preventivo produce la suspensin de los procesos y la radicacin en el juzgado del concursado. Lo que activa la suspensin y el fuero de atraccin de las acciones es la apertura del concurso preventivo, pero limita los efectos luego de la publicacin de edictos. Esta cuestin haba motivado un largo debate en doctrina acerca del efecto de la sentencia de apertura y si era necesario algn modo de notificacin tanto del auto de apertura del concurso como de la sentencia de quiebra, aspectos que haban tenido diversas respuestas en el mbito doctrinario y jurisprudencial. Hoy, el texto legal clarifica definitivamente la cuestin al disponer su funcionamiento a partir de la publicacin edictal, ya sea la dispuesta en los arts. 26 y 27 , LCQ, para el concurso preventivo, o la ordenada en el art. 98 , para la falencia. Por ello, a diferencia del rgimen anterior es menester que haya sido publicitado mediante edictos (arts. 27 y 28 , LCQ), receptando una antigua opinin de Cmara. La ley no exige que se haya terminado con la publicacin edictal; tampoco que recin se haya iniciado la publicacin. Por ello, y atento a la redaccin de la nueva norma, ser suficiente con que haya comenzado con la publicacin, aun cuando slo se hubiere publicado el primer da. No obstante ello, existe una situacin que se daba en la redaccin anterior de la ley y que no se solucion con la modificacin. La de un acreedor "posterior" a la presentacin concursal que "inicie" una accin de contenido patrimonial en contra del concursado antes de la apertura del concurso. Ello as, pues dicho acreedor no sufre los efectos del concurso ("por causa o ttulo anterior a su presentacin", dice el art. 21 , prr. 1, LCQ, receptando el mismo esquema divisorio del art. 32 , LCQ). El acreedor puede proseguir su proceso de conocimiento y ejecutar su crdito como si el concurso no existiera. No podra ser de otra forma, pues tampoco puede solicitar la verificacin de su crdito ya que no es un acreedor anterior a la presentacin (art. 32 , LCQ). En caso contrario, se encontrara convocado el concurso y el juicio debe atraerse una vez efectuada la publicacin de edictos. 7. Continuacin prohibida del proceso Si el juicio es proseguido pese a estar incluido en la gama de procesos atrables, todas las actuaciones generadas con posterioridad a la sentencia de concurso preventivo carecern de valor frente a los acreedores del concurso. Si bien el radio de aplicacin se ha disminuido notablemente, dichas actuaciones sern nulas procesalmente y no podrn ser convalidables mediante la no interposicin del incidente de nulidad en forma oportuna. Ello as pues el art. 22 , LCQ, establece la nulidad de las estipulaciones contrarias a lo dispuesto por el art. 21 , LCQ. Adems, deber valorarse especialmente el actuar del concursado, que deber ser de buena fe (art. 1198 , CCiv.). 8. Lmite temporal de la suspensin y fuero de atraccin La conclusin del proceso no produce el cese de la competencia judicial, ni el cese del fuero de atraccin. Esto ocurre una vez declarado el cumplimiento del acuerdo (art. 59 , in fine, LCQ), conforme lo afirmara la CSJN en reiterados fallos. Esta afirmacin encuentra sentido en el art. 56 , LCQ, del cual se desprende que los acreedores de causa o ttulo anterior a la presentacin en concurso que no hubieren insinuado sus crditos durante el trmite del proceso, ya sea por

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la va tempestiva del art. 32 , LCQ, o por la va incidental, deben deducir sus pretensiones por la accin individual que corresponda, en la medida en que no hubiere prescripto. Adems existen otras alternativas que finiquitan la atraccin concursal: quiebra (aunque el fuero de atraccin tiene otros matices art. 132 , LCQ ), desistimiento legal (art. 30 , LCQ) o voluntario (art. 31 , LCQ). 9. Contenido patrimonial El fuero de atraccin de las acciones de contenido patrimonial previsto en el art. 21 , LCQ, alcanza, en principio, a todos los acreedores, salvo las excepciones previstas expresamente en los incs. 1 , 2 y 3 .

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La redaccin de la norma ("juicio de contenido patrimonial contra el concursado"

permite inferir las siguientes

consecuencias: abarca a todas las acciones, independientemente del juzgado en el que tramiten. La suspensin incluir los procesos tramitados en jurisdiccin comn (u ordinaria, como lo seala el art. 3 , LCQ) o federal. Es indiferente el lugar de tramitacin (sea la competencia del juez concursal o de otra provincia), ni la materia (puede tratarse de juicios de cualquier naturaleza, con las excepciones que se vern).

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En relacin con la locucin "contenido patrimonial", la cuestin ya tuvo un intenso anlisis bajo el velo de la ley 24522 . As, Quintana Ferreyra sealaba que esta expresin alude a aquellos juicios cuyo objetivo es la obtencin de algn beneficio patrimonial a favor del actor, en desmedro de la igualdad en el tratamiento de los acreedores, importando un desequilibrio que atenta contra la integridad del patrimonio (337) . Rouillon, por su parte, considera que la jurisprudencia ha puesto el acento en el aspecto activo del patrimonio, sealando que ha de entenderse por juicio de contenido patrimonial todo aquel que pueda alterar la garanta comn de los acreedores, con lo que no tendran tal contenido en los que no se arremete el patrimonio en su activo. Y completa la nocin con la referencia al ineludible pasivo patrimonial. As, piensa que, en este orden, tambin tienen contenido patrimonial los juicios cuyo propsito es incrementar el pasivo aunque, en lo inmediato, carecieren de intencin agresiva sobre los bienes del activo. Por ello, excluye aquellos procesos cuyo efecto econmico final, cualquiera fuese el resultado del juicio, fuera neutro sobre el patrimonio del concursado. Como puede verse, lo esencial es que dicha accin tenga incidencia en el patrimonio del deudor. Y, como patrimonio, debe concebirse en un sentido activo y pasivo; as tambin deben interpretarse las cuestiones de contenido patrimonial como aquellas que tengan algn grado de afectacin dentro de los bienes y deudas del deudor. Ello as, pues segn Arauz Castex el patrimonio no se forma slo por bienes, sino que "contiene adems las deudas, es decir las relaciones jurdicas de contenido econmico de las cuales el titular es sujeto pasivo". Lo que no tenga un sentido econmico y no afecte al patrimonio del deudor (en sus dos nociones) no ser de contenido patrimonial y, por ende, no podr ser atrado. 10. Contra el concursado Tambin alude la ley a juicios "contra el concursado". El efecto suspensivo afecta a los procesos judiciales en los cuales el deudor sea demandado (legitimado pasivo). El radio subjetivo de la atraccin, entonces, excluye a contrario las acciones iniciadas por el deudor. Ello es as, pues de otro modo la ley no hubiese aclarado que son los juicios contra el deudor. Sobre estas causas el efecto suspensivo no produce efectos y continuarn normalmente el trmite. Existen ciertos supuestos que pueden resultar dudosos, tales como el caso de reconvencin contra el concursado, concursado codemandado o citado como tercero (Rouillon). 11. Prohibicin de iniciar nuevas acciones La ley tambin ratifica (con una redaccin ms sencilla) el principio contenido en el derogado art. 21, inc. 3 , LCQ: no podrn deducirse nuevas acciones con fundamento en causas o ttulos anteriores a la presentacin. No slo rige la suspensin y atraccin de las iniciadas, sino la imposibilidad de iniciar nuevas acciones. Por ello, si el acreedor rene tales condiciones no puede iniciar accin contra el concursado. Las excepciones seran las de aquellos acreedores que estn exceptuados del fuero de atraccin y que estn detallados en los incs. 1 a 3 del nuevo art. 21, LCQ, o que obviamente respondan a un ttulo o causa posterior a la presentacin (y aun cuando sea anterior a la publicacin de edictos). nicamente podrn iniciarse "acciones nuevas" en materia laboral, conforme lo admite el art. 21 , prr. 3, LCQ. 12. Excepciones Pero, luego de establecida la regla, se sealan las excepciones, las que en rigor (y pese a la redaccin de la norma) no constituyen supuestos excepcionales sino que determinarn las situaciones ms corrientes en el proceso. Por ello, puede decirse que las excepciones son: 12.1. Va administrativa En primer lugar, y conforme lo era bajo el rgimen anterior, no se atraen las acciones de contenido patrimonial que

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tambin las determinaciones tributarias). 12.2. Rgimen aduanero

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tramitan por va administrativa, pues el art. 21 , prr. 1, LCQ, se refiere a "juicios" (en esta excepcin se incluyen

El art. 998 , Cdigo Aduanero (ley 22.415), establece que la mercadera que se encontrare en sede primaria aduanera no queda atrapada en el concurso o quiebra del deudor garante o responsable del pago del crdito aduanero, sino despus de que ste haya sido satisfecho y dispone que el servicio aduanero conservar a su respecto las facultades que el mismo Cdigo le acuerda para su ejecucin forzada. De este modo, dicha mercadera en zona primaria aduanera escapa al desapoderamiento falencial y tambin al rgimen de ejecucin colectiva. Este supuesto no ha sido modificado.

12.3. Juicios sin contenido patrimonial Estn excluidos, tambin, los juicios sin contenido patrimonial, conforme a la explicacin precedente respecto del alcance de la patrimonialidad, ya que el art. 21 , prr. 1, LCQ, alude a "juicios de contenido patrimonial". 12.4. Juicios en la alzada Tambin se ha dicho (y as lo han aceptado la mayora jurisprudencial y la propia CSJN) que estn exceptuados los juicios radicados en la alzada, que debern proseguir hasta el dictado de la sentencia por el tribunal de instancia superior, ya que los principios de organizacin judicial y la competencia funcional de los tribunales de alzada impiden que funcione el fuero de atraccin hasta tanto finalice el conocimiento y decisin de ese tribunal. Ello ocurrir, bajo el marco de la nueva ley, aun cuando no fuera un proceso de conocimiento (v.gr.: de ejecucin), supuesto en el cual estara exceptuado por el art. 21, inc. 2 , LCQ. Adems, quedan serias dudas respecto de si el acreedor que tramita su juicio de conocimiento en la alzada podr optar por suspender el procedimiento y concurrir a la verificacin. Pese a que la ley es clara en este sentido, si este sentido se coordina con: i) la interpretacin de la CSJN en materia de atraccin de los juicios en la alzada y su posible ratificacin de su sentido interpretativo; ii) con la vocacin de obtener una resolucin firme a los fines de articular el pedido verificatorio; iii) que bajo la ley 24522 el rgimen era ms taxativo y directamente sealaba que todos los procesos contra el concursado se atraan, sin distinguir si se encontraban en instancias superiores. 12.5. Expropiacin La nueva ley ratifica la exclusin del proceso de expropiacin del fuero de atraccin. La expropiacin de un bien mueble o inmueble en este caso de dominio del concursado es el acto por el cual el Estado priva al titular de su derecho de propiedad con un fin de utilidad pblica y mediante el pago de una justa indemnizacin y los perjuicios que se sigan inmediatamente de ello. En relacin con el alcance del trmino "proceso" (art. 21, inc. 1 , LCQ) es menester hacer alguna aclaracin: en dicho lxico se encuentran abarcados tanto la expropiacin diferida, como la expropiacin irregular, la accin de retrocesin y la ocupacin tempornea. 12.6. Procesos de familia En relacin con los procesos de familia, cabe sealar que de manera similar al rgimen anterior la excepcin consagrada en el art. 21, inc. 1 , LCQ, slo procede en aquellos casos en los que se discuten relaciones familiares propiamente dichas (accin de filiacin, juicio de adopcin, etc.), pues si tienen contenido patrimonial estn alcanzados por la atraccin concursal, siempre que no se trate de un proceso de conocimiento (art. 21, inc. 2 , LCQ). Es una lstima que la ley haya perdido la oportunidad de aclarar el tema y que nada haya sealado respecto de los

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reales alcances del fuero de atraccin en materia de relaciones familiares. De todas formas, cabe sealar que la regla bajo el nuevo rgimen ser la de la no atraccin de las relaciones de familia, aun cuando tengan contenido patrimonial. Ello as porque la intencin de la ley fue la de reducir el fuero de atraccin al mnimo posible. Por ello, un proceso de familia no resultar atrado por ser un juicio de familia (art. 21, inc. 1 , LCQ). Pero adems si es un proceso de conocimiento en trmite (art 21, inc. 2 , LCQ) no se atraer, salvo que el actor opte por suspender el trmite y concurrir a la verificacin. Finalmente, el sndico no tendr participacin en el proceso, lo que no significa que no pueda acceder a dicha informacin, dada su eventual vinculacin con temas patrimoniales. 12.7. Desalojo En relacin con el fuero de atraccin del juicio de desalojo en el concurso preventivo, puede sostenerse que existen dos posiciones. Aquellos que no admiten la atraccin, por los siguientes argumentos: i) no versa sobre un bien que conforma el patrimonio del concursado (sino de un tercero); ii) no tiene contenido patrimonial, ya que el nico contenido patrimonial podra vislumbrarse en las costas (y todos los procesos de cualquier ndole devengan costas); iii) carece de sentido su continuacin en el fuero concursal, ya que el acreedor no podr optar por la verificacin de una pretensin de desalojo (simplemente deber lograr que el concursado restituya el inmueble). Distinta ser la suerte de la medida de preparacin de la va ejecutiva (y el ejecutivo posterior) que s tiene contenido patrimonial y es atrada al fuero concursal. Tambin es vlida la posicin de aquellos que entienden que procede la atraccin, debido a que i) la ley no distingue y por ello el intrprete no debe hacerlo; ii) el contenido econmico del desalojo es evidente; iii) sobre todo cuando el bien es asiento de la actividad del concursado. 13. Ejecuciones hipotecarias y prendarias A las clsicas excepciones aludidas precedentemente, se agrega con meridiana claridad la cuestin de las ejecuciones de los crditos hipotecarios y prendarios que haba motivado un largo debate y que haba sido concluida por la Corte Suprema de Justicia (338) . No es sta la oportunidad de introducirnos en la polmica normativa que aparej la cuestin de la atraccin de las ejecuciones de garantas reales y slo recordamos ahora la dura crtica de Maffa (339) y el desarrollo que realiza Macagno en el trabajo donde aborda la ejecucin de garantas reales en el concurso preventivo (340) . De este modo, el legislador se aparta de la doctrina concursalista de mayor enjundia, para mantener el criterio de exclusin de las ejecuciones de garantas reales en el concurso preventivo. Va de suyo que en la quiebra este tipo de juicios contina atrayndose en funcin del carcter liquidatorio del procedimiento falimentario que habilita, para este tipo de acreedores, el denominado concurso especial ya reglado en el art. 209 , LCQ. Por ello, respecto de las ejecuciones hipotecarias y prendarias se ha ratificado el criterio sostenido por la CSJN de que el concurso preventivo no produce la atraccin ni suspensin de estas ejecuciones. La situacin, en lo esencial, no se ha modificado, sino que ha tendido a ratificarse. Pero adems, expresamente se ha sealado cmo lo haca el rgimen anterior: "En las ejecuciones de garantas reales no se admitir el remate de la cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias que impidan su uso por el deudor, si no se acredita haber presentado el pedido de verificacin del crdito y su privilegio". Adems, se ha suprimido el agregado de la ley anterior que sealaba que si no se inici la publicacin de edictos o no se present la ratificacin prevista en los arts. 6 a 8 , LCQ; hoy solamente se suspenden los actos de ejecucin forzada. 13.1. Esquema actual

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Ello as porque el rgimen actual se ha simplificado y quedara estipulado de la siguiente manera: i) las ejecuciones de garantas reales no se atraen al juez del proceso concursal (ratificando el criterio de la ley anterior) y deben continuarse ante el juzgado originario; ii) el proceso de ejecucin de garanta real no se suspende, sino que contina; iii) no puede ocurrir la subasta de la cosa gravada (u otras medidas que impidan el uso por el deudor) sino hasta que se acredite haber presentado el pedido de verificacin, aun cuando no se haya obtenido la sentencia de verificacin; iv) se exige que expresamente se haya pedido la verificacin de su crdito con carcter de privilegiado, despojando cualquier duda respecto de la renuncia tcita al privilegio. 13.2. El pedido de verificacin como sustento de la continuacin de la ejecucin El nuevo texto del art. 21 , LCQ, en su prrafo final, establece que "en las ejecuciones de garantas reales no se admitir el remate de la cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias que impidan su uso por el deudor, si no se acredita haber presentado el pedido de verificacin y su privilegio". As, el ordenamiento impone que esta clase de acreedores requiera la correspondiente verificacin de crditos antes de disponer cautelares y/o dar trmite a la subasta. De todas formas, la norma sigue siendo insuficiente pues sigue limitando el requerimiento al pedido verificatorio, sin advertir la eventualidad de un rechazo del crdito privilegiado en la correspondiente sentencia del juez concursal, dictada en cumplimiento del art. 36 , LCQ. Dicho derechamente, el legislador sigue privilegiando las ejecuciones de derechos reales por sobre el trmite verificatorio, lo que puede dar motivo a una eventual repeticin, ms all de la fianza de acreedor de mejor derecho que debe requerirse en el trmite ejecutorio. A su vez, el art. 56 , LCQ, que regla los efectos del acuerdo preventivo a todos los acreedores y el trmite de verificacin tarda, estipula que en caso de los acreedores por causa o ttulo anterior que obten por proseguir el proceso de conocimiento de conformidad a los incs. 2 y 3 del art. 21, no opera el plazo de prescripcin de dos aos desde la presentacin en concurso, ni puede hablarse de verificacin tarda, siempre que la pretensin se dedujera dentro de los seis meses de haber quedado firme la sentencia dictada en el juicio singular. 13.3. Ttulos verificatorios Aunque la ley no lo seala expresamente, todo parece indicar que la sentencia que haga lugar a la ejecucin hipotecaria por continuacin del proceso (una vez pedida la verificacin) no es ttulo suficiente para la verificacin de su crdito, ya que el art. 32 , LCQ, permite (y requiere) la indagacin de la causa del crdito. Por ello, y pese a que el art. 56 , LCQ, admite la verificacin tarda del crdito durante los seis meses de la firmeza de la sentencia y el art. 21 , prr. 4, LCQ, ratifica la idoneidad del ttulo, sealando que la sentencia que se dicte valdr como ttulo verificatorio (aun cuando slo se refiera a los supuestos del art. 21, inc. 2 y 3 , y no al inc. 1 , que alberga las ejecuciones de garantas reales), deber realizarse un tratamiento profundo y causal al crdito con garanta real, ya que de otro modo no se requerira la previa presentacin del pedido verificatorio (art. 21 , prr. 5, LCQ). 13.4. Ejecucin de la sentencia de verificacin Pese a que la ley no lo seala expresamente (y parecera slo permitirlo para los acreedores laborales arg. art. 21 , prrs. 1 y 3, LCQ ), pensamos que es factible que el acreedor con garanta real proceda a ejecutar la sentencia de verificacin obtenida (art. 36 , LCQ) o la que reconoci el crdito (incidente de revisin art. 37 , LCQ , continuacin del proceso de conocimiento art. 21, inc. 2 , LCQ , verificacin tarda o accin individual que corresponda art. 56 , LCQ ). La competencia de ejecucin es la del juez que debe entender de acuerdo con la naturaleza del crdito en cuestin (por territorio, materia, grado, turno), as como tambin para las cuestiones conexas (como medidas cautelares). Caben aqu las mismas aplicaciones del art. 57 , LCQ.

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13.5. Participacin del sndico

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Si el acreedor hipotecario (o prendario) contina su ejecucin hipotecaria, deber darse participacin al sndico designado en el concurso. La ley es clara en sealar que el "sndico ser parte necesaria en tales juicios, excepto en los que se funden en relaciones de familia" (art. 21 , prr. 3, LCQ). Para su participacin, dicho rgano concursal deber acompaar constancia certificada de su designacin y aceptacin del cargo. La ley no estipula si la participacin del sndico se ubica en la parte activa o pasiva; y ello, fundamentalmente en orden a las costas. Cabe sealar que no es ni parte actora ni demandada, sino "necesaria y de control", en orden a lo regulado expresamente por la ley concursal. De todas formas, sus honorarios debern ser solventados por el que perdiera el proceso. Remitimos a lo sealado en orden a la participacin del sndico en los procesos. 13.6. Suspensin temporaria (art. 24, LCQ) El nuevo texto legal no altera la manda contenida en el art. 24 , LCQ, en cuanto faculta al juez a suspender por el plazo de noventa das la subasta y las medidas precautorias que impidan el uso de la cosa gravada por parte del deudor, como alternativa de conservacin de la empresa. Es claro que la facultad del art. 24 , LCQ, se mantiene vigente; y por ello, el juez puede ordenar, en caso de necesidad y urgencia evidentes para el concurso y con el criterio expuesto en la parte final del art. 16 , LCQ, la suspensin temporaria (por un mximo de noventa das) de la subasta y de las medidas cautelares que impidan el uso de la cosa gravada. Para las restantes ejecuciones, el criterio de aplicacin ser directamente el art. 21 , prr. 4, LCQ. As, corresponde distinguir la carga procesal reglada en el nuevo art. 21 , LCQ, en orden a la prosecusin del proceso singular de la facultad del juez concursal de suspender la subasta, aun cuando se haya cumplido con la peticin verificatoria, de conformidad con el criterio del art. 16 , prrafo final, LCQ (o sea, cuando dicha cautela se justifique en la conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los intereses de los acreedores). 14. Juicios laborales 14.1. Un cambio copernicano en un tema socialmente sensible Quizs el tema de los procesos laborales (junto con la congestin de los tribunales de concurso) es uno de los que bsicamente sirvi de base para orientar la reforma concursal. Este tema, socialmente sensible, gener un fuerte debate con la sancin de la ley 24522 . Luego de vacilaciones doctrinarias y jurisprudenciales la cuestin qued zanjada (en una adecuada interpretacin del anterior art. 21, inc. 5 , LCQ) de la siguiente manera: el principio general es la atraccin de todos los juicios laborales; slo estn exceptuados los juicios por accidentes de trabajo. En este ltimo sentido, cabe sealar que slo sern los juicios residuales, pues en los accidentes de trabajo rige el sistema de la LRT . Hoy el sistema ha dado un vuelco copernicano, pues bajo el rgimen actual los juicios laborales se encuentran expresamente excluidos del fuero de atraccin (art. 21, inc. 2 , LCQ). No importa el tipo de proceso laboral (diferencias salariales, indemnizacin por despido en cualquiera de sus variantes, tutela sindical, accidentes de trabajo, etc.), la ley es clara y alude de manera genrica a "juicios laborales". Tambin se encuentran excluidos los procesos por daos y perjuicios contra el empleador que tramitan ante los juzgados civiles, no slo por una aplicacin extensiva del binomio "juicios laborales", sino por aplicacin de la primera parte del inciso que alude a "procesos de conocimiento". Atento a que el art. 21 , prr. 1, LCQ, alude a "juicios de contenido patrimonial" y la exclusin del art 21, inc. 2 , alude especficamente a los "juicios laborales", est claro que los trmites administrativos laborales tampoco resultan

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atrados; y mucho menos suspendidos.

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Si el acreedor laboral ya tuviera una sentencia declarativa de su crdito, podr continuar con el trmite siempre que acredite haber verificado su crdito, ya que as lo impone expresamente el nuevo art. 56 , LCQ, al sealar que si el ttulo verificatorio fuera una sentencia de un juicio tramitado ante un tribunal distinto que el del concurso, por tratarse de una de las excepciones previstas en el art. 21 , el pedido de verificacin no se considerar tardo si, no obstante haberse excedido el plazo de dos aos previsto en el prrafo anterior, aqul se dedujere dentro de los seis meses de haber quedado firme la sentencia. 14.2. Justificacin de la reforma de la ley 26.086 No haca falta volver a recorrer senderos que ya habamos abandonado; no resultaba prudente y no lo es hoy en da permitir la multiplicidad de fueros cuando el patrimonio del deudor se halle en crisis y surja la necesidad de acudir ante un nico juez a fin de tornar efectivos cada uno de los principios que ilustran el proceso preventivo o liquidatorio. La ley 26086 produce una colisin sin fundamentacin. No era necesario devolver la competencia al juez del trabajo para asegurar una solucin ajustada a los principios de la legislacin laboral o de otro fuero, sin que ello implique negar que ese mbito es naturalmente ms tcnico en esta materia. Pero este ltimo motivo no justifica modificaciones en la estructura concursal. Es que la defensa de los principios liminares de la legislacin laboral no slo puede ser efectivizada por el juez del trabajo, sino que debe ser garantizada por todos los tribunales que conozcan en un crdito de esa naturaleza. Siempre, en la solucin de un caso concreto, se debe aplicar el buen derecho, y si se tratase de una demanda laboral atrada por la apertura del concurso o la declaracin de quiebra del empleador, ser el juez concursalista el encargado de tutelar esa aplicacin. El legislador no ha reparado en este ltimo aspecto y ha credo que slo con la retencin de la competencia en cabeza del juez laboral se podra efectivizar una correcta tutela de los derechos de los trabajadores. En esta direccin se pronunci la jurisprudencia, remarcndose con total acierto que "la fuerza gravitacional que indudablemente ejerce y necesita el proceso concursal sobre la totalidad de los de contenido patrimonial, incluidos los laborales, no autoriza a considerar que importa en s misma un instrumento que lleve a dejar de lado los principios que inspiran el derecho del trabajo, en cuya preservacin sustent el a quo la tacha de inconstitucionalidad. Desde esta perspectiva, la remisin de la causa al juez del concurso por imperio del fuero de atraccin, no tiene necesariamente que traducirse en conculcacin o cercenamiento de los principios protectorios y del debido resguardo de las garantas constitucionales que caracterizan al proceso laboral. Es preciso recordar inicialmente que los principios tutelares del derecho del trabajo se encuentran garantizados por la Carta Magna nacional a travs del art. 14 bis y de los tratados internacionales incorporados con rango constitucional por el art. 75, inc. 22 ...". A partir de estas ideas clave, el alto cuerpo platense concluy: "De manera que los principios enunciados, cuya custodia esgrimi el tribunal de grado en sustento de la declaracin de inconstitucionalidad, no slo no pueden olvidarse con motivo de la variacin de la sede del procedimiento, sino que deben constituir nutriente insustituible en la actuacin de todos los magistrados provinciales y ser aplicados por ellos, cualquiera sea el fuero en que se desempeen" (341) . Frente a una pretensin del dependiente contra su empleador, resulta indispensable el examen de la causa al abrigo de los principios reconocidos por el derecho del trabajo, ms all del juez que resulte convocado a elucidar dicho conflicto. Con la ley 24522 ese tratamiento se hallaba en cabeza del juez del concurso y no del laboral, pues as lo dise el legislador para afianzar la uniforme aplicacin del instituto falimentario. Sin embargo, ese desplazamiento no dejaba en desamparo al trabajador a quien sustrajo del que prima facie es el juez natural , pues dentro de los procesos regulados por la ley 24522 , el magistrado concursal deba acudir a los paradigmas de un derecho tuitivo que busca equilibrar las desigualdades entre los contratantes. En la actualidad, en cambio, se ha virado el eje del sistema, asumiendo el juez laboral nuevamente la competencia para conocer y decidir sobre la suerte de un reclamo nacido de un contrato de trabajo.

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Las innovaciones que aqu comentamos si bien repercuten en lo procesal fuero competente ninguna secuela de inters producen en el aspecto sustancial, ya que, como indicamos anteriormente, sea en una u otra sede, el resultado siempre hubiera sido el mismo: tratndose de un crdito que reconoce origen en un contrato de trabajo, tiene que ser analizado de conformidad al bloque de juridicidad y de los principios inherentes al universo normativo laboral (342) . A modo de eptome, la esterilidad de la reforma en este captulo se fundamenta en que: i) al juez concursal no le resultaba indiferente el cuadro de principios que ilustran el derecho del trabajo, sino que, por el contrario, deba conocerlos y aplicarlos en el caso concreto. El tribunal de concursos y quiebras, como garante de la aplicacin del buen derecho, debe familiarizarse con el espritu que informa a la ley 20744 a fin de valorar, segn sus principios, las verificaciones de crditos que se insinen en el pasivo del empleador; ii) los principios protectorios del rgimen laboral no eran mancillados por la sola presencia del juez concursal, desde que tienen similar presencia en el universo de la insolvencia, asegurndole a los trabajadores idnticas garantas. Lo que no podra ser de otra manera, ya que los magistrados deben "aplicar el buen derecho" y ste, en el tpico que examinamos, no es otro que el conformado por el bloque de juridicidad propio de la legislacin laboral. De todas maneras, hoy las palabras huelgan. El legislador, con su autoridad, ha tomado un rumbo diferente del que preconizamos. Y l, imbuido por el apoyo recibido de parte del soberano, es quien se halla en ptimas condiciones para valorar la necesidad y la oportunidad de la reforma decidida. 14.3. El retorno de la dualidad de fueros 14.3.1. Los fundamentos del fuero del trabajo No hace falta recordar las causas que dieron motivo a la creacin de un fuero especial que se abocara al conocimiento de las controversias que tuvieran origen en una relacin contractual de naturaleza laboral. Maguer, basta con remarcar que el nacimiento del fuero laboral intent operativizar las directivas nucleares que la propia Constitucin haba impuesto en la legislacin del trabajo. As, a poco que se repare en los principios que informan el derecho del trabajo, cuyas races se articulan directamente con los pilares de nuestra ley fundamental, se podr advertir que la tutela de tales derechos quedaba resguardada con la intervencin de un magistrado con conocimientos especficos debido a la especialidad y especificidad del derecho laboral. En otras palabras, la creacin de un fuero propio y reservado vena a constituir una ratificacin explcita de las particularidades que rodean al derecho del trabajo, premisa que justificaba mantener bajo la rbita de un juez laboral el conflicto de esta naturaleza a fin de su elucidacin, ya que slo l estara imbuido de los caracteres propios de esta rama jurdica. La especialidad del fuero del trabajo, con principios propios, impone que stos se cumplan sin consideracin a reglas procesales que en otro fuero podran ocasionar serios perjuicios al trabajador. De guisa tal que no se deben perder de vista las bondades de la especializacin y, sobre todo, que el proceso de trabajo es el ms apto para interpretar y explicar el derecho sustantivo correspondiente. Las reformas operadas en virtud de la ley 24522 posibilitaron que, a su sombra, fuera formndose un debate prolfero y frtil entre dos fueros cuya existencia est respaldada por los especiales caracteres que lo informan. Ante lo que se puede advertir como un quiebre entre concursalistas y laboralistas, entendemos que bajo ningn concepto es viable un anlisis parcializado. No se trata, en sntesis, de la defensa de autonomismos vacos, sino de la elucidacin de la correcta interpretacin de los dictados del constituyente: dotar al derecho del trabajo de un correcto mbito tutelar. 14.3.2. La polmica entre los fueros

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Recordemos que luego de la derogacin del antiguo rgimen y su mutacin hacia el impuesto por la ley 24522 , se origin un intenso debate acerca de si los crditos laborales se atraan y se suspendan y, finalmente, sobre qu rubros eran alcanzados por el fuero de atraccin. Fueron, a no dudarlo, aos de incertidumbre, ya que la propia norma, literalmente abordada, result pbulo para que los tribunales juzgaran de diversos modos, algunos sosteniendo la atraccin y otros directamente pronuncindose por la tesis contraria. Martorell resumi la divisin de aguas existente en el tpico que analizamos, introducindose en el examen de lo que l denomina como "crnica de un viejo antagonismo" (343) . Para este autor, a pesar de los nuevos albores que informan a una y otra rama jurdica, "es evidente que hay sectores ultras entre los laboralistas que se siguen amurallando en visiones paralizantes de todo desarrollo, configurando lo que el ex juez del Trabajo y ex presidente de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Jaime Anaya... calific de autonomismos celosos, cuando no feroces, y que parten del gravsimo error de ignorar que el inters de los trabajadores, aun siendo muy importante, no es sino el de uno de los grupos sociales que integra la comunidad, no siendo vlido si no se pretende causarle graves males a la sociedad escindirlo y sacralizarlo". En sntesis, esta cuestin motiv una larga polmica entre laboralistas que rescataban la "especificidad" del fuero laboral y los comercialistas que intentaban privilegiar la "concursalidad" como caracterstica propia de los procesos regulados por la ley 24522 (344) . La reforma intenta una solucin salomnica tornando facultativo para el trabajador recurrir ante el juez concursal o ante su propio fuero en defensa de su derecho. 14.4. Triple opcin del trabajador Por ello, el trabajador ahora tiene una triple opcin, que oportunamente ya habamos convalidado en nuestro comentario a la Ley de Concursos y Quiebras pese a la confusa redaccin del precepto. El empleado que tiene un crdito contra el concursado, puede: i) continuar el proceso laboral ante el juzgado laboral competente (en el que inici oportunamente el proceso), con la participacin necesaria del sndico concursal. Eventualmente, si an no se ha iniciado proceso, iniciar una accin laboral nueva; ii) verificar el crdito laboral en los trminos del art. 32 , LCQ, previa opcin por suspender el procedimiento; iii) ocurrir ante la va del pronto pago, en sus dos variantes previstas en el art. 16 , LCQ. Debe recordarse que en virtud del nuevo art. 16 , prr. 5, LCQ, expresamente seala: "La resolucin judicial que admite el pronto pago tendr efectos de cosa juzgada material e importar la verificacin del crdito en el pasivo concursal". 14.5. Verificacin tarda El art. 21, inc. 2 , LCQ, slo alude a la posibilidad de verificar el crdito laboral "en los trminos del art. 32 , LCQ", con lo cual se genera una primera duda sobre la posibilidad de que el acreedor laboral ocurra a la verificacin tarda (art. 56 , LCQ). Creemos que no existe ningn inconveniente en que el acreedor laboral (que haya iniciado un proceso laboral en contra del concursado) suspenda su proceso y ocurra tardamente al proceso concursal a lograr su verificacin tarda de crditos en forma incidental (art. 56 , LCQ). Ello as por lo siguiente: i) si la ley hubiere querido negar la verificacin tarda a los acreedores con procesos de conocimiento iniciado lo hubiera dicho en forma expresa; ii) el propio texto del art. 21, inc. 2 , LCQ, alude al art. 32 y "concordantes". Recurdese que el sistema verificado encuentra su eje en el art. 32 , LCQ, pero ha sido estructurado con varias normas, siendo tambin esencial la verificacin tarda y la continuacin del procedimiento; iii) no slo no se afecta el proceso concursal, sino que al contrario se le brinda una clara ventaja en trminos de celeridad, ya que el acreedor laboral puede tener inters en que su crdito se verifique.

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14.6. "Nuevas" acciones

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Pero adems se permite al acreedor laboral iniciar una nueva accin de contenido patrimonial en contra del concursado. En efecto, el art. 21 , prr. 3, LCQ, no slo permite al acreedor continuar los juicios ante el tribunal de su radicacin originaria, sino iniciar "acciones laborales nuevas" ante el que resulte competente. El acreedor laboral que no hubiere iniciado su proceso judicial con anterioridad a la presentancin concursal no slo puede recurrir a la verificacin de crditos (tempestiva o tarda) o al pronto pago, sino que puede iniciar un nuevo proceso judicial ante el juzgado que corresponda por competencia de grado, materia o territorio. La ley no deja en claro cul es la fecha para el inicio del nuevo proceso laboral. Sin embargo, y realizando una adecuada armonizacin con el nuevo art. 56 , LCQ, cabra sealar que igualmente se aplica la prescripcin del art. 56 , prr. 6, LCQ (esto es, dos aos). Y, por ello, el acreedor laboral debe iniciar el proceso en dicho trmino, so riesgo de que le sea opuesta la prescripcin. Adems, una vez obtenida la sentencia en el proceso laboral (y sus eventuales vas recursivas) el acreedor deber deducir el incidente de verificacin tarda en el plazo de seis meses de haber quedado firme la sentencia. 14.7. Remisin En lo dems (y en lo lgico), resulta plenamente aplicable el procedimiento de los procesos de conocimiento que se analizarn ms adelante. LCQ - Artculo 21 "Diablico" Segunda Parte

Primera Parte del Comentario a ste Artculo AQU 15. Procesos de conocimiento Una gran innovacin de la reforma concursal radica no slo en la cuestin de los juicios laborales, sino de "todos los procesos de conocimiento". La reforma modifica "visceralmente" el fuero de atraccin al permitir la continuacin de los procesos de conocimiento y de los juicios laborales ante los jueces singulares. De este modo, la anterior "opcin continuativa" contenida en el viejo art. 21, inc. 1 , ley 24.522, da un nuevo paso y vuelve al rgimen de la ley 4156 de 1902, permitiendo que los juicios ordinarios de conocimiento, as como tambin los procesos laborales, se mantengan ante los jueces singulares. No cabe duda acerca de que el fundamento de la exclusin se encuentra, por un lado, en el tipo de debate amplio sobre la eventual existencia y alcance del derecho que se discute en un juicio de conocimiento; y, por el otro, rescata la especialidad del fuero del trabajo y en especial, reconoce como directriz fundante la necesidad de dar plena vigencia a los principios tutelares de la relacin laboral, que dieron razn de ser a la especialidad de dicho fuero. La nueva norma deja a salvo la facultad del actor para suspender el procedimiento y verificar su crdito conforme a lo dispuesto por los arts. 32 y concs., LCQ, sin perjuicio de lo cual, al menos en el caso de los trabajadores, la especialidad del fuero pareciera ser una conquista difcil de eludir. Justamente el art. 21, inc. 2 , LCQ, excluye del fuero de atraccin a los procesos de conocimiento en trmite, tal cual y pese a la redaccin del art 72 , in fine, LCQ se acept jurisprudencialmente para el acuerdo preventivo extrajudicial. 15.1. La afectacin de la universalidad patrimonial La exclusin de los juicios de conocimiento, cualquiera que sea la causa o naturaleza de la obligacin, divide la

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continencia o el principio de plenitud procesal que deben respetar el juicio universal y que justifica el fuero de atraccin , la convocacin de todos los acreedores y la unicidad del procedimiento. Dicho derechamente, la exclusin afectar directamente el pasivo que est en condiciones de integrar la base concordataria, de conformidad al art. 36 , LCQ, que establece que la resolucin del juez es definitiva a los fines del cmputo en la evaluacin de mayoras y base del acuerdo. De este modo, este tipo de acreedores tendr que aceptar, si no opta por la verificacin, en atencin al efecto erga omnes del acuerdo, art. 56 , LCQ, la propuesta acordada con los acreedores que se hayan insinuado por la va del art. 32 , LCQ. Es cierto que el nuevo texto otorga la facultad al acreedor de ocurrir ante la va verificatoria tempestiva del art. 32 , LCQ, lo que permite colegir que la continuacin slo se producir en aquellos juicios donde la controversia requiera de una amplitud probatoria especfica en orden al reconocimiento del derecho. De todas formas, la exclusin tal como est planteada, no se corresponde con el principio de universalidad patrimonial. La ley concursal convoca a todos los acreedores, arts. 31 , 126 y 200 , al proceso verificatorio y ello implica el conocimiento de todas las acreencias del deudor, cualquiera que sea su naturaleza y causa, de manera tal que el "fuero de atraccin" articula el proceso verificatorio tempestivo. La ampliacin del elenco de exclusiones a los juicios de conocimiento, incluidas las situaciones consorciales, resulta altamente disvaliosa. La doctrina ms eminente, tanto del derecho comparado como en nuestro pas, siempre puso de relieve que la verificacin de crditos es la cuestin "clave" que hace a la existencia de los acreedores concurrentes al acuerdo, tal como lo establece el art. 36 , in fine. Cmara (345) recuerda que la "verificacin y graduacin de crditos" es la pieza maestra del instituto concursal y trae a cuento la famosa expresin de Rocco, que la denomina la chiavi di volta, y la opinin de Provinciali sobre la relevancia del Laccertamento del passivo. 15.2. Sentido del concepto Est claro que la nocin de procesos de conocimiento excluye, de pleno, la idea de ejecuciones judiciales o extrajudiciales (entre las que naturalmente tambin se encuentra la ejecucin de la sentencia del proceso de conocimiento). De todas formas, cabe aclarar que la ejecucin hipotecaria y prendaria tiene un rgimen distinto del de todos los procesos de conocimiento, derivado del privilegio especial que detentan y, por supuesto, la propia redaccin de la norma. 15.3. Contencioso o voluntario Los procesos de conocimiento pueden diferenciarse en contenciosos o voluntarios, segn se resuelva un conflicto de intereses entre distintas personas o simplemente se presenten ante el rgano jurisdiccional persiguiendo la integracin, constitucin o eficacia a circunstancias privadas. De todas formas, los procesos de jurisdiccin voluntaria pueden transformarse en contenciosos cuando hubiere alguna oposicin entre los peticionarios. Est claro que el art. 21 , LCQ, al aludir a proceso de conocimiento, lo ha hecho con una intencin de excluir los ejecutivos, dejando muchas zonas grises. De todas formas, resulta claro entender que se encuentran inmersos en la nocin el juicio ordinario y sumarsimo en el CPCCN , sumario en las legislaciones que no lo han modificado y abreviado en el CPCCCrdoba . Es claro que los actos de jurisdiccin voluntarios pueden eventualmente resultar alcanzados por la nocin de proceso de conocimiento (y por ello no sufrir el fuero de atraccin) en varios casos: i) cuando el peticionario (actor) sea justamente el concursado, ya que el fuero de atraccin slo abarca la faz pasiva (esto es, cuando el concursado sea demandado); ii) si existiera un conflicto de intereses entre ellos, la situacin podra dar lugar a un litisconsorcio pasivo necesario

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vlidamente sin menoscabo jurdico alguno;

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(y por ello, naturalmente excluido del art. 21, inc. 3 , LCQ), si es que la pretensin no pudiera escindirse iii) an ms, dar lugar a un litisconsorcio pasivo facultativo y el eventual acreedor optar por continuar el juicio; iv) todo ello, sin perjuicio de indagar la verdadera naturaleza de la pretensin y determinar si el proceso de jurisdiccin alberga el tratamiento de una pretensin que requiera de una investigacin o determinacin del juez interviniente. Adems de los procesos declarativos generales, se incluyen los "especiales" y la llamada accin declarativa de certeza. 15.4. Ejecuciones judiciales Como dijimos, por exclusin del proceso de conocimiento, se incluye la nocin amplia de ejecuciones, que debe entenderse como "ejecucin de sentencia" y que abarca toda la etapa posterior, sin que deba entenderse solamente referida a la subasta judicial o actos de ejecucin forzada. Esta afirmacin se funda en que no existe ningn sentido lgico (ni prctico) en que una vez obtenida la sentencia y que sta quede firme se proceda a la ejecucin de la sentencia. Y, muchos menos, que se regulen honorarios por la actuacin de un proceso que, en esencia, es claramente inoficioso, ya que no podr subastarse el bien embargado (si es que no se hubiera levantado la medida cautelar en los trminos del art. 21 , prr. 4, LCQ) debido a que el acreedor deber previamente verificar su acreencia (segn lo impone el nuevo art. 56 , LCQ) y someterse a las resultas del acuerdo homologado. Adems de ello, la suspensin y el fuero de atraccin incluirn seguramente los procesos de ejecucin ms comunes, como la letra de cambio; la factura de crdito; el vale o pagar; el cheque; el saldo deudor en cuenta corriente bancaria; la carta de reconocimiento de deuda; el crdito por alquileres; los honorarios de abogados y procuradores; los impuestos; el crdito por expensas comunes; la preparacin de la va ejecutiva, etctera. No puede ignorarse que en la generalidad de los juicios ejecutivos o ejecuciones de tinte similar (cuando se admite la demanda en el llamado primer decreto) se libra "sin ms trmite mandamiento de ejecucin y embargo por la suma reclamada". Vale decir que el propio juicio ejecutivo, en esencia, es una ejecucin judicial. Si bien requiere la sentencia que "manda a llevar adelante la ejecucin seguida por el actor", la ejecucin judicial ya se ha iniciado. El hecho de que este tipo de procesos requiera un escrito de ejecucin de sentencia no altera la cuestin. 15.5. Ejecuciones por remate no judicial Respecto de las ejecuciones por remate no judicial (v.gr., ejecucin de las letras hipotecarias arts. 35 y ss., en especial el art. 45 , ley 24.441 , aquellas que se hayan sometido al rgimen especial de ejecucin de hipotecas art. 52 , ley 24.441 ; ejecuciones prescriptas en el art. 39 , dec. ley 15.348, ratificado por ley 12962 ; ejecucin extrajudicial del warrant art. 17 , ley 9643 , etc.) no se suspenden, sino que rige puntualmente el art. 23 , LCQ. 15.6. Proceso judicial Debe ser un proceso judicial, ya que si se tratare de un proceso administrativo directamente no estara alcanzado conforme lo explicamos por el principio del art. 21 , prr. 1, LCQ: trmite de los "juicios" de contenido patrimonial, y por ello no sera susceptible de suspensin y debera continuar su trmite. De todas formas, y para evitar equvocos posteriores y por cuestiones de prudencia profesional, no sera mala idea que la parte (aun en el procedimiento administrativo) haga uso de la opcin y manifieste que verificar su crdito una vez firme la sentencia. Lo dicho tiene mucha importancia en los procedimientos administrativos de determinacin impositiva, en los que el acto administrativo puede muchas veces resultar impugnado y no adquirir firmeza hasta despus de tramitado un proceso que se inicia como administrativo, pero deviene en matices judiciales. Ello es igual frente a otros entes en los que el procedimiento se inicia en la administracin y luego una vez agotada

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la instancia previa se inicia el expediente judicial. 15.7. Procesos "en trmite"

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La ley alude a procesos de conocimiento en trmite, lo que excluye a los que no lo hayan iniciado. Esta situacin plantea algunas dudas que, dado el sentido de la reforma, es bueno explicar. Otra corriente de opinin (346) entiende que, pese a la locucin "en trmite", tambin se excluyen los juicios de conocimiento a iniciarse, siempre que sean por causa o ttulo anterior, pues el acreedor tiene el mismo derecho a la jurisdiccin natural que aquel que ya demand y, una interpretacin apegada al texto estricto de la ley, violentara el art. 16 , CN. Para hablar tcnicamente de proceso "en trmite" es menester que el tribunal haya dictado el primer decreto (o decreto de admisin de la accin que suele decir: "por presentado, por parte y con el domicilio constituido. Admtase"in embargo, resulta claro que la inteligencia de la ley apunta al proceso que haya sido formalmente presentado, aun cuando no se le haya dado trmite formal, por exigir un cumplimiento de aportes, acreditar personera, acompaar algn ttulo o aclarar alguna cuestin conexa (esto es, cuando el tribunal seala: "Previamente acredteseLa idea es que "proceso de conocimiento en trmite" es aquel que haya sido formalmente presentado en la mesa de entradas (general o del juzgado) y en el que el tribunal haya entendido, aun cuando no haya dado trmite expreso. En otros trminos, un proceso est en trmite cuando se ha excitado de alguna forma el proceso para dar curso a la pretensin, aun cuando el tribunal no se haya expedido sobre el cauce procesal de la pretensin. En este sentido, se incluyen tambin aquellas medidas (preparatorias o de prueba anticipada) en la que el justiciable procura allanar la incertidumbre de alguna cuestin o desentraar algn aspecto puntual que es bice para el inicio (o no) del proceso judicial). Como puede verse, la inteligencia de la reforma apunta a excluir del fuero de atraccin a aquellas cuestiones que, a opcin del acreedor (o actor), podran ser dilucidadas en forma ms adecuada bajo el trmite procesalmente impreso a su pretensin (y generalmente ms amplio que el marco del proceso verificatorio tempestivo o tardo). Por ello, la reforma ha procurado dejar fuera del radio de decisin del juez concursal todos aquellos procesos que requieran o bien de algn grado de especializacin (v.gr.: fuero laboral, familia, etc.) o que la propia ley de rito les facilite la obtencin de una sentencia basada en (o con tendencias a) la verdad real. El trmino "en trmite" abarca, tambin y mirando la finalizacin del proceso de conocimiento excluido del fuero de atraccin, el proceso desde su inicio y hasta la obtencin de la sentencia firme (por utilizar la expresin empleada por el art. 56 , LCQ). Bsicamente, el art. 56 , LCQ, exige que la verificacin deber interponerse dentro del plazo de seis meses desde que quedare firme el proceso de conocimiento (de haber quedado firme la sentencia reza el artculo). Por ello, y nuevamente reafirmando el criterio inveterado de la CSJN, los procesos en la alzada no se atraen, sino que pueden continuar con su trmite hasta la obtencin de una sentencia firme. Ahora bien, y como se dijo, cabe afirmar que el acreedor en la alzada no tiene la opcin de no continuar el procedimiento, sino que si se reaplicara con las ambientaciones legales pertinentes el proceso escapa a la posibilidad suspensiva y atractiva y slo podr pedir verificacin con el ttulo (sentencia firme) obtenido en la alzada. De todas formas, ser una cuestin a redefinir bajo las nuevas reglas, ya que una aplicacin literal (al igual que el plexo anterior) permite la opcin del acreedor de suspender el proceso y verificar su crdito. 15.8. Medidas cautelares Cabe preguntarse qu sucede con el planteo de una medida cautelar (embargo preventivo) en forma previa al proceso de conocimiento que no se inici antes de la presentacin concursal del deudor. Puede el acreedor presentar la "nueva" demanda con posterioridad a la presentacin concursal? Si se trata de

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acreedores laborales no habra ningn inconveniente, porque el art. 21 , prr. 3, LCQ, as lo prev expresamente ("acciones laborales nuevas", dice la ley); pero tratndose de un proceso de conocimiento, el ordenamiento pareciera sealar lo contrario, ya que el art. 21 , prr. 1, LCQ, seala enfticamente que "no podrn deducirse nuevas acciones con fundamento en tales causas o ttulos", y el art. 21 , prr. 3, no extiende la excepcin prevista para las acciones laborales, sino que simplemente alude a "acciones". Adems, es claro que el propio art. 21 , prr. 4, LCQ, seala que en los procesos indicados en los incs. 2 y 3 , no proceder el dictado de las medidas cautelares y las que se hubieran trabado, debern ser levantadas. Por ello, y si la medida cautelar puede ser levantada por imperio del juez, si sta se ha trabado (en forma previa a la demanda), el acreedor no podr interponer la demanda sino que deber ocurrir directamente a la va verificatoria tempestiva o tarda (arts. 21, inc. 2 , 32 y 56 , LCQ). 16. Opcin de suspender el procedimiento La ley alude puntualmente a "salvo que el actor opte por suspender el procedimiento y verificar su crdito conforme lo dispuesto por los arts. 32 y concordantes". Vale decir que dentro de la propia excepcin al fuero de atraccin y suspensin del proceso (art 21, inc. 2 , LCQ), rige una regla y otra nueva excepcin. La regla es que el proceso contina (no se suspende). La excepcin: que puede suspenderse si el actor opta por ello y procura la verificacin del crdito. Cabe tratar, en primer lugar, la "excepcin de la excepcin": el actor (lase, acreedor) puede optar por suspender el proceso. 16.1. Alcance conceptual de la "suspensin" No se entiende por qu el actor debe "suspender" el proceso y no "terminarlo" (o desistir sin costas, como seala el antiguo y actual art 133 , LCQ). En realidad, si se interpreta la norma de una forma sistemtica, se trata de una suspensin sine die ya que el actor no tiene la opcin de continuar el proceso nuevamente. Podra decirse que si el actor opta por suspender el proceso de conocimiento; presenta la insinuacin de su crdito de acuerdo con el sistema concursal (arts. 32 , 56 y 280 , LCQ) y luego su pretensin es rechazada, el acreedor podra optar por reanudar el proceso suspendido y procurar lograr el ingreso de su crdito por esta va. Dicha interpretacin desconoce seriamente el valor de los efectos extraconcursales de la cosa juzgada, pregonada no slo por toda la doctrina concursalista, sino por la jurisprudencia casi unnime. Pero, adems, tambin desconocera los efectos "intraconcursales", ya que permitir la continuacin del trmite a los efectos de lograr el ttulo verificatorio (art. 56 , LCQ), desconocera que dicha pretensin ya fue rechazada (existiendo identidad de objeto, causa y sujetos). Por ello, pensamos que el acreedor (actor, segn el art. 21, inc. 2 , LCQ) no puede, una vez rechazado su crdito por la sentencia de verificacin o incidental, reeditar la cuestin en el tribunal originario procurando "continuar" con su proceso, para lograr superar (elpticamente) el rechazo mediante un verdadero "puente" interpretativo. La suspensin, ms que una suspensin en sentido estricto, es un modo anmalo, pero legal de continuacin del proceso; en trminos procesales (y tomando el ejemplo del art. 133 , LCQ), sera una especie de desistimiento del proceso en miras a ejercitar un derecho previsto por el ordenamiento concursal. La nica lgica que tiene el sentido utilizado ("suspensin" , radica en la eventual alternativa de que el concurso finalice por alguna forma diferente al cumplimiento (o quiebra, en su caso). En este sentido, cabe recordar que el proceso concursal puede ser desistido forzosa o voluntariamente; esto es, por incumplimiento de la presentacin de los libros de comercio o depsito judicial para los gastos de correspondencia del art. 29 (art. 14, inc. 5 y 8 , LCQ) o por voluntad del concursado en los trminos y con las condiciones exigidas por el art. 31 , LCQ. En este caso, es claro que el desistimiento del concurso permitira la "reanudacin" del proceso de conocimiento individual, sin que sea menester iniciar un nuevo proceso. Pero esta solucin, aun cuando no estaba expresa en la ley, surga implcitamente, ya que los procesos atrados

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corresponda. 16.2. Remisin

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deban ser remitidos al proceso donde estaba siendo tramitado para que se contine segn el estado procesal que

Pero adems, porque la opcin por la suspensin del proceso importa la remisin del expediente al juez del concurso, ya que as parece surgir lgicamente de la propia letra de la ley. As, si el art. 21 , LCQ, seala que quedan excluidos de suspensin y atraccin los procesos de conocimiento, salvo un caso: que el acreedor opte por suspender el procedimiento. Por ello, la opcin de la suspensin tambin importa la "atraccin", no slo por que la ley as parecera indicarlo, sino porque la acreditacin de la acreencia derivar naturalmente en el estudio de la causa suspendida. 16.3. Oportunidad de la opcin La ley no seala expresamente en qu momento puede ejercerse la opcin; ni tampoco, claro est, la forma que debe utilizar. En cuanto a la oportunidad, es claro que podr ejercer la opcin (como dice el art. 21 , prr. 1, LCQ) desde la publicacin de edictos (aunque parece razonable entender que no habra bice con que lo haga antes de la publicacin). Pero la ley no dice hasta cundo; por ello, pensamos que pese al vaco legal, la opcin de suspensin puede ejercerse hasta el plazo de prescripcin de los dos aos previstos por el art. 56 , LCQ. Por ello, el actor podr continuar todo el proceso en su totalidad y antes del dictado de autos (o de los alegatos), ocurrir a la va de la verificacin de crditos. Es claro que la idea de ocurrir a la verificacin luego de un tiempo considerable podra dar lugar a un desgaste jurisdiccional innecesario y no tendra sentido procesal alguno. Pero tambin lo es que las contingencias procesales de cada proceso son infinitas y que puede darse el caso de que el deudor no denuncie su situacin concursal y que lo haga al cabo de un tiempo, generando un clara incertidumbre a los acreedores. La prctica indica que cuando el proceso concursal y el individual de conocimiento tramitan en diferentes jurisdicciones, los tiempos para requerir un patrocinio letrado adecuado en la jurisdiccin del proceso concursal no son los anhelados y mientras tanto puede ser necesario ir produciendo prueba fundamental a los fines de la acreditacin de la pretensin. 16.4. Ius variandi Es claro que la opcin por la suspensin le impide, como sealamos, poder recontinuar el proceso de conocimiento oportunamente suspendido. No se permite el ejercicio del ius variandi. Ello es as con una salvedad que est establecida para el pronto pago por la propia modificacin al art. 16 , LCQ, cuando dice: La resolucin judicial que admite el pronto pago tendr efectos de "cosa juzgada material" e importar la verificacin del crdito en el pasivo concursal; la que lo deniegue, habilitar al acreedor para iniciar o continuar el juicio de conocimiento laboral ante el juez natural. Vale decir que si se opt por suspender el procedimiento para recurrir al pronto pago y ste resulta rechazado, el acreedor laboral podr volver a su fuero a "continuar" el juicio suspendido o, si no lo inici, para comenzar uno nuevo. 16.5. Competencia En estos casos los juicios proseguirn ante el tribunal de su radicacin originaria. La radicacin originaria alude a la competencia (por turno, grado, materia, territorio, rbita) que correspondera si el concurso no existiera. Ello as, porque puede suceder que el expediente se situara circunstancialmente por alguna razn en la alzada (v.gr.: incidente de nulidad, recurso de reposicin, etc.) y luego deba radicarse en primera instancia. Es claro que deber "bajar" donde se plante la demanda. Es claro que si se hubiere articulado una recusacin (con o sin causa) deber remitirse de conformidad al orden interno de distribucin de causas estipulado por el propio sistema judicial de cada jurisdiccin.

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17. Participacin del sndico

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El sndico ser parte necesaria en tales juicios a cuyo efecto podr otorgar poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar a cargo del juez del concurso, cuando el concursado resultare condenado en costas, y se regir por las pautas de la presente ley. El texto es realmente incomprensible pues la intervencin de la sindicatura tena sentido en la "opcin continuativa" del art. 21, inc. 1 , ley 24.522, toda vez que la prosecucin del proceso implicaba sentencia con fuerza verificatoria. Bajo el nuevo rgimen, a la luz del artculo 56 , LCQ, se exige que las resoluciones que se dicten finalizando los procesos singulares que escapan al fuero de atraccin sean verificadas ante el juez concursal. En consecuencia, surge la pregunta sobre cul es el sentido de la intervencin de la sindicatura, en procesos donde ningn rol le cabe pues las facultades informativas en orden a la verificabilidad del crdito, recin debe aplicarlas en el incidente de verificacin tarda que se deduzca una vez obtenida la sentencia declarativa en el juicio singular. Adems, cabe distinguir la situacin que se plantea en el concurso preventivo de la que se presenta en la quiebra. En el primer instituto (concurso preventivo), el concursado mantiene la plena legitimacin procesal y no existe fundamento alguno para la intervencin del sndico, con toda la sobrecarga de tarea que implica para dicho funcionario y el consiguiente devengamiento de costas que podra influir en el concurso. En la quiebra, en cambio, ante la prdida de legitimacin del fallido, podra argirse que ste es el fundamento de la intervencin sindical. No obstante, el argumento carece de suficiente consistencia a la luz del art. 110 , prr. 2, LCQ, pues en estos casos el deudor est habilitado para mantenerse en la defensa de sus derechos. Por otra parte, tambin la sentencia recada en un juicio de conocimiento proseguido en contra de un fallido, ya sea en forma individual o en una situacin litisconsorcial, posee alcance declarativo y no verificatorio. Dicho de otro modo, estas resoluciones tambin debern concurrir al respectivo proceso verificatorio de conformidad a lo estipulado en el art. 56 . Por lo tanto, el dispositivo del art. 21 en cuanto manda que el sndico ser "parte necesaria" en los juicios que se prosigan, por exclusin del fuero de atraccin, constituye una norma que carece de congruencia con el sistema verificatorio. 17.1. Participacin necesaria La ley ha introducido esta interesante innovacin, ya que impone la participacin "necesaria" del sndico en el proceso de conocimiento. Ello ya haba sido atisbado bajo el rgimen anterior a los efectos de brindar un esquema de contralor ms adecuado por una analoga con el art. 56 , LCQ (que impona al sndico brindar un informe sobre la prueba rendida). Aqu su participacin no slo es optativa o discrecional. Cabe preguntarse qu ocurre si el proceso ha continuado su trmite sin la participacin del sndico. La ley es clara en sealar su carcter de "parte necesaria", pero no las consecuencias por su falta de participacin. En este caso, cabe sealar que se ha generado una situacin de litisconsorcio cuasi necesario, en el que se exige la participacin del funcionario concursal. No existe una regla general para todos los casos y al igual que los problemas que comnmente se suscitan en los litisconsorcios, se podra establecer segn el caso y las condiciones la posibilidad de convalidacin del proceso intervenido sin participacin del sndico concursal siempre que sea anterior a la sentencia, no exista malicia de las partes en no anoticiar el proceso en el concurso y dicha participacin tarda no afecte la participacin en actos sustancialmente relevantes. 17.2. Funcin El sndico no ser ni parte actora, ni parte demandada y no debe coadyuvar al concursado en el proceso concursal. Su misin no es procurar reducir el pasivo (o, eventual e indirectamente) aumentar el activo, sino que su actitud procesal debe procurar la verdad real y la correcta determinacin del patrimonio del concursado.

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17.3. Otorgamiento de poder

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La ley lo habilita expresamente para conferir poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar a cargo del juez del concurso. 17.3.1. Coordinacin normativa Esta norma debe coordinarse con el art. 258 , prr. 1, LCQ, que seala que la actuacin personal se extiende aun cuando deban cumplirse actos fuera de la jurisdiccin del tribunal, agregando el segundo prrafo que si no existen fondos para atender a los gastos de traslado y estadas o si media otra causa justificada, se requiere su comisin al agente fiscal de la respectiva jurisdiccin, por medio de rogatoria al juez que corresponda. Sin embargo, el juez puede autorizar al sndico para que designe apoderado con cargo a gastos del concurso, a los fines de su desempeo en actuaciones que tramitan fuera de su tribunal. Lo que antes era considerado excepcional cuando se realicen actividades fuera de la jurisdiccin del tribunal y previa autorizacin por el tribunal, ahora la ley lo habilita expresamente al menos en el concurso preventivo. El sndico podr (sin que sea menester una autorizacin judicial y aun dentro de la misma jurisdiccin) otorgar poder a un letrado para la participacin en el proceso. 17.3.2. Honorarios Los honorarios no estarn a su exclusivo cargo (art. 257 , LCQ), sino que estn a cargo del concurso, conforme surge implcitamente del art 21 , prr. 3, LCQ, al imponer que el juez deber regular los honorarios. De otro modo, la inclusin normativa no tiene ninguna explicacin, pues admite expresamente lo que ya estaba permitido por imperio del rgimen de los arts. 257 y 258 , LCQ. Adems, porque no es razonable (y menos justo) que la ley le posibilite la contratacin de profesionales para participar en un juicio y, adems, le imponga soportar los gastos que dicha gestin acarrea, cuando en puridad el sndico no es el verdadero beneficiario. El trmino "Se regir por las pautas de esta ley" no puede llevar a una solucin contraria, ya que de lo contrario se perjudicaran seriamente los intereses del sndico y la inclusin no sera necesaria. Qu sentido tiene decir que se regir por pautas de esta ley, sino es al solo efecto de remitirse a las pautas establecidas improlijamente en el art. 287 , LCQ. Adems, la propia ley alude a los casos en que el concursado resulte condenado en costas. Resultar condenado en costas significa, en un sentido razonable, asumir los gastos del proceso, entre los que se incluyen los honorarios del sndico. De otro modo, ningn sentido cabra para sealar que cuando el concursado asume las costas, las deba asumir paralelamente el sndico. 17.3.3. Formalidades El otorgamiento de poder no tiene formalidad alguna, ya que podr ser un poder general para pleitos para todos los procesos o bien el otorgamiento de una poder apud acta (o carta poder) para cada proceso en cuestin. 17.4. Regulacin de honorarios a cargo del juez del concurso Un aspecto realmente llamativo es el que contiene el art. 21 cuando, al establecer la participacin del sndico, a la que hemos aludido en el pargrafo anterior, puntualiza que: "El sndico ser parte necesaria en tales juicios... a cuyo efecto podr otorgar poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar a cargo del juez del concurso cuando el concursado resultare condenado en costas y se regir por las pautas previstas en la presente ley...". La primera afirmacin que corresponde efectuar, es que el juez que dispone la imposicin de costas es, obviamente, el titular del tribunal donde prosigue el juicio singular y, por ende, quien tiene la competencia para evaluar la labor profesional y disponer la correspondiente aplicacin de la normativa arancelaria. Desde esta perspectiva, si el legislador concursal ha resuelto excluir estos procesos del fuero de atraccin, no puede pretender, ahora, "inmiscuirse a medias". El juicio singular, que indudablemente puede estar en extraa jurisdiccin, se encuentra tutelado por la organizacin procedimental que la Nacin asegura a las Provincias, de conformidad al art. 5 de la Carta Magna.

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De todas formas, y aun cuando tramite en la misma circunscripcin que la del juez concursal, tambin la labor del tribunal del juicio singular goza de la plenitud de la competencia, no slo en cuanto a la cuestin principal, sino tambin en materia de costas y en el correspondiente rgimen arancelario. Advirtase que nos encontramos frente a juicios ordinarios declarativos, que no se corresponden con el rgimen de los arts. 265 a 272 , LCQ. Tampoco podra justificarse, desde ninguna perspectiva, la pretensin de que la regulacin de honorarios estuviese comprendida en la regulacin general y, mucho menos, que resultase de aplicacin el art. 287 de la LCQ. En una palabra, las reglas regulatorias previstas en la ley concursal, no se adecuan a los procesos de conocimiento. Por ello, reiteramos: la verdad es que este precepto no tiene ninguna lgica y no encuentra justicativo. Por qu el juez del concurso va a proceder a regular honorarios de un proceso en el que no intervino? Bajo qu criterio? Deber acompaarse copia de todo el expediente concursal o slo las actuaciones del sndico o sus apoderados? Deber incluirlos en la regulacin general? Deben ser soportados por el sndico conforme a lo previsto por el art. 257 , LCQ? Est claro que si la inteligencia de la ley (y as surge de todas las discusiones parlamentarias) era descomprimir las tareas del juez concursal, con esta exigencia no se logra justamente eso. Bsicamente se le impone al juez concursal que estudie todo el expediente concursal (slo as puede regular adecuadamente honorarios) y que en base a ello, pero sobre todo analizando las pautas cualitativas y determinando la valuacin del proceso, regule honorarios del profesional (abogado) que intervino en el proceso, con costas a cargo del concursado. Todo parecera indicar (con una interpretacin a contrario) que si el perdidoso es el actor, las costas deber soportarlas l (acorde con el principio objetivo de la derrota) y en este caso los honorarios del sndico no deberan ser regulados por el juez del concurso, sino por el que intervino en el proceso individual de conocimiento. 17.5. Costas Es claro que si el concursado resultare condenado en costas, los honorarios no se encontrarn incluidos en la regulacin general (art. 265 , LCQ), sino que debern justipreciarse en el caso concreto. Y por ello, gozarn del carcter de gastos del concurso en los trminos del art. 240 , LCQ. Por ello, frente al no pago de los mismos, el letrado del sndico podr ejecutarlos en el momento que sean exigibles, sin que sea menester esperar los plazos del acuerdo homologado o de los honorarios del sndico (art. 54 , LCQ). Por otro lado, e interpretando la defectuosa ley que dice "y se regir por las pautas de la presente ley", est claro que lo que se regir por las pautas de la ley no es la participacin del sndico ni la condenacin en costas, sino "la regulacin de honorarios", en una clara remisin al art. 287 , LCQ, que remite a su vez a las pautas arancelarias locales. 18. Valor de la sentencia del proceso de conocimiento La sentencia que se dicte valdr como ttulo verificatorio, lo que no significa, como lo sealaba el artculo derogado, que tendr valor verificatorio. Ello as porque el art. 56 , alude expresamente a que "si el ttulo verificatorio fuera una sentencia de un juicio tramitado ante un tribunal distinto del concurso (por tratarse de una de las excepciones previstas en el art. 21 , LCQ) el pedido de verificacin no se considerar tardo". En esta lnea, tambin pueden destacarse las discordancias del nuevo texto y el diferente tratamiento que pareciera surgir entre la regulacin del concurso preventivo y la quiebra. As, el art. 21 , pargrafo 3, establece que este tipo de juicios proseguir en el tribunal de su radicacin originaria y que el sndico ser parte necesaria. A rengln seguido, el texto legal establece que la sentencia que se dicte valdr como ttulo verificatorio, pese a lo cual el art. 56 , LCQ, en su nueva redaccin, dispone que en la sentencia recada en un juicio tramitado ante un tribunal distinto que el del concurso, el pedido de verificacin no se considerar tardo, lo que demuestra el carcter necesario del reconocimiento del juez concursal.

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De este modo, se advierte una palmaria contradiccin entre las disposiciones de ambos artculos al otorgarle a la sentencia (art. 21 de la ley) la calidad de ttulo verificatorio y, a rengln seguido, (en el art. 56 ) le impone la insinuacin por va incidental. En la quiebra, la continuacin del juicio tambin es ante el tribunal originario pero, en este caso, se aclara que el acreedor debe requerir la pertinente verificacin despus de obtenida la sentencia. A la postre, una interpretacin contextual de todo el sistema conlleva a entender que el acreedor que prosigue el juicio de conocimiento, debe verificar la sentencia que obtenga, de conformidad a la manda del art. 56 de la LCQ. 19. Litisconsorcio Tambin estn excluidos del fuero de atraccin (y fundamentalmente de la suspensin) los procesos en los que el concursado sea parte de un litisconsorcio pasivo necesario. La ley al establecer solamente la participacin del concursado en un litisconsorcio necesario ha establecido un doble rgimen: i) litisconsorcio no necesario (en el que se suman los otros tipos procesales, tales como intervencin del tercero obligado o facultativo) que se regula por la disposicin del art. 21, inc. 2 , LCQ, en el cual el acreedor actor tiene la facultad de continuar o verificar (suspendiendo el proceso); ii) litisconsorcio necesario, en el que no se da la opcin al acreedor para suspender el proceso y verificar su acreencia. 19.1. Litisconsorcio necesario En este ltimo caso, el acreedor slo puede continuar el proceso hasta que la sentencia quede firme y luego de ello, peticionar la verificacin del crdito si se pudiere o arbitrar las medidas para el adecuado cumplimiento del crdito. El proceso, a diferencia del criterio jurisprudencial imperante anteriormente, seguir tramitando ante el tribunal que originariamente intervino y no podr mutarse su competencia a la concursal. En l ser parte necesaria el sndico, quien podr designar apoderado y sus honorarios, si fueren a cargo del concursado, sern regulados por el juez del concurso. Aunque la ley no lo dice expresamente, pensamos que en caso de litisconsorcio necesario (y dado el fundamento de ste) el actor podr deducir una nueva accin ante el juez que corresponda, ya que si bien el art. 21 , prr. 1, LCQ, claramente lo prohbe, parece lgico que se permita. Un ejemplo podr aclarar la cuestin y se da en el caso de la divisin de condominio (que ha sido considerado el ejemplo clsico de los litisconsorcios necesarios). Quien procure la divisin de condominio podr plantearla ante el juez que corresponda y con participacin del concursado (y en su caso, del sndico), pues esta pretensin no puede ser articulada mediante una verificacin (tempestiva o tarda). 20. Medidas cautelares El tema de las medidas cautelares (antiguo art. 21, inc. 4, LCQ) se encuentra regulado en el art. 21 , prr. 4, LCQ, sealando que en los procesos indicados en los incs. 2 (procedimiento de conocimiento y juicios laborales) y 3 (litisconsorcio necesario) no proceder el dictado de medidas cautelares. Las que se hubieren ordenado sern levantadas por el juez del concurso, previa vista a los interesados. Aun cuando el legislador permite la continuacin de los procesos de conocimiento, de los juicios laborales y de aquellos en los cuales exista un litisconsorcio pasivo necesario, dispone medidas para asegurar la tutela del patrimonio sometido a concurso preventivo. As, en primer lugar, establece que en los casos de juicios de conocimiento y laborales, como as tambin en las situaciones litisconsorciales, no proceder el dictado de medidas cautelares y las que se hubieren ordenado sern levantadas por el juez del concurso, previa vista a los interesados. Va de suyo que, aun cuando el texto legal no lo diga, est refiriendo a los bienes que integran el patrimonio del deudor concursado y que, como prenda comn de los acreedores, quedan sometidos a la inhibicin general

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establecida en el art. 14, inc. 7 , LCQ, para garanta de los acreedores concurrentes. De este modo, el legislador modifica la vieja pauta del art. 21 inc. 4 , LCQ, que dispona el mantenimiento de las medidas cautelares trabadas en los juicios singulares con anterioridad al juicio del concurso e impone el levantamiento previa vista a los interesados. La razn del precepto debe descubrirse en el "desapoderamiento atenuado" del rgimen de contralor judicial del concurso preventivo y, en especial, la cautelar general que implica la inhibicin general para disponer bienes registrables en los trminos de la resolucin de apertura del concurso pre ventivo. De todas formas, se advierte nuevamente una "dualidad de fueros" y una "superposicin de competencias": el juicio de conocimiento sigue ante el juez originario, sea civil o laboral, pero las medidas cautelares son levantadas por el juez concursal en trmite que corre en dicho tribunal. Realmente una normativa compleja y que puede dar lugar a polmica y debate doctrinario y jurisprudencial. 20.1. Principales lineamientos Bsicamente, y pese a la redaccin, el sentido tiene algn grado de similitud, a saber: i) No podrn ordenarse medidas cautelares con respecto a acreencias concursales. Ello no es bice para los supuestos de crditos postconcursales, salvo los supuestos del art. 24 , LCQ. ii) Las que se hubieren trabado debern mantenerse hasta el levantamiento del juez del concurso; mantenimiento de medidas cautelares que carece de efecto prctico, ya que todos los acreedores (en virtud del principio de concurrencia) estn llamados a verificar su crdito y someterse al sistema de solidaridad de prdidas (salvo acreedores privilegiados). iii) El nico sentido de su mantencin podra ser el caso de que se produzca el desistimiento del concurso (arts. 30 y 31 , LCQ). Si se produjo el desistimiento del concurso preventivo, el acreedor cuenta nuevamente con la posibilidad de ejecutar su acreencia, para lo cual las medidas cautelares oportunamente trabadas mantienen vigencia. iv) El reconocimiento de los crditos quirografarios tiene por finalidad la de participar en el concurso, aceptar la propuesta concordataria y conformar las mayoras exigidas (arts. 45 y 45 bis , LCQ) para la existencia de acuerdo (art. 49 , LCQ) y posterior homologacin (art. 52 , LCQ). Todos los acreedores estn sometidos al principio de igualdad concursal y que las posibilidades de cobro efectivo dependen del xito del acuerdo (esto es de la homologacin art. 52 , LCQ y su posterior cumplimiento art. 59 , LCQ ). v) Adems, el concursado no est obligado a formular propuesta a los acreedores privilegiados (arts. 44 y 47 , LCQ). Si ofrece propuesta para acreedores privilegiados generales debe obtener la mayora absoluta de acreedores y dos terceras partes del capital o la unanimidad de los acreedores privilegiados, aunque slo ser declarado en quiebra si hubiese condicionado la aprobacin a la propuesta a acreedores privilegiados (art. 47 , LCQ). Los acreedores privilegiados que no estuviesen comprendidos en el acuerdo preventivo podrn ejecutar la sentencia de verificacin ante el juez que corresponda (art. 57 , LCQ). 20.2. Levantamiento Por ello, las medidas cautelares trabadas podrn ser levantadas por el juez del concurso, previa vista a los interesados. Si bien la ley alude slo a la vista de los interesados, no sera inconveniente que la misma tambin se corriera a la sindicatura. Atento a que la ley no estipula plazo alguno, rige supletoriamente el art. 273 , LCQ, que impone que el plazo sea fatal y de cinco das hbiles judiciales. De todas formas, cabe sealar que el levantamiento de las medidas respecto de los acreedores con privilegio especial que no integra el acuerdo puede resultar dudosa. Si bien el acreedor privilegiado que no estuviese comprendido en el acuerdo debe ejecutar la sentencia de

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verificacin (art. 57 , LCQ) y no puede proseguir el juicio originariamente radicado en el fuero concursal, sera conveniente para una correcta estructuracin del sistema concursal, y goza de lgica jurdica, que las medidas cautelares trabadas oportunamente se mantengan. Por ello, y economa procesal mediante, una solucin contraria los obligara a trabar una nueva medida cautelar (con los gastos econmicos y de tiempo que ello irroga) y porque dicho acreedor que fue diligente en la traba de su medida cautelar podra perder la prelacin temporal de la medida si en el lapso desde que se abri el concurso preventivo hasta que no se ofreci propuesta para privilegiados ingres un nuevo embargo, inhibicin o anotacin de litis. De todas formas, y a diferencia del rgimen anterior, la ley no exige que la medida cautelar recaiga sobre bienes necesarios para continuar el giro ordinario del comercio del concursado. El sistema actual es ms flexible y no permite una intepretacin restrictiva.

LCQ - Artculos 22 a 24

Art. 22. Estipulaciones nulas. Son nulas las estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los artculos 20 y 21. I. Generalidades El ordenamiento concursal es de "orden pblico" y por ello prevalece sobre las convenciones que pretendan modificar lo reglado por la LCQ (art. 1197 , CCiv.). Cabe sealar lo siguiente: i) que mantiene idntica redaccin que la ley 19551 ; ii) que se trata de un precepto sobreabundante (347) , ya que el efecto se logra sin que sea menester aplicar el art. 22 , LCQ. De lo contrario, el sistema concursal no funcionara de manera correcta y los principios tutelados sera dejados de lado. II. Estipulaciones La ley alude a "estipulaciones" en sentido contractual, pero tambin deber entenderse a otras previsiones o resoluciones que obstaculicen el funcionamiento del fuero de atraccin o del rgimen contractual en el concurso preventivo. III. Nulidad Se trata de "nulidad" y no ineficacia en el sentido contractual. Es uno de los pocos supuestos concursales en los cuales se habla de nulidad. El acto ser nulo (art. 1044 , CCiv., pues fue prohibido el objeto principal del acto), de nulidad manifiesta (art. 1038 , CCiv., pues no hace falta indagacin del juez para determinar la nulidad de la disposicin) y absoluta (art. 1047 , CCiv., ya que est en juego una norma de orden pblico y el inters tutelado no es el particular del deudor o de los acreedores). Por ello, puede ser declarado de oficio por el juez, invocada por los restantes acreedores, por el sndico, por el Ministerio Pblico (pero no por el actor que ha ejecutado el acto debiendo saber el vicio que lo invalidaba) y no es susceptible de confirmacin (arg. art. 1047 , CCiv.). Art. 23. Ejecuciones por remate no judicial. Los acreedores titulares de crditos con garanta real que tengan derecho a ejecutar mediante remate no judicial bienes de la concursada o, en su caso, de los socios con responsabilidad ilimitada, deben rendir cuentas en el concurso

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acompaando los ttulos de sus crditos y los comprobantes respectivos, dentro de los veinte (20) das de haberse realizado el remate. El acreedor pierde a favor del concurso, el uno por ciento (1%) del monto de su crdito, por cada da de retardo, si ha mediado intimacin judicial anterior. El remanente debe ser depositado, una vez cubiertos los crditos, en el plazo que el juez fije. Si hubiere comenzado la publicacin de los edictos que determina el artculo 27 , antes de la publicacin de los avisos del remate no judicial, el acreedor debe presentarse al juez del concurso comunicando la fecha, lugar, da y hora fijados para el remate, y el bien a rematar, acompaando, adems, el ttulo de su crdito. La omisin de esta comunicacin previa vicia de nulidad al remate. La rendicin de cuentas debe sustanciarse por incidente, con intervencin del concursado y del sndico. I. Acreedores facultados a rematar extrajudicialmente Ciertos acreedores estn facultados por ley para ejecutar mediante remate no judicial los bienes del concursado o de los socios con responsabilidad ilimitada. Se trata de instituciones (348) como: i) Banco Hipotecario Nacional (art. 45 , ley 22.232, ref. por ley 24143 ); ii) Banco Hipotecario SA (art. 15 , ley 24.855, segn lo previsto en la ley 23696 ); iii) Banco de la Nacin Argentina (art. 29 , ley 21.799); iv) Administracin Nacional de Aduanas (arts. 1124 , 419 a 428 , Cdigo Aduanero, ley 22.415); v) Banco Nacional de Desarrollo (art. 45 , ley 21.629); vi) Caja Nacional de Ahorro y Seguro (art. 30 , ley 21.629); vii) Bancos oficiales (ley 15283 ), v.gr. Banco de la Provincia de Buenos Aires. Asimismo, gozan de igual prerrogativa: i) personas jurdicas mencionadas en el art. 39 , dec. ley 15.348/1946, ratif. por ley 12962 y modif. por 6810/63 , en el caso de la prenda con registro; ii) los almacenes fiscales y titulares de warrants (arts. 17 y 18 , ley 9643); iii) acreedores hipotecarios y portadores de letras hipotecarias o de sus cupones (arts. 45 , 52 , 57 , ley 24.441). II. Rgimen concursal 1. Supuestos Bsicamente se establece una serie de obligaciones dependiendo de dos tiempos procesales divididos por la primera publicacin de edictos en el concurso (arts. 27 y 28 , LCQ). Ellos son: i) si la publicacin de avisos de remates extrajudicial fue anterior a la publicacin edictal concursal, se aplica slo el art. 23 , prr. 1, LCQ (y por supuesto, el art. 23 , prr. 3, LCQ); ii) si dicha publicacin de avisos extrajudiciales fue posterior a la publicacin del art. 27 , LCQ, se exige, adems, la comunicacin de las condiciones del remate y el acompaamiento del ttulo. 2. Comunicacin En este segundo caso se impone la carga adicional de la comunicacin al juez concursal de la fecha y lugar de realizacin, bien a realizar y ttulo fundante, bajo pena de nulidad. No es menester que la publicacin edictal (art. 27 , LCQ) hubiere finalizado, es suficiente con que haya comenzado. Esta comunicacin debe ser "previa" y hacerse antes de la publicacin de edictos extrajudiciales, bajo pena de nulidad, aunque la ley no ha fijado un plazo determinado (349) . La comunicacin prevista tiene directa relacin con las facultades previstas en el art. 24 , LCQ. La falta de cumplimiento de esta previsin es grave: no importa la ineficacia, sino la nulidad del remate (y el adquirente en subasta usualmente de buena fe deber restituir el bien y tendr derecho a reclamar el monto erogado por la subasta); la nulidad podr ser decretada de oficio por el juez concursal. La comunicacin tiene por fin hacer conocer las circunstancias del remate extrajudicial y permitir un cierto contralor en

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el mismo (pero no cambia la naturaleza extrajudicial a este tipo de subastas). Es probable que se le corra una vista al sndico y al concursado y la posibilidad de oposicin es restrictiva y en supuestos notoriamente justificados. 3. Suspensin de las ejecuciones El principio del art. 21 , LCQ, para la ejecucin de garantas reales (que seala que la ejecucin de garantas reales se suspende o no puede deducirse hasta que no se haya presentado el pedido de verificacin de crdito) no se aplica cuando se trata de una ejecucin extrajudicial en los trminos del art. 23 , LCQ. El concurso preventivo no tiene en principio ninguna incidencia en la ejecucin extrajudicial, salvo la exigencia de un mero deber de informacin (en algn caso), de rendicin de cuentas (en todos los casos) y de depsito de un eventual remanente (si as correspondiere) (350) . Existe discusin doctrinaria sobre la necesidad de la verificacin del crdito en el concurso (351) . 4. Rendicin de cuentas Adems de la comunicacin, deber rendir cuentas dentro de los veinte das de realizado el remate, bajo el apercibimiento previsto en el art. 23 , prr. 1, LCQ (rige este precepto, pues es un precepto general que no ha discriminado entre situaciones y engarza perfectamente en la hiptesis). En el primer caso (edicto de remate extrajudicial antes de la publicacin del concurso), estos acreedores deben rendir cuentas acompaando los ttulos y comprobantes respectivos en el plazo de veinte das de realizado el remate. Esta omisin importa la prdida del uno por ciento del monto de su crdito por cada da de retardo luego de la intimacin judicial. Si el remate se realiz con anterioridad a la declaracin en concurso preventivo, no rige esta disposicin. La rendicin de cuentas debe realizarse dentro de los veinte das (hbiles judiciales art. 273, inc. 3 , LCQ ). En este punto tienen plena cabida las disposiciones del Cdigo de Comercio (arts. 68 y ss.). La cuenta, como seala Siburu, es la descripcin grfica de los diversos hechos y resultados pecuniarios relativos a una determinada operacin (352) . Es la posibilidad de plasmar por escrito los datos relevantes sobre la variacin patrimonial de un determinado bien y patrimonio. Toda cuenta comprende por lo menos tres elementos componentes: i) una parte grfica; ii) una relacin cuantitativa de los efectos de cada operacin y de los saldos acumulados; iii) una relacin literal que involucra tanto a su denominacin como a todo lo vinculado con la expresin escrita no numrica de la operacin (fecha, concepto, explicacin detallada, referencia a los comprobantes respaldatorios, etc.) (353) . No es ste el momento de analizar las distintas variantes de cuentas. Por ello, rendir cuentas es presentar a un interesado un informe con la forma, condiciones y resultado de un determinado negocio, consistente en una representacin grfica y contable de todas las operaciones, acompaada de los comprobantes de respaldo y con las explicaciones que lo hagan claro (354) ; es informar al dueo del negocio o interesado en l, por cuya cuenta acta el gestor, de todo lo que se ha hecho en su inters, determinando y detallando los pasos realizados, para establecer la situacin jurdica entre el gestor o administrador y el dueo del negocio. Rendir cuentas es, pues, presentar al dominus negotii la descripcin grfica de las operaciones efectuadas, acompaada de las informaciones aclaratorias y necesarias y de los respectivos comprobantes (355) . Esta rendicin de cuentas se sustanciar por incidente (art. 280 , LCQ), con intervencin del concursado y del sndico. Slo se entiende rendida la cuenta despus de terminadas todas las cuestiones que le son relativas (art. 72 , CCom.). La rendicin deber realizarse en el proceso concursal, a pesar de lo previsto en el art. 74 , CCom. El proceso de rendicin de cuentas tendr dos partes: la rendicin de cuentas efectiva respecto de la subasta extrajudicial del bien y las eventuales impugnaciones u observaciones que podran realizarse. Si no existen observaciones, las costas de la rendicin de cuentas en forma son siempre a cargo de los bienes administrados (art. 71 , CCom.). En caso contrario, rigen las disposiciones procesales (art. 278 , LCQ). 5. Omisin de rendir cuentas La omisin de la rendicin de cuentas no importa la nulidad del acto, sino una multa de un uno por ciento por cada da

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de retardo (en este cmputo no se cuentan los das inhbiles arg. art. 273, inc. 2 , LCQ ). Se trata de una multa y no de un deber de reparacin, ya que el importe es independiente del perjuicio efectivamente causado por la conducta. Si bien la ley habla de "perder" a favor del concurso, no puede decirse que sea perder, sino que genera una obligacin de erogar dicha suma de dinero. El giro "a favor del concurso" se entiende correctamente a favor del concursado (pues los acreedores slo cobrarn en los trminos del acuerdo homologado). Se requiere intimacin judicial previa. Esta exigencia no resulta satisfecha con el emplazamiento realizado por el rgano sindical o por algn acreedor. Es menester una orden judicial, lo que no excluye que la notificacin de dicho mandamiento sea realizada por un tercero y no oficiosamente. El porcentaje de la multa se toma del monto del crdito del acreedor y no del importe obtenido en subasta, aun cuando este ltimo hubiese sido significativamente inferior. El tope de la multa reside en el valor del producido en el remate no judicial aun cuando se superen los cien das hbiles (ello surge de la expresin "pierde" empleada por la ley, de una razonable interpretacin del precepto y de la prohibicin del enriquecimiento sin causa). Si se cubri el crdito y hubo remanente, ste debe depositarse a la orden del juez en el banco de depsitos judiciales (art. 221 , LCQ) en el plazo que fije. El plazo se fijar, obviamente, luego de la rendicin de cuentas. Si no hubo remanente, no existe tal obligacin. Art. 24. Suspensin de remates y medidas precautorias. En caso de necesidad y urgencia evidentes para el concurso, y con el criterio del artculo 16, prrafo final, el juez puede ordenar la suspensin temporaria de la subasta y de las medidas precautorias que impidan el uso por el deudor de la cosa gravada, en la ejecucin de crditos con garanta prendaria o hipotecaria. Los servicios de intereses posteriores a la suspensin son pagados como los gastos del concurso, si resultare insuficiente el producido del bien gravado. Esta suspensin no puede exceder de noventa (90) das. La resolucin es apelable al solo efecto devolutivo por el acreedor, el deudor y el sndico. I. Legitimacin para solicitar la suspensin de subastas y medidas precautorias Se prev la posibilidad de suspender temporariamente subastas y medidas precautorias que impidan el uso por el concursado de la cosa gravada. Usualmente esta suspensin ser solicitada por el propio concursado (ya que ser el principal interesado), aunque nada obsta a que sea un tercero o el mismo sndico concursal. La legitimacin en este sentido podr ser amplia, ya que a la postre lo decidir el juez con el criterio de valoracin de la ltima parte del art. 16 , LCQ (conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los intereses de los acreedores). II. Plazo y oportunidad Esta posibilidad comienza con la apertura del concurso preventivo (pues es un efecto de la apertura secc. II, cap. II, tt. II ) y culmina con la conclusin del concurso preventivo (art. 59 , LCQ, ya que tambin han cesado los criterios de valoracin previstos en el art. 16 , LCQ), salvo supuestos tales como la quiebra (art. 77 , LCQ), el desistimiento legal (art. 30 , LCQ) o voluntario (art. 31 , LCQ). El plazo de suspensin no podr ser superior a noventa das (y por ello es una suspensin temporaria) y se computa en das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2 , LCQ). Pero podr ser inferior, aun cuando el concursado hubiese solicitado el plazo de noventa das (circunstancia que deber ser valorada adecuadamente por el tribunal). Tampoco podr solicitarse una nueva suspensin del mismo remate (no es prorrogable (356) ), pues importa un elusin indirecta de la norma del art. 24 , LCQ, que impone una suspensin mxima de noventa das. Sin perjuicio de ello, si la suspensin se hubiese otorgado por un plazo menor, la nueva suspensin podra ordenarse por el tiempo restante para

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completar los noventa das. III. Causales y extensin

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La interpretacin de esta norma debe realizarse de manera restrictiva atento al carcter excepcional de la medida y por significar una excepcin a la regla establecida en el art. 21, inc. 2 , LCQ, que dispone la continuidad de las ejecuciones de garantas reales luego de la presentacin del pedido verificatorio (salvo que no haya habido publicacin o no se haya presentado ratificacin de los arts. 6 a 8 , LCQ). La medida debe dictarse no slo en caso de necesidad y urgencia para el concurso, sino cuando el mismo sea "evidente". Es una urgencia o necesidad calificada. La situacin debe ser notoria y escapar a los corrientes inconvenientes que irrogan las subastas y medidas cautelares. Todo remate o medida cautelar genera dificultades, por ello el calificativo de evidente. El concursado debe hallarse ante una situacin o circunstancia infrecuente (o sea, no cotidiana) derivada de la urgencia impostergable en la que el factor tiempo y la prontitud aparecen como perentorios. Se trata de casos en que su tutela inmediata es imprescindible, producindose en caso contrario la frustracin de las reales posibilidades de xito del concurso. Se presenta cuando, de no adoptarse la medida peticionada, se puede tornar incierta o tarda esta posibilidad. Quien solicite la suspensin deber acreditar dichos extremos. Adems para dictar la suspensin deber ponderar la continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los intereses de los acreedores (art. 16 , prr. 6, LCQ). Tambin podr valorar, aun cuando la norma no lo seala: la debida proteccin del crdito, la integridad del patrimonio del deudor y de su empresa, el estado del concurso y el inters general (art. 159 , LCQ). Remitimos al comentario del art. 16 , LCQ. La suspensin de subasta o medidas cautelares se ordena en la ejecucin de crditos con garanta prendaria o hipotecaria. Es una medida complementaria del art. 21, inc. 2 , LCQ. Esta nocin abarca tambin los remates extrajudiciales previstos en el art. 23 , LCQ (357) . Esta posibilidad suspensiva no abarca a los acreedores ejecutantes que sean posteriores al concurso preventivo que no tengan garanta real. Dudosa ser la cuestin si el acreedor es posconcursal y goza de este privilegio especial. Slo se suspende la subasta o la medida cautelar, no el procedimiento tendiente a ello. Algunas dudas se generan en cuanto a los efectos de la suspensin de la medida cautelar que impide el uso por el deudor de la cosa gravada (358) . Como en toda ejecucin, si el remate se suspendi los intereses siguen corriendo y son a cargo del deudor. Ello tambin ocurre en este caso, con una particularidad: si el producido del bien gravado es insuficente para pagar los intereses devengados con posterioridad a la subasta suspendida, sern pagados como gastos del concurso (art. 240 , LCQ). Este crdito no requiere verificacin (art. 240 , prr. 2, LCQ) y esta calidad de gasto del concurso se mantiene en la quiebra posterior (art. 239 , prr. 2, LCQ). IV. Aspectos prcticos El trmite es sencillo: puede ser peticionado por los sujetos legitimados antes sealados y puede darse traslado (el que ser de cinco das art. 273, inc. 1 , LCQ , salvo que las circunstancias impongan un plazo menor o incluso su omisin) al sndico y al comit de acreedores (art. 260 , LCQ) a los fines de que se expidan sobre la necesidad y urgencia y si se dan las condiciones de suspensin. El juez deber dictar un auto en el cual ordena o deniega la suspensin solicitada. Deber ser fundado, y en caso de disponer la suspensin, deber exhortar u oficiar al juzgado pertinente a los fines de la suspensin solicitada. La resolucin (sin distinguir el xito de la pretensin) es apelable por el acreedor interesado (id est: el afectado por la suspensin), por el deudor y por el sndico. Aqu la apelacin no es con efecto suspensivo (art. 273, inc. 4 , LCQ), sino que tiene efecto devolutivo (art. 24 , prr. 2, LCQ). Sin perjuicio de ello, cabe preguntarse qu sucedera en caso de que en la alzada el rechazo de la suspensin fuere revocada y el bien gravado fuese efectivamente subastado. La cuestin es dudosa por los fuertes valores en juego.

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