El papel de la investigacin jurdica en la Educacin Superior.

Breves reflexiones desde Mxico16

Hctor Fix-Fierro Zamudio17

Planteamiento
El propsito de este trabajo es ofrecer una breve y modesta reflexin sobre el papel de la investigacin en la enseanza universitaria del Derecho, particularmente en el nivel del posgrado18. El tema presenta al menos dos facetas: por un lado, la actualizacin de los contenidos de la enseanza del Derecho a la que debe contribuir la investigacin; por el otro, la introduccin de la investigacin y sus herramientas en la formacin jurdica. Ambas facetas se encuentran vinculadas, pero su interrelacin no es bidireccional, pues podemos imaginar la introduccin de contenidos nuevos y actualizados en la enseanza del Derecho, sin que los docentes incorporen las herramientas de la investigacin en su prctica docente, pero lo contrario no parece posible, es decir, que el
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Texto revisado y ampliado de la ponencia presentada en el Primer Congreso Nacional de Pedagoga Universitaria y Didctica del Derecho, organizado por la Universidad de Chile, Santiago de Chile, 14 de diciembre de 2010. El autor agradece la invitacin y la generosa amistad de los profesores Eric Eduardo Palma y Mara Francisca Elgueta. Investigador de tiempo completo del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM) e investigador nacional.

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El Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM ha iniciado en 2010 una lnea de investigacin sobre El posgrado en Derecho en Mxico. Uno de los propsitos de esta lnea es el de promover la reflexin sobre lo que significa crear conocimiento jurdico y de qu modo dicho conocimiento se inserta en los programas de posgrado. Este trabajo constituye un primer acercamiento al tema. Entre los escasos ensayos que anteriormente han abordado las cuestiones aqu desarrolladas puede verse FIXZAMUDIO, Hctor. Breves reflexiones sobre los estudios superiores y su relacin con la investigacin jurdica. Revista de la Facultad de Derecho de Mxico (99-100), julio-diciembre 1975, pp. 557-590; WITKER, Jorge. Hacia una investigacin jurdica integrativa. Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, nueva serie, ao XLI, nm. 122, mayo-agosto 2008, pp. 943-964; BECERRA RAMREZ, Manuel. Posgrado e investigacin jurdica. Mxico, UNAM, 2010, especialmente el tercer captulo (todas las obras consultables en <http://biblio. juridicas.unam.mx>).

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recurso de la investigacin no redunde en la actualidad de los conocimientos adquiridos. Este trabajo, por tanto, se limitar a explorar la segunda vertiente, en el entendido de que se trata de una reflexin ms amplia sobre la investigacin como herramienta indispensable en toda actividad jurdica, incluida la formacin profesional y acadmica en las instituciones de Educacin Superior. Para efectos de lo que sigue, se propone distinguir entre la investigacin encaminada a resolver los problemas que suscita el ejercicio profesional en las diversas actividades jurdicas la que podemos denominar investigacin jurdica de primer nivel y la investigacin dirigida a formular y dar solucin a las cuestiones que plantea el conocimiento jurdico mismo: Cul sea su naturaleza y su funcin? Cul su alcance en el ejercicio profesional mismo? Cules sus relaciones con otros tipos de conocimiento o disciplinas? A este ltimo tipo de investigacin la podemos llamar, por tanto, de segundo nivel.19 En vista de lo antes dicho, el trabajo se divide en dos apartados principales, correspondientes a las dos clases de investigacin que arriba hemos enunciado. Un ltimo apartado ofrece algunas conclusiones tentativas sobre el tema que se aborda en estas pginas.

El ejercicio profesional y la investigacin jurdica de primer nivel

Muchas personas tienen dificultades para imaginar cul sea la vinculacin de la investigacin con el Derecho y preguntan: qu se le investiga al Derecho?. Sin embargo, la realidad es que todas las ocupaciones y funciones jurdicas requieren investigacin para resolver los problemas que les plantea el ejercicio profesional. Si entendemos el concepto de investigacin sencillamente como el planteamiento de un problema cualquiera y la bsqueda de los elementos que permiten llegar a su solucin, entonces resulta evidente que los operadores del Derecho jueces, abogados, fiscales requieren de la investigacin jurdica, al menos para delinear y resolver problemas jurdicos de cierta complejidad. Dado que el orden jurdico es cada vez ms complejo, ms dinmico y ms tcnico, resulta evidente que la investigacin jurdica incrementa correlativamente su importancia y necesidad. Vamos a llamarla investigacin jurdica de primer nivel, porque va encaminada a plantear y resolver problemas del ejercicio profesional del derecho. De lo que se trata, en este tipo de investigacin, es de plantear correctamente, como hemos dicho, un problema jurdico de cierta complejidad, lo que constituye un primer paso hacia la solucin buscada. Luego, es necesario buscar fuentes, opiniones, elementos que nos permitan formular una respuesta, con independencia de si pensamos que hay una sola que es la correcta o que varias soluciones correctas son posibles. Idealmente, los estudios de licenciatura o pregrado en Derecho deberan formar a los estudiantes en este tipo de investigacin. Pero para ello sera imprescindible que la
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Metodologa de investigacin jurdica. Mxico, UNAM, 1991; WITKER, Jorge. Tcnicas de investigacin jurdica. Mxico, UNAM-McGraw-Hill, 1996; GONZLEZ GALVN, Jorge Alberto. La construccin del derecho. Mtodos y tcnicas de investigacin. Mxico, UNAM, 1998 (todas las obras consultables en <http:// biblio.juridicas.unam.mx>).

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formacin jurdica transmitiera una imagen problemtica del Derecho. Por imagen problemtica entiendo la nocin de que el Derecho se vuelve relevante en la vida social en vinculacin con uno o varios problemas, individuales o colectivos, a los que las normas jurdicas puedan dar respuesta. Pero tambin es importante darse cuenta que esos problemas se plantean de manera compleja, es decir, que en ellos se combinan siempre elementos jurdicos y no jurdicos. De ah el debate sobre qu tanto debamos introducir la perspectiva de otras disciplinas (sobre todo las sociales) en los estudios de Derecho. Tradicionalmente pensamos en elementos de economa, de sociologa, de ciencia poltica, de historia, pero no slo no est clara la utilidad que tienen, sino que ms bien venimos arrastrando su inclusin en los planes de estudio sin haber reflexionado suficientemente sobre ella. No dir nada nuevo al afirmar que en nuestra tradicin jurdica la enseanza del Derecho no est realmente orientada hacia esta idea de los problemas jurdicos de la realidad social, es decir, que est bastante alejada del enfoque problemtico al que me refiero. El conocimiento jurdico no slo est parcelado en disciplinas aparentemente independientes como el Derecho civil, el Derecho Penal, el Derecho administrativo, etctera (y miles de pginas se gastan en justificar su autonoma!), sino que la formacin se concibe como transmisin de informacin sobre los contenidos del derecho vigente. Concebir el estudio del Derecho como mera transmisin de informacin resulta particularmente incongruente con la situacin actual, en la que el orden jurdico es cada vez ms cambiante y dinmico. La informacin que se recibe durante los estudios jurdicos se vuelve obsoleta con gran rapidez. En el caso de mi pas esto resulta muy evidente. A partir de 1982 se inicia en Mxico un proceso de intensa transformacin del sistema jurdico, que se manifiesta en un nmero muy importante de reformas a la Constitucin de 1917 (casi el 60% de todas las reformas constitucionales la primera es de 1921 es posterior a 1982), de nuevas leyes y, sobre todo, de creacin de nuevas instituciones. De las 254 leyes federales que estaban vigentes a fines de 2009, el 71,2% haban sido expedidas despus de 1982; ms de la mitad (51,2%) eran posteriores a 1995, y ms de un tercio (36,6%) se haban promulgado despus del ao 2000. Sin embargo, an las leyes menos recientes son objeto de modificacin constante. As, por ejemplo, 23 de las 44 leyes federales expedidas antes de 1971 (es decir, 52,3%) tuvieron reformas en el periodo 2004-200920. Estos nmeros, casi por s solos, nos inducen a pensar que los estudios de Derecho no pueden concentrarse ms en la transmisin de informacin21. Esta deficiencia de la enseanza los propios estudiantes la identifican rpidamente como falta de referentes prcticos en los estudios. En un cuestionario que hace unos aos se aplic a una muestra de 22 mil estudiantes de Derecho mexicanos, de quienes contestaron la pregunta sobre: Qu le haca falta a sus estudios en la institucin actual?22, casi el 30% pidi un enfoque ms prctico en el estudio del Derecho: por
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Vase FIX-FIERRO, Hctor. El Poder Judicial de la Federacin y la cultura jurdica mexicana. Los caminos de la justicia en Mxico, 1810-2010, Mxico, Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2010, pp. 714 y siguientes. Sin duda, una situacin similar podr constatarse en cualquier pas bajo un intenso proceso de modernizacin. La tasa de no respuesta fue de 55,5%.

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ejemplo, acercamiento a problemas reales; desarrollo de habilidades; mayor contacto con el ejercicio profesional; preparacin para nuevas actividades; uso de mtodos pedaggicos activos, y posibilidades de influir en la sociedad23. Sin embargo, el peso de la tradicin es muy grande y, adems, hay que considerar que los estudios de licenciatura o pregrado son bsicos y que, por ello, tienen que transmitir los primeros elementos tericos y conceptuales de la profesin. No obstante, hay que buscar maneras de transmitir el enfoque problemtico y de hacer entender la necesidad de la investigacin a este nivel. Al respecto puedo citar una experiencia propia, como profesor del curso denominado Problemas jurdicos contemporneos en la nueva licenciatura en Derecho que empez a impartirse en el ao 2000 en el Centro de Investigacin y Docencia Econmicas (CIDE) de la Ciudad de Mxico24. Dicho curso inicial pretende lograr un primer acercamiento de los estudiantes a la complejidad de los problemas sociales como la proteccin del medio ambiente, los derechos de los pueblos indgenas, la justicia constitucional, etctera. Como parte del curso se realiza un ejercicio denominado Vida cotidiana y derecho, en el cual, a partir de un problema social de la vida diaria identificado por los alumnos (por ejemplo, la existencia de basura arrojada en la calle por los ciudadanos), stos investigan los diversos aspectos del mismo, tanto los jurdicos como los no jurdicos (por ejemplo, la existencia de un reglamento que prohbe arrojar basura en la calle, pero que no se conoce ni su incumplimiento se sanciona). De este modo, los estudiantes abordan de entrada un problema complejo vinculado a diversas dimensiones de la vida social, y aprenden que el derecho siempre ofrece respuestas para dicho problema, aunque su propia vigencia sea tambin problemtica. Pero para entender todo ello siempre es necesario investigar.

El posgrado en Derecho y la investigacin jurdica de segundo nivel

Ahora bien, la investigacin se vuelve ms importante en los estudios de posgrado en Derecho, no slo porque los temas que se abordan en estos estudios son ms complejos y especializados, sino porque empieza a plantearse la cuestin del conocimiento jurdico nuevo. Vamos a llamar a esta clase de investigacin, investigacin jurdica de segundo nivel. La investigacin jurdica de segundo nivel no tiene el propsito o no es su nico propsito de plantear y resolver un problema del ejercicio profesional del derecho, sino el de ir ms all y ofrecer un horizonte ms amplio un conocimiento diferente
23 PREZ HURTADO, Luis Fernando. La futura generacin de abogados mexicanos. Estudio de las escuelas y los estudiantes de derecho en Mxico. Mxico, UNAM-CEEAD, 2009, pp. 151-152 (consultable en <http:// biblio.juridicas.unam.mx>).

Sobre este nuevo programa de estudios y su enfoque innovador vase MAGANOLA, Ana Laura. Cuellos de botella y ventanas de oportunidad de la reforma a la educacin jurdica de elite en Mxico. En Fix-Fierro, Hctor (ed.), Del gobierno de los abogados al imperio de las leyes. Estudios sociojurdicos sobre educacin y profesin jurdicas en el Mxico contemporneo. Mxico, UNAM, 2006, pp. 61-91 (consultable en <http:// biblio.juridicas.unam.mx>). Ms informacin sobre los estudios de Derecho en el CIDE en <http://www. cide.edu/div_estudios_juridicos.htm>.

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y ms profundo del contexto en el que se inserta la prctica profesional en cuestin. Y aqu se vuelve relevante entones la cuestin de qu es lo que hacen los investigadores del Derecho cuando hacen este tipo de investigacin, es decir, se plantea el problema del estatuto epistemolgico y metodolgico de la investigacin jurdica. Sin embargo, la situacin de la Ciencia Jurdica en este punto parece presentar algunas diferencias con otras ciencias sociales, segn explico enseguida. En general, el jurista no necesita hacerse grandes preguntas sobre las cuestiones epistemolgicas y metodolgicas relacionadas con su objeto de estudio. A diferencia de otras disciplinas sociales como la sociologa y la antropologa, en las que la definicin del mtodo tiene consecuencias esenciales para la delimitacin del objeto de estudio de la disciplina, en el Derecho esto no sucede, porque su objeto parece visible y fcilmente identificable: Derecho es lo que se publica en el Diario Oficial; Derecho es lo que hacen los tribunales; Derecho es lo que se estipula en los contratos, etctera. En consecuencia, no sorprende que los estudiantes de Derecho reciban una formacin epistemolgica y metodolgica relativamente dbil (en el mejor de los casos), ni que los juristas aborden los problemas de su disciplina sin mostrar grandes preocupaciones tericas (de ah muchas de las crticas a la falta de carcter cientfico de la Ciencia Jurdica). Esto lo expresa con mucha claridad el profesor alemn Armin von Bogdandy con las siguientes palabras (a propsito de los estudios sobre el Derecho comunitario europeo): Slo algunos trabajos contienen un planteamiento terico en el sentido de un mtodo especfico y general o un boceto conceptual del objeto de investigacin, de modo que la teora pueda realizar su singular tarea de reduccin de la complejidad la abstinencia debera ser de gran ayuda en una inicial tarea prctica: en la solucin de problemas prcticos es ms fcil lograr el consenso que en la proposicin de proyectos tericos. De modo similar se conforma la formacin del jurista acadmico. Si se observan de cerca los mecanismos mediante los cuales se satisfacen las tareas de la ciencia jurdica, salta a la vista la existencia de un fenmeno significativo: la unidad del mtodo (de modo ms moderado: la universal aceptacin de un modelo de argumentacin) en la ciencia jurdica, que permite, en oposicin a otras ciencias, una discusin inmediata y provoca resultados cientficos de aplicacin prctica directa25 Ciertamente, la cosa es un poco ms compleja, pero s se vuelve problemtica cuando tratamos de producir conocimiento nuevo, lo que acarrea por necesidad cuestiones tericas y conceptuales. El objeto denominado Derecho se vuelve problemtico en los mrgenes, y sobre todo en los puntos de contacto con otras disciplinas, en particular, las dems ciencias sociales. En la actualidad, y desde hace un par de dcadas, se ha vuelto muy visible y necesario el uso de los mtodos y las tcnicas de las Ciencias Sociales particularmente de naturaleza aplicada o emprica en el campo del Derecho.26 Surgen as las disciplinaspuente o hbridas de la Sociologa jurdica y el Anlisis econmico del Derecho, o
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BOGDANDY, Armin von. Hacia un nuevo derecho pblico. Estudios de derecho pblico comparado, supranacional e internacional. Mxico, UNAM, 2011, pp. 47-48. Dejo aqu de lado el anlisis de la definicin del objeto Derecho, que solamente puede llevarse a cabo con ayuda de la filosofa y sus disciplinas auxiliares.

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bien, se producen redescubrimientos como el de la Constitucin y el sistema jurdico por la ciencia poltica, etctera. Las razones de este mutuo redescubrimiento son complejas, pero, por el lado del Derecho, sin duda un motivo muy importante es que slo el enfoque de las Ciencias Sociales le puede aclarar al jurista cul es la medida del cambio jurdico y cules son sus principales tendencias. Como ya se dijo anteriormente, en Mxico se ha producido un proceso de cambio jurdico muy importante en las tres ltimas dcadas que, por supuesto, se puede describir en trminos exclusivamente jurdicos, pero esa descripcin, su comprensin y, sobre todo, su explicacin y comparacin, estaran incompletas si no introducimos la visin complementaria que ofrecen otras Ciencias Sociales. As, no entenderamos la realidad, las posibilidades y las deficiencias del cambio jurdico en Mxico si no sabemos qu ha sucedido con la enseanza del Derecho en trminos de crecimiento de la matrcula escolar y del nmero de planteles, de las expectativas de alumnos y maestros, etctera. Este tipo de investigacin es cada vez ms visible, amplio y abundante, y paulatinamente tiene ms influencia en los planteamientos de las tesis de maestra y doctorado en Derecho. Los estudiantes y sus profesores tratan de usar los enfoques y las herramientas de las Ciencias Sociales, pero, desafortunadamente, lo intentan sin haber adquirido, de manera ordenada, las herramientas bsicas que se requieren para ello. La cosa marcha ms o menos mientras los estudios permanecen en un plano meramente descriptivo, pero no cuando se pretende lograr anlisis ms refinados. Hay entonces un dficit importante en la investigacin jurdica, tanto de primer como de segundo nivel, en la medida en que esa investigacin exige actualmente el uso de herramientas que la enseanza tradicional del Derecho no ofrece. Por supuesto, esta propuesta suscita la duda de si esta combinacin de disciplinas es posible en absoluto, o de si este tipo de investigacin acaba por no satisfacer ni los estndares de la ciencia social ni las exigencias del desarrollo jurdico ( poltica jurdica). Mientras logramos dar una respuesta rigurosa a esta duda, los juristas confiamos de algn modo en que el enfoque inter o multidisciplinario funcione.

A modo de conclusin
Para terminar, propongo tres breves conclusiones: La primera, sugiere que la investigacin es cada vez ms necesaria en los estudios jurdicos, no slo como elemento de modernizacin y actualizacin de sus contenidos, sino como parte de esa experiencia educativa a partir de una concepcin del Derecho centrado en los problemas a los que pretende dar respuesta y solucin. La segunda, seala que la investigacin en los estudios jurdicos tanto de licenciatura como de posgrado se orienta cada vez ms hacia los enfoques de las dems Ciencias Sociales, sin que los juristas estudiantes y profesores que la realizan hayan tenido oportunidad de adquirir las herramientas bsicas indispensables para este propsito.

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La tercera, nos indica que falta mucho por hacer todava para que la investigacin jurdica en la Educacin Superior est a la altura de las necesidades sociales actuales y de las que en pocos aos tendremos que enfrentar.

Referencias
BECERRA RAMREZ, Manuel. Posgrado e investigacin jurdica. Mxico, UNAM, 2010. LARA SANZ, Leoncio. Procesos de investigacin jurdica. Mxico, UNAM, 1991. Ver en <http://www.ejournal.unam.mx/bmd/bolmex124/BMD000012415.pdf > [Consultada: 14-09-2011] BOGDANDY, Armin von. Hacia un nuevo derecho pblico. Estudios de derecho pblico comparado, supranacional e internacional. Mxico, UNAM, 2011, pp. 47-48. FIX-FIERRO, Hctor. El Poder Judicial de la Federacin y la cultura jurdica mexicana. En Los caminos de la justicia en Mxico, 1810-2010, Mxico, Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2010, pp. 714 y ss. FIX-ZAMUDO, Hctor. Breves reflexiones sobre los estudios superiores y su relacin con la investigacin jurdica. Revista de la Facultad de Derecho de Mxico (99100), julio-diciembre 1975, pp. 557-590. Ver en <http://www.juridicas.unam.mx/ publica/librev/rev/facdermx/cont/99/dtr/dtr5.pdf> [Consultada: 14-09-2011] GONZLEZ GALVN, Jorge Alberto. La construccin del derecho. Mtodos y tcnicas de investigacin. Mxico, UNAM, 1998. Ver en <http://www.bibliojuridica.org/ libros/libro.htm?l=1947 > [Consultada: 14-09-2011] MAGALONI, Ana Laura. Cuellos de botella y ventanas de oportunidad de la reforma a la educacin jurdica de elite en Mxico. En Fix-Fierro, Hctor (ed.), Del gobierno de los abogados al imperio de las leyes. Estudios sociojurdicos sobre educacin y profesin jurdicas en el Mxico contemporneo. Mxico, UNAM, 2006, pp. 61-91. Ver en <http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/5/2261/5.pdf>[Consultada: 14-09-2011] PREZ HURTADO, Luis Fernando. La futura generacin de abogados mexicanos. Estudio de las escuelas y los estudiantes de derecho en Mxico. Mxico, UNAMCEEAD, 2009, pp. 151-152. Ver en <http://www.bibliojuridica.org/libros/libro. htm?l=2672> [Consultada: 14-09-2011] WITKER, Jorge. Hacia una investigacin jurdica integrativa. Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, nueva serie, ao XLI (122), mayo-agosto 2008, pp. 943-964. Ver en <http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/boletin/cont/122/art/ art12.htm> [Consultada: 14-09-2011] WITKER, Jorge. Tcnicas de investigacin jurdica. Mxico, UNAM-McGraw-Hill, 1996.

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