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de la inversin para el desarrollo rural y la seguridad alimentaria

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS DERECHO CONSTITUCIONAL

GRUPO: D TURNO: NOCHE

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS-ULADECH 2013

Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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Agradecimiento:
Queremos agradecer a nuestros Padres por darnos la vida y a nuestras autoridades Universitarias que llevan adelante esta formacin de futuros Abogadas y Abogados Piuranos

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PRESENTACIN

El presente trabajo analiza el Captulo III Y IV de nuestra Constitucin Poltica del Per, adentrndonos en cada uno de sus artculos importantes que nos llevan a un grado reflexivo desde la perspectiva del Derecho, analizando claramente los Derechos polticos y de los Deberes, que son fundamentales en un estado de derecho Peruano. Desarrollamos cada uno de los aspectos de la ciudadana y participacin poltica, dentro del campo electoral, los derechos polticos, el referndum, Los partidos polticos, el asilo poltico la

extradicin y la forma de defender nuestra constitucin, entre otros aspectos que van formando nuestros derechos polticos y nuestros deberes. Pero algo muy importante, ya que debemos ir analizando cada uno de los aspectos de la funcin pblica, damos tambin un desarrollo estricto a los funcionarios y servidores pblicos, la carrera

administrativa y la sindicalizacin, que justamente tambin refiere en el derecho del Trabajo y en la ley de Proceso Administrativo General 27444. Finalmente damos una referencia sobre todo lo concerniente a nuestros puntos de vista, discutidos en grupo, lo cual establecer nuestra exposicin en el presente curso de derecho Constitucional.

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INTRODUCCIN

En este anlisis Constitucional, estamos comprendiendo en el primer planteamiento lo correspondiente al captulo III de la constitucin

poltica del Per de 1993 establece que son mayores de edad los ciudadanos que superen los 18 aos de edad adems enfoca sus artculos en las funciones que tiene este individuo al adquirir su mayora de edad y las responsabilidades que le acarree el hecho de tener que decidir por el futuro de su pas ya sea en una eleccin general o sino tambin en un referndum. Aunque en lo que respecta a derechos polticos se centra ms que nada en respetar la ideologa y permitir una armona entre las diversas perspectivas y opiniones que se generan por el bienestar del estado peruano o sino tambin de las circunstancias que genera situaciones como una extradicin o el asilo poltico que pueden mostrar cierta inestabilidad en la nacin en la que se generen estos acontecimientos. En el segundo planteamiento de anlisis abordamos el Captulo IV: de la Funcin Pblica. Artculos del 39 al 42.El captulo 4 de la constitucin poltica del Per de 1993 establece la jerarqua de poder que existe en el estado peruano es decir quin es la mxima autoridad (el presidente de la repblica) y quien es la autoridad que ms limitaciones tiene para el ejercicio de su poder a nivel estatal (el alcalde), no obstante menciona que estas funciones pblicas estn hechas para el mejoramiento de la calidad de vida y del cumplimiento

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de los derechos humanos por para su sociedad. Asimismo menciona que si algn funcionario pblico incurre en un delito de malversacin de fondos o delito de fraude este debe de ser sancionado inmediatamente por el poder judicial el cual har cargo de su caso; adems, permiten la creacin de pequeos sindicatos para tener una mayor organizacin en cuanto al dilogo por alguna inconformidad. Todos estos aspectos que analizamos ordenadamente, nos llevan a una comprensin concreta de nuestra constitucin Poltica del Per en preparacin como futuros abogados.

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Los Alumnos

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TABLA DE CONTENIDOS

DEDICATORIA AGRADECIMIENTO PRESENTACIN INTRODUCCIN..5 TABLA DE CONTENIDOS I.- MARCO TERICO...9 1.1 CAPTULO III: DERECHOS POLTICOS Y DE LOS DEBERES.9 1.1.1 Artculo 30.........9 1.1.2 Artculo 31.......13 1.1.3 Artculo 32.......26 1.1.4 Artculo 33.......36 1.1.5 Artculo 34.......37 1.1.6 Artculo 35.......40 1.1.7 Artculo 36.......46 1.1.8 Artculo 37..........47 1.1.9 Artculo 38.......50 1.2 CAPTULO IV: DE LA FUNCIN PBLICA.....51 1.2.1 Artculo 39.......51 1.2.2 Artculo 40.......56

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1.2.3 Artculo 41.......57 1.2.4 Artculo 42.......58

CONCLUSIONES.......64 RECOMENDACIONES.........66 BIBLIOGRAFIA..........67 ANEXOS......69

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I.- MARCO TERICO

1.1 CAPTULO III: DERECHOS POLTICOS Y DE LOS DEBERES

1.1.1

Artculo 30: Ciudadana y Participacin poltica

Son ciudadanos los peruanos mayores de dieciocho aos. Para el ejercicio de la ciudadana se requiere la inscripcin electoral.

ANLISIS DEL GRUPO art 30 : Los ciudadanos son los habitantes de las ciudades que a partir del siglo XVIII empezaron a obtener derechos, muchos de los cuales posteriormente fueron constitucionalizados. Son las personas con derechos garantizados por el Estado y con deberes hacia la comunidad poltica de la cual forman parte. En el caso peruano se adquiere la ciudadana cuando se cumplen los dieciocho aos de edad y se ha procedido con la inscripcin en el registro Nacional de Identificacin y Estado civil, adems de los casos establecidos por ley. Concordancias: C.: arts. 2 inc. 17), 31, 33, 35, 52; C.C.: art. 42; C.N.A.: art. 42; D.U.D.H.: art. 15; C.A.D.H.: art. 20 Vctor Guevara Pezo

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El artculo 30 de la Constitucin de 1993 establece el concepto de ciudadana, determinando al mismo tiempo qu condiciones o requisitos se debe reunir para tenerla. La ciudadana, al decir de Rubio Correa, "es un vnculo poltico entre un ser humano y un Estado, mediante el cual dicho ciudadano forma parte de la comunidad poltica y, en consecuencia, puede ejercitar derechos polticos dentro de l"(1). Ramella, citado por Borea, considera que la ciudadana "es el derecho que tienen los nacionales para intervenir en los negocios pblicos y el de ser electores y elegidos". Prez Serrano, citado tambin, seala que son ciudadanos "aquellos naturales del pas que tienen la capacidad poltica legalmente reconocida para intervenir en la cosa pblica". Borea considera que de esas definiciones, "fluye que la ciudadana es una categora dentro de la nacionalidad". Bidart Campos indica que "es una cualidad jurdica (o condicin jurdica) del hombre, que consiste en un estatus derivado del derecho positivo, cuyo contenido est dado por el ejercicio de derechos polticos". Como puede verse del texto del precitado artculo 30, para ser ciudadano y ejercer la ciudadana se requiere reunir al mismo tiempo las siguientes condiciones: A. Ser peruano. A tenor de lo establecido en el artculo 52 de la Constitucin actual "Son peruanos por nacimiento los nacidos en el territorio de la Repblica. Tambin lo son los nacidos en el exterior, de padre o madre peruanos, inscritos en el registro correspondiente durante su minora de edad. Son asimismo peruanos los que adquieren la nacionalidad por naturalizacin o por opcin, siempre que tengan residencia en el Per". Tener ms de 18 aos de edad. Estar inscrito en el registro electoral. La inscripcin en este registro se produce al obtenerse el Documento Nacional de Identidad (DNI), que conforme a lo prescrito en el artculo 26 de la Ley N 26497, "(...). Constituye el nico ttulo de
(1) RUBIO CORREA, de Marcial. Estudio a de la Constitucin Poltica de 1993. Pontificia Universidad derecho al sufragio la persona cuyo favor ha sido otorgado". Catlica del Per, Tesis Doctoral, Volumen III, Lima, 1997, p. 133

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Los requisitos para ser ciudadano han ido variando en el Per a lo largo de la historia republicana. La Constitucin de 1823 estableci en su artculo 17 que para ser ciudadano era necesario: i) ii) iii) iv) ser peruano, ser casado o mayor de 25 aos, saber leer y escribir, y tener una propiedad o ejercer cualquier profesin o arte con ttulo pblico u ocuparse en alguna industria til, sin sujecin a otra en clase de sirviente o jornalero. Poda tambin ser ciudadano el extranjero que obtuviera carta de ciudadana, para lo cual-adems de cumplir los requisitos del artculo 17- deba traer, fijar o ensear en el pas alguna invencin, industria, ciencia o arte til, o adquirir bienes races que le obliguen a contribuir directamente, o establecerse en el comercio, agricultura o minera con un capital considerable o prestar servicios distinguidos en pro y defensa de la Nacin, todo a juicio del Congreso. Asimismo podan sedo los extranjeros casados que tuvieran diez aos de vecindad en cualquier lugar de la Repblica y los solteros de ms de quince, con tal que fueran fieles a la causa de la Independencia. Semejantes condiciones establecieron las Constituciones de 1826, 1828, 1834 y 1839. La Constitucin de 1856, artculo 36, no exigi ms que ser peruano por nacimiento o naturalizacin con ms de 21 aos o peruano casado sin que importe la edad. Esto se repite con la Constitucin de 1860, la de 1867 y la de 1920. La Constitucin de 1933 determin que eran ciudadanos los peruanos mayores de edad, los casados mayores de 18 aos y los emancipados. Por Ley N 12391 se otorg la ciudadana, a las mujeres. B. La ciudadana es fruto de la revolucin liberal que suprimi los privilegios que tenan unos, reconociendo la existencia de derechos para todos y la igualdad ante la ley como principio de organizacin social. Es tambin consecuencia de la

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negacin, del desconocimiento, del derecho divino y absoluto para gobernar que haban invocado y ejercido unos cuantos, por mucho tiempo, y es consecuencia asimismo de la implantacin y del triunfo del concepto de soberana popular, segn el cual el mandato para gobernar, el poder, proviene del pueblo. C. La condicin de ciudadano concede principalmente el derecho de elegir autoridades as como el de ser elegido para tales cargos. Concede igualmente el derecho de participar en los asuntos pblicos mediante referndum, iniciativa legislativa, remocin o revocacin de autoridades y demanda de rendicin de cuentas. Otorga asimismo la facultad de organizarse en conjunto a travs de partidos polticos, movimientos o alianzas. Garca Toma recuerda que estos derechos "son facultades intuito personae, o sea que no pueden ser objeto de trasmisin o renuncia. El ejercicio de los derechos polticos est ligado a la persona misma que los ostenta y solo pueden ejercerse por esta y no por terceros subrogados". (2)

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(2) GARCA TOMA, Vctor. Anlisis sistemtico de la Constitucin peruana de 1993. Tomo 1.1.2 31: Derechos y deberes polticos de los ciudadanos 1,Fondo Artculo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima, 1998, p. 193

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Los ciudadanos tienen derecho a participar en los asuntos pblicos mediante referndum; iniciativa legislativa; remocin o revocacin de autoridades y demanda de rendicin de cuentas. Tienen tambin el derecho de ser elegidos y de elegir libremente a sus representantes, de acuerdo con las condiciones y procedimientos determinados por ley orgnica. Es derecho y deber de los vecinos participar en el gobierno municipal de su jurisdiccin. La ley norma y promueve los mecanismos directos e indirectos de su participacin. Tienen derecho al voto los ciudadanos en goce de su capacidad civil. Para el ejercicio de este derecho se requiere estar inscrito en el registro correspondiente. El voto es personal, igual, libre, secreto y obligatorio hasta los setenta aos. Es facultativo despus de esa edad. La ley establece los mecanismos para garantizar la neutralidad estatal durante los procesos electorales y de participacin ciudadana. Es nulo y punible todo acto que prohba o limite al ciudadano el ejercicio de sus derechos. (*) Artculo

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modificado por Ley N 28480 del 30 de marzo de 2005)

ANLISIS DEL GRUPO art 31:

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Como estudiantes de Derecho debemos conocer plenamente que tienen derecho a voto los ciudadanos en goce de su capacidad civil, es decir, aquellos que han cumplido los dieciocho aos de edad y que no tienen limitacin legal. La carta Magna establece las caractersticas del derecho de sufragio: 1.- Es personal, ya que debe ser ejercitado personalmente por su titular, no es transferible. 2.- Es igual, cada ciudadano tiene derecho a un solo voto. 3.- Es libre, el votante no debe estar sujeto a ninguna presin sobre la decisin que tome. 4.- Es secreto, su toma de decisin debe ser respetada en su privacidad. 5.- Es obligatorio hasta los sesenta aos y facultativo despus de esa edad.

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Concordancias: C.: arts. 2 Inc. 17), 30, 32; C.C.: art. 42; Ley 26859: art. 7; D.U.D.H.: arts. 20, 21; P.I.D.C.P.: art. 25; C.A.D.H.: art. 23

Jorge Del Castillo Glvez El derecho del ciudadano a participar en cuanto miembro de una comunidad poltica hunde sus races en el principio de soberana popular que nuestro propio Texto Constitucional regula en su artculo 45.

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Bidart Campos, cuando hace referencia al derecho de participacin en la vida poltica del pas que tiene todo ciudadano, expresa que "afirmar que el ser humano es el protagonista de toda clase de participacin significa reconocerlo como parte de algo, por lo que le corresponde asimismo tomar y recibir su parte de aquello en lo que participa"(3). El trmino participar es un vocablo que se presta a mltiples acepciones. Nosotros, con el propsito de definido, nicamente tomaremos en cuenta los cuatro conceptos generalizados por la doctrina constitucional: Ser partcipe del gobierno o de las decisiones polticas sin intermediarios (democracia directa). Ser partcipe del gobierno o de las decisiones polticas mediante representantes (democracia representativa). Ser partcipe de las fuerzas vivas de la sociedad a travs de determinados cuerpos intermedios. Ser partcipe del desarrollo econmico, social y cultural pero al margen del Estado. (4). Una de las ms severas crticas que ha recibido la Constitucin de 1993 tuvo su origen en el recorte sustantivo de los derechos econmicos y sociales consagrados en la derogada Carta Poltica de 1979. Pero por otro lado, y frente a esto no cabe duda, la incorporacin de algunas instituciones propias de la democracia semi directa en el ordenamiento constitucional signific la ampliacin de posibilidades para la participacin poltica del pueblo. A diferencia de la Constitucin de 1979, que fue criticada por limitar a la democracia nicamente al mbito representativo y eleccionario, el Texto Constitucional vigente, en este sentido, se puede afirmar que s avanz.

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(3) BIDART CAMPOS, Germn. Libertad de participacin poltica en el marco de los derechos humanos. En: "Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos". N 13, San Jos de Costa Rica, 1991, prr. 5. (4) MESA RAMREZ, Carlos. Derechos de la persona. Dogmtica constitucional Fondo Editorial del Congreso del Per, lima, 2004, pp. 214-217. Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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Del contenido del presente artculo se desprenden bsicamente cinco derechos que a continuacin desarrollaremos: A. El derecho de referndum Condorcet es el primero en la historia del constitucionalismo moderno en desarrollar la teora de la democracia semidirecta como una modalidad complementaria de la democracia representativa (5). En ese sentido, dar a luz a la primera concepcin terica sobre el referndum constitucional.- "(...) el pueblo no ha delegado ms que la funcin de redactar la Constitucin, funcin que l no puede ejercer; pero el rechazo o la aceptacin expresa su verdadero deseo" (6). Entonces, para Condorcet el referndum constitucional es el instrumento del que se vale el pueblo para hacer uso del poder constituyente. Mario Justo Lpez seala que "las 'formas semidirectas' consisten en diversos mecanismos o procedimientos mediante los cuales el cuerpo electoral participa directamente en la funcin constituyente o legislativa realizada por rganos representativos, o adopta decisiones acerca de los integrantes de los mismos o decisiones polticas fundamentales sobre determinados problemas".

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(5) LPEZ, Mario Justo. Introduccin a /os estudios polticos. Volumen 11, 2" edicin, Depalma, Buenos Aires, 1983, p. 413. (6) CONDORCET, J. N. Sur la ncessit de aire ratijier la Constitution par les Citqyens. En: "Oeuvres Completes". Tomo XV, 1804. Citado por AGUIAR DE LUQUE, Luis. Democracia directay Estado constitucional. Editoriales de Derecho Reunidas, Madrid, 1977, p. 31. Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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Haciendo un recuento histrico podremos afirmar que los ltimos aos del siglo XVIII significaron la elaboracin terica de la democracia semidirecta; por su parte el siglo XIX se encarg de formalizar las instituciones propias de esa democracia semidirecta y encuadrarlas dentro del marco jurdico constitucional, y finalmente en el siglo XX la tan mencionada democracia semidirecta pas a ser una tcnica ms del constitucionalismo. En ese sentido, cabe afirmar que en la actualidad el referndum ha perdido parte de la connotacin ideolgica con que fue concebido para transformarse en una pieza ms del constitucionalismo, que busca conciliar los principios de soberana popular y de supremaca del Derecho. Pero tambin se ha convertido en una tcnica del Estado Constitucional para controlar el poder y aliviar las posibles tensiones entre Parlamento y Ejecutivo. Existen diversos argumentos a favor del referndum como institucin y que a continuacin pasaremos revista: Al ser el pueblo el soberano, el referndum se convierte en el mejor instrumento para expresar su voluntad; ms an si no existen partidos polticos slidos y capaces de luchar y materializar los intereses populares. En la medida que el referndum se torna como un mecanismo de control de la capacidad deliberativa de los legisladores, obliga a estos a un comportamiento ms responsable. El referndum contribuye a una mayor participacin del ciudadano como miembro de una comunidad poltica. Al ser el referndum una institucin capaz de propiciar el debate sobre los asuntos pblicos de inters, contribuye en la educacin del pueblo. El referndum puede servir de rbitro en los probables conflictos polticos entre el Parlamento y el Ejecutivo.

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En nuestro sistema constitucional el referndum ha sido clasificado atendiendo a diversos criterios: Por razn de la materia: es constitucional si pretende ratificar o no la reforma total o parcial de la Constitucin. Es legislativo; si busca la aprobacin o desaprobacin de normas con rango de ley, con excepcin de las leyes que suprimen o disminuyen derechos fundamentales, las normas de carcter tributario y presupuestal y los tratados internacionales en vigor. Es administrativo cuando busca la aprobacin o desaprobacin de la creacin de regiones o para la integracin o cambio de circunscripcin de las provincias y distritos contiguos. Por razn del tiempo: puede ser sucesivo si tiene por objeto la desaprobacin de leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales. Ser preventivo si busca la aprobacin de leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales. Por razn de su eficacia: el referndum es constitutivo cuando est destinado a la aprobacin de normas; es abrogativo si tiene como objetivo la derogacin de normas vigentes. Por razn del fundamento: es obligatorio si pretende la reforma total del Texto Constitucional o tambin para la creacin de regiones; es facultativo si busca la reforma parcial de la Constitucin y tambin para la aprobacin o desaprobacin de las normas con rango de ley. B. El derecho de iniciativa legislativa En lo que se refiere al derecho de iniciativa legislativa, este puede ser ejercido de dos maneras: a) solicitando al Parlamento que elabore y debata una ley sobre una determinada materia; o, b) elaborando y presentando al Parlamento un proyecto de ley debidamente estructurado (exposicin de motivos y el texto propiamente dicho).

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Cuando el artculo bajo comentario hace mencin a este derecho, se est refiriendo al segundo supuesto de ejercicio. Vale decir entonces que en el Per ha sido acogida la iniciativa popular formulada. Por otro lado, a diferencia del derecho de peticin, la iniciativa legislativa no necesariamente se ejerce de manera individual. Asimismo, el poder que tiene es mucho mayor que el del derecho de peticin, debido a que pone en funcionamiento el proceso legislativo.

C. El derecho de revocatoria o de remocin de autoridades : El derecho de revocatoria es la facultad que posee un segmento del nmero total de electores para solicitar que se convoque a elecciones extraordinarias con el nico objetivo de decidir si el titular del cargo pblico de eleccin popular debe o no permanecer en l. La revocatoria del mandato, o recall como es llamada en los Estados Unidos de Norteamrica, basndose en el principio de responsabilidad en el ejercicio de la funcin, plantea marcar una lnea directa de control entre los electores y los elegidos. La nica diferencia a resaltar entre la revocatoria y el derecho de remocin de autoridades, es que este ltimo se dirige contra aquellos funcionarios pblicos que no son elegidos por el pueblo. Miro Quesada Rada advierte que las ventajas que plantea la revocatoria y tambin la remocin de autoridades son las siguientes: "Sirve para que los electores puedan remover a las autoridades de sus cargos porque les han perdido la confianza. Permite recordarles a las autoridades que la ineficacia puede ser sancionada por medio de la remocin. Aumenta el inters ciudadano en los asuntos pblicos, porque les permite participar lo ms directamente posible en la toma de decisiones polticas.

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Los ciudadanos al utilizar la revocacin encontrarn en ella un instrumento eficaz que le asegure su derecho a ejercer el poder" (7). Por su parte, el Texto Constitucional ha sealado cautelosa y casi expresamente I los nicos casos en que es posible la aplicacin de revocatoria, pero tambin los supuestos en que est prohibida: Segn el artculo 191 pueden ser revocados los alcaldes y regidores. Asimismo, por mandato del artculo 198 tambin el Presidente Regional puede ser revocado. El inciso 17) del artculo 139 seala expresamente la revocacin de magistrados conforme a ley. En sentido anlogo los fiscales tambin pueden ser revocados por disposicin legal. El penltimo prrafo del artculo 134 prohbe la revocatoria del mandato parlamentario. Por ltimo, y aunque la Constitucin no lo seala expresamente, en virtud a las faltas polticas en el ejercicio de su funcin el Presidente de la Repblica no puede ser revocado. El artculo 113 no considera como causal de vacancia a la revocatoria (8).

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(7) MIR QUESADA RADA, Francisco. Democracia directa y Derecho Constitucional. Artes y Ciencia Editores, Lima, 1990, p. 162.

(8) En Colombia, Panam y Venezuela el uso de la revocatoria tambin es aplicable para el caso del Presidente de la Repblica, a diferencia del resto de pases de Amrica Latina

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D. El derecho de rendicin de cuentas Conocido en el Derecho comparado como accountabilit, "la demanda de rendicin de cuentas -para Enrique Bernales - consiste en el derecho del pueblo a solicitar a las autoridades elegidas, proporcionen informes pblicos referidos a la forma en que ha sido utilizado el poder que recibieron"(9). Como podemos ver, segn este autor, la demanda de rendicin de cuentas no ha circunscrito sus alcances nicamente a un problema de carcter financiero sino que por el contrario, esta solicitud tambin puede ser utilizada para pedir informacin de otra naturaleza pero siempre dentro de los mbitos en que se ejerce el poder otorgado. Inspiran este derecho los principios de transparencia, publicidad y responsabilidad en el ejercicio de la repblica. Detrs de l se encuentra la obligacin legal y tica que debe tener todo funcionario de informar a los gobernados cmo y en qu han sido utilizados los recursos que el propio Estado ha designado para el uso y provecho de los ciudadanos y no del gobierno de turno.

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(9) BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitucin de 1993. Anlisis comparado. Editora Rao S.R.L, Lima, 1999, p. 270

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En cuanto a las formalidades establecidas para el ejercicio de este derecho, la ley ha establecido que la demanda de rendicin de cuentas debe ser solicitada en forma de pliego interrogatorio. Sin embargo, existe un vaco legislativo frente a la ausencia de respuesta. Al respecto, la doctrina ha propuesto algunas alternativas de solucin: "a) Interpelacin y probable censura del Ministro que ejerce autoridad sobre el interrogado. b) Accin de cumplimiento por renuencia a acatar un acto administrativo electoral. c) Presentacin de una denuncia penal por el delito de violencia y resistencia a la autoridad (artculo 368 del Cdigo Penal)"(10). 5. El derecho de sufragio En virtud del derecho de sufragio "el ciudadano participa en la fijacin de la orientacin poltica estatal, bien sea eligiendo a quienes deben ocupar determinados roles o cargos concernientes al gobierno, o bien para decidir sobre las cuestiones que se le someten (referndum) o que l decide corporativamente con otros ciudadanos (remocin o revocatoria de autoridades y rendicin de cuentas)"(11). En todo rgimen representativo el sufragio presenta una doble naturaleza: individual y colectiva. Si bien es cierto que el titular del sufragio es siempre un individuo, el resultado obtenido en una eleccin es el reflejo de una decisin colectiva distinta a la de un individuo consideradamente aislado.

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(10) GARCA TOMA, Vctor. Los derechos humanos y la Constitucin. Grfica Horizonte S.A., Lima, 2001, p.355. (11) MESA RAMREZ, Carlos. Ob. cit., pp. 219-220 Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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Para definir la naturaleza jurdica del sufragio tomaremos en cuenta las afirmaciones de Carr de Malberg, quien considera que "el derecho de eleccin es sucesivamente un derecho individual y una funcin estatal. Un derecho en cuanto se trata para el elector de hacerse admitir a la votacin y de participar en ella; una funcin en cuanto se trata de los efectos que ha de producir el acto electoral una vez realizado; pues dicho acto, individual en s, lo recoge por su cuenta el Estado y a l se lo atribuye la Constitucin; por ello, produce los efectos y tiene la potestad de un acto estatal, aunque sea obra de individuos"(12). Por otro lado, las condiciones necesarias para poder garantizar el desarrollo de unas elecciones que puedan ser calificadas como democrticas son tres: competitividad, libertad y limpieza. El incumplimiento de estos requisitos convierte el rgimen democrtico en uno autoritario, donde el resultado del proceso electoral est asegurado de antemano. En consecuencia, resultara imposible calificar a las elecciones de legtimas si la vigencia del derecho a la libertad de expresin, de reunin en forma pacfica, de asociacin poltica, de igualdad y no discriminacin y el derecho a la libertad fsica y a la seguridad personal no estn plenamente garantizados. En lo que se refiere a las clases de sufragio, si se tiene en cuenta la forma de emisin, puede ser pblico o secreto; si se clasifica en funcin de quines pueden emitirlo puede ser universal o restringido; teniendo en cuenta su obligatoriedad el sufragio puede ser facultativo u obligatorio; finalmente, atendiendo el grado de relacin entre los electores y los elegidos el sufragio puede ser directo o indirecto.

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(12) CARR DE MALBERG, R. Teora general del Estado. 2' edicin, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2000 [1922], pp. 1143-1144

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El artculo bajo comentario califica al voto como: Personal.- puesto que se ejerce por s mismo sin posibilidad de delegacin o representacin; Igual, ya que ninguno de los electores goza de un privilegio especial. Todos los votos tienen el mismo valor, no caben diferencias de ninguna ndole; Libre: porque sera imposible calificar a las elecciones de legtimas si es que el Estado no cumple con la obligacin de garantizar la libertad en el ejercicio del derecho a votar que tiene cada ciudadano. El sufragio debe estar exento de coacciones, violencia o amenazas, debe ser el reflejo de una decisin espontnea; Secreto: el carcter secreto del sufragio ayuda al ejercicio libre e independiente del mismo; y, Obligatorio: en virtud del compromiso que ha asumido todo ciudadano con el resto de la comunidad poltica a la que pertenece. Sin embargo, respecto al carcter obligatorio del sufragio hay que dejar claro, como dice Carlos Fayt (13), que "lo que la ley hace obligatorio no es el derecho de sufragio sino su ejercicio, es decir, el acto poltico de emitir el voto" ya que el propsito de una norma y ms an de la Constitucin, es reconocer y otorgar derechos a las personas y dejar a libre discrecin su oportuno ejercicio, no imponer una accin que puede ser contraria a su voluntad.

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(13) FAYT, Carlos. Derecho Poltico. Tomo 1, 6a edicin, Depalma S.A., Buenos Aires, 1985, p.182

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Finalmente, existen dos requisitos que deben cumplirse para que todo ciudadano pueda sufragar. En primer lugar, para adquirir el derecho debe gozar plenamente de su capacidad civil, lo que quiere decir que la persona: a) debe ser mayor de 18 aos, b) no debe recaer sobre ella una resolucin judicial firme que declare su condicin de interdicto, c) no debe haber sido condenada a pena privativa de libertad y d) no debe haber sido inhabilitada en sus derechos polticos. En segundo lugar, para ejercer el derecho a votar se requiere estar inscrito en el registro correspondiente. Al respecto creemos que no hay mayor comentario, se desprende como consecuencia lgica del hecho de que todo ciudadano mayor de edad cuenta con el Documento Nacional de Identidad.

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1.1.3 Artculo 32: El referndum Pueden ser sometidas a referndum: 1. La reforma total o parcial de la Constitucin; 2. La aprobacin de normas con rango de ley; 3. Las ordenanzas municipales; y 4. Las materias relativas al proceso de descentralizacin. No pueden someterse a referndum la supresin o la disminucin de los derechos fundamentales de la persona, ni las normas de carcter tributario y presupuestal, ni los tratados internacionales en vigor.

ANLISIS DEL GRUPO art 32: El Referndum es la consulta que se hace al pueblo para que, mediante votacin, se pronuncie a favor o en contra de determinadas decisiones o propuestas gubernamentales o polticas. Se seala que pueden ser sometidos a referndum: 1.- La reforma total o parcial de la constitucin; es decir, si el pueblo soberano cree conveniente hacer una reforma o cambiar la constitucin, tiene la delegacin de llamar a referndum y el ciudadano de dar su voto a favor o en contra de lo que el gobierno est proponiendo, eso s, el referndum debe ser directo. 2.- La aprobacin de normas con rango de ley; si el poder legislativo cree conveniente que las normas deben aprobarse como leyes, tienen la obligacin antes de aprobarlas de llamar a referndum en casos muy especiales. 3.- Las ordenanzas municipales; o normas con carcter de ley emitidas por la Municipalidad as como decisiones trascendentales.

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4.- Las materias relativas al proceso de descentralizacin; unin de regiones. No pueden ser sometidas a referndum la supresin o la disminucin de los derechos fundamentales de la persona, ni las normas de carcter tributario y presupuestal, ni los tratados internacionales en vigor. Debemos citar a Federico Mesinas Montero -Juan Manuel Sosa Sacio, quienes sealan: 1. Democracia directa, representativa y semidirecta: Mucho se ha escrito y probablemente an queda mucho por escribir sobre la democracia como sistema poltico; no obstante, a efectos de este comentario, podemos afirmar que la democracia se caracteriza, a pesar de la aparente simpleza, por ser "poder del pueblo"792, en la medida de que se trata del nico sistema poltico en el que las decisiones de gobierno se sustentan en una previa declaracin de la voluntad ciudadana. Ello no significa simplemente que el poder se diluye en abstracto entre todas las personas, de manera contraria a la concentracin que se evidencia en las dictaduras o autocracias, sino que existe un conjunto de mecanismos y principios que hacen posible el ejercicio del poder poltico a travs de la delegacin, la participacin y el control de los ciudadanos. Tampoco implica la posibilidad de que una mayora imponga su voluntad frente al resto de la sociedad, pues la nocin de democracia incluye tambin diversos elementos y principios que proscriben el abuso en el ejercicio del poder (14).

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(14) Sobre la democracia se pronuncian autores clsicos como Bobbio, Sartori, Kelsen, Touraine, Fayt y un inacabable etctera. Entre los textos publicados en nuestro medio, sobre los caracteres especficos de la democracia deben consultarse: HABERLE, Peter. El Estado constitucional UNAM Fondo Editorial PUCP, lima, 2003, pp. 197-200; VANOSSI, Reinaldo. El asiento de la decisin poltica en el rgimen de la democracia constitucional En: ''Pensamiento Constitucional". Fondo Editorial PUCP, Ao Iv, N 4, lima, 1997, pp. 61-65; LANDA ARROYO, El ejercicio del poder poltico desde el pueblo es un asunto de muy antigua data. Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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(15) El profesor Giovanni Sartori, recientemente investido con e! premio Prncipe de Asturias, anota con razn que la definicin etimolgica de la democracia es insuficiente, pues no dice nada sobre e! destinatario de! poder ni sobre la forma en que este se ejerce; sin embargo, considera que una primera aproximacin etimolgica es til, sobre todo en este caso.

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(15) SARTORI, Giovanni. Teora de la democracia. Tomo 1. El debate contemporneo. Alianza Editorial, Madrid, 2000, pp. 54-55 Y 41. Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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Sin embargo, solo con el nacimiento del constitucionalismo (finales del siglo XVll) y ms an con la extensin de la ciudadana y el reconocimiento de la dignidad de la persona (siglo XX) se consolida la idea de que el poder poltico reside en los individuos, y que estos, por igual, tienen capacidad para gobernarse (16). Al respecto, siempre ha sido menudo problema elaborar una frmula que permita organizar un gobierno en el que participen todos los ciudadanos, de tal manera que no sea meramente nominal el ejercicio del poder poltico. En este orden de ideas, se plante que el poder popular puede ejercitarse de dos formas; a travs de la participacin directa de los ciudadanos o mediante la designacin de representantes. As, se formularon dos modelos o tipos de democracia, dependiendo si la participacin era ms o menos directa, es decir, si se verificaban ms o menos intermediarios entre los individuos y el controlo la toma de decisiones polticas. Se trata de la democracia representativa (o indirecta) y de la democracia participativa (o directa) (17), formas de intervencin en los asuntos pblicos que han sido perfiladas histricamente. Las democracias constitucionales actuales no asumen uno u otro modelo, sino que combinan instituciones de ambos. De esta forma, en los Estados democrticos existen representantes de la sociedad en el poder poltico, como los parlamentarios y los Presidentes de la Repblica; asimismo se reconocen mecanismos que permiten controlar el poder e intervenir directamente en ciertas decisiones, como sucede con el referndum, la revocatoria o remocin de autoridades y la iniciativa legislativa.

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(16) HABERLE, Peter. La imagen del ser humano dentro del Estado Constitucional Fondo Editorial PUCP, 2001, p. 65; (17) MESA RAMREZ, Carlos. Derechos de la persona. Dogmtica Constitucional Fondo Editorial del Congreso del Per. Lima, 2004, pp. 241 Y ss Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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A esta complementacin de la democracia representativa con la democracia directa, a travs de la incorporacin de mecanismos de participacin inmediata en las clsicas estructuras representativas, se ha convenido en denominarla democracia semidirecta796.

2. El referndum como instituto constitucional Dentro de los mecanismos de democracia directa ocupa un lugar privilegiado el referndum. Ciertamente, se trata de la forma ms pura de intervencin debido a que su resultado implica la aprobacin de una norma -y excepcionalmente la adopcin de una decisin administrativa-(18) (lo que implica una decisin poltica directa), a diferencia de otros mecanismos participativos cuyas finalidades son de controlo impulso al poder poltico (que se manifiestan en acciones de rechazo o proposiciones directas, pero no decisivas, como es el caso de la revocatoria o remocin de autoridades, rendicin de cuentas, iniciativa legislativa e iniciativa de reforma constitucional). En suma, el referndum es un mecanismo de participacin directa, mediante el cual la ciudadana pone a consideracin del pueblo, a travs de una consulta, la aprobacin de una norma (19).

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(18) FAYT, Carlos S. Historia del pensamiento poltico: La democracia. Editorial Plus Ultra, Buenos Aires, 1974, pp. 26-31; MIR QUESADA RADA, Francisco. Ob. cit., pp. 25 Y ss., asimismo 35 y ss.; (19) ESCOBAR FORNOS, Ivn. El sistema representativo y la democracia semidirecta. En: "Sistema representativo y democracia semidirecta. Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional". Hugo A. Concha Cant (coordinador) IIJ-UNAM, Mxico, 2002, pp.138 Y ss.; Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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La concepcin del referndum como mecanismo institucional que permite la participacin ciudadana la encontramos en el artculo 31 de la Constitucin, que seala que "Los ciudadanos tienen derecho a participar en los asuntos pblicos mediante referndum (...)"; con lo cual esta forma de consulta no sera sino un medio para satisfacer el derecho constitucional a la participacin poltica. En esa lnea, puede afirmarse que el referndum constituye una garanta institucional, un instituto previsto en la Norma Suprema cuyo contenido constitucionalmente protegido no puede ser trastocado por el legislador. Esto es, el referndum no puede ser desnaturalizado a travs de la legislacin ordinaria -en correspondencia con la definicin anotada- sin que se incurra en manifiesta inconstitucionalidad (20). 3. El referndum como derecho poltico fundamental Anotbamos que el referndum era un instituto constitucionalmente garantizado. Sin embargo, el referndum resulta tambin un derecho fundamental. Al efecto, la Constitucin reconoce la facultad de toda persona para participar, en forma individual o colectiva, en la vida poltica del pas; y considera como derechos que integran esta participacin poltica al de eleccin de representantes, remocin o revocatoria, iniciativa legislativa y de consulta popular. As, el inciso 17 del artculo 2 de la Constitucin contempla que "Toda persona tiene derecho; (oo.) A participar, en forma individual o asociada, en la vida poltica, econmica, social y cultural de la Nacin. Los ciudadanos tienen, conforme a ley, los derechos de eleccin, de remocin o revocacin de autoridades, de iniciativa legislativa y de referndum".

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(20) 799 Sobre la teora de la garanta institucional vase la edicin peruana aumentada del afamado libro "Garanta institucional y autonomas locales": PAREJO ALFONSO, Luciano. Constitucin, Municipio y Garanta instil1lcional. Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional, Lima, 2000, pp. 335. Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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Entonces, la Carta Fundamental no solo prev la existencia de mecanismos de democracia directa y representativa, sino que les da a este carcter

iusfundamental, con las consideraciones normativas, interpretativas y procesales que dicho reconocimiento implica. Estos son los denominados derechos polticos (21), o mejor dicho, derechos integrantes de un derecho mayor; el derecho fundamental a la participacin poltica (22).

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(21) 800 ZOVATIO, Daniel. Derechos polticos como derechos humanos. En: "Tratado de derecho electoral de Amrica Latina". Dieter Nohlen, Sonia Picado, Daniel Zovatto (compiladores) Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Universidad de Heidelberg, Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, Instituto Federal Electoral, Fondo de Cultura Econmica. Mxico, 1998, pp.32-44. (22) 801 HUERTA GUERRERO, Luis. El derecho fundamental a la participacin poltica. En: "Lecturas sobre temas constitucionales". N 2. Comisin Andina de Juristas, Lima, 1996,

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Los derechos fundamentales tienen ciertas diferencias con los institutos constitucionales, principalmente referidas al nivel de proteccin y a la titularidad del bien jurdico. Ya que el referndum no es solo un instituto, sino tambin un derecho del mximo rango, no solo adquiere proteccin en lo que concierne a su configuracin normativa; tambin la tendr en cuanto a las posibilidades de ejercicio por parte de cualquier ciudadano, es decir, para iniciar un proceso de consulta popular, cumplir con los requisitos legales, exigir que las autoridades cumplan con sus deberes funcionales, participar efectivamente de los comicios decisorios, etc. En consecuencia, considerado como derecho fundamental, el derecho de referndum es aquel mediante el cual los ciudadanos pueden decidir directamente la aprobacin o no de dispositivos normativos. 4. Consideraciones sobre la regulacin del referndum La Constitucin contiene una lista de normas que pueden ser sometidas a referndum. As, el artculo 32 prev la posibilidad de consultar la reforma de la Constitucin, la aprobacin de normas con rango legal y asuntos referidos al proceso de descentralizacin. 4.1. El referndum constitucional La primera parte del artculo bajo comentario seala que cabe la consulta en caso de reforma total o parcial de la Constitucin. Ms especficamente, el artculo 206 de esta norma exige que toda reforma constitucional sea ratificada mediante referndum, contando el proyecto de reforma con la previa aprobacin del Congreso, obtenida con votacin favorable superior a la mayora absoluta del nmero legal de sus miembros (superior a 60 votos). La reforma constitucional, en tal sentido, requiere de una iniciativa de reforma, que puede provenir del Presidente de la Repblica, del Congreso, o de un nmero mnimo de ciudadanos equivalentes al 0,3 % del electorado nacional.

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En todos estos casos el proyecto de referndum puede ser sometido al dictamen final de la ciudadana, no sin mediar el filtro previo de los votos parlamentarios antes mencionado. No obstante lo afirmado, la propia Constitucin considera que la consulta podra omitirse en caso de que el Congreso consiga aprobar la reforma constitucional a travs de un mecanismo reforzado de votacin. As, cabe prescindir del referndum constitucional si la iniciativa de reforma es aprobada por el Parlamento en dos legislaturas ordinarias sucesivas, con un nmero de votos favorables superior a los dos tercios del nmero legal de sus miembros (2 votaciones, cada cual con ms de 80 congresistas a favor). Teniendo en cuenta que el artculo 32 prev posibles reformas totales o parciales de la Constitucin y, asimismo, que es posible modificar la Constitucin a travs de una doble votacin calificada en el Congreso, es pertinente preguntarse si podra aprobarse un cambio total de la Constitucin sin ser consultado el pueblo. En otras palabras, es posible que un poder constituido como el Congreso reforme ntegramente la Constitucin sin que la fuente originaria del poder poltico sea consultada? En nuestra opinin, la respuesta es no. Como ha interpretado el Tribunal Constitucional802, en el supuesto de que se quiera reformar totalmente la Constitucin sera obligatorio someter a referndum el proyecto de nueva Carta. As considerado, el pueblo actuara en calidad de Poder Constituyente, papel que no podra asumir el Congreso en su condicin de rgano constituido (cuyo poder solo alcanza a la reforma constitucional). Sin embargo, vemos que la ciudadana encuentra algunas limitaciones para someter ciertas materias a referndum; sobre esta aparente contradiccin (esto es, que el pueblo puede y a la vez no puede reformar algunos tpicos de la Constitucin) volveremos luego, al desarrollar las restricciones previstas para el mecanismo de consulta que venimos analizando.

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4.2. El referndum para aprobacin de normas con rango de ley y referndum derogatorio El artculo 32 seala que pueden ser sometidas a referndum "la aprobacin de normas con rango de ley" y asimismo "las ordenanzas municipales". Con esta indicacin parecera que el constituyente quiso diferenciar la procedencia del referndum frente a ordenanzas municipales del resto de normas de rango legal. La diferenciacin radicara en que para el caso de la mayora de normas con rango de ley solo procedera el referndum para evaluar su aprobacin; en cambio, para las ordenanzas cabran los diferentes tipos de referendos conocidos (v. gr. derogatorio y de consulta). Al respecto, deben hacerse dos precisiones; (a) como explicaremos despus, se trata de una distincin equivocada por innecesaria, pues toda norma puede ser llevada a referndum; en tal caso, debe entenderse que lo dispuesto en el artculo 32 es en calidad de "estndar mnimo", es decir, que se garantiza mnimamente a nivel constitucional la posibilidad de someter a referndum aprobatorio a las normas con jerarqua legal, as como a cualquier tipo de consulta ciudadana a las ordenanzas municipales803; (b) cuando la Constitucin menciona la aprobacin de normas con rango de ley a travs del referndum no podra referirse a todas las normas del ordenamiento que detenten nivel legal (leyes ordinarias, leyes orgnicas, decretos legislativos, decretos leyes, resoluciones legislativas, decretos de urgencia, ordenanzas regionales) sino solo a algunas cuya naturaleza permite que sean llevadas a consulta. Sera un contrasentido que normas cuyo principal atributo es la eficiencia, sea por la urgencia del asunto a ser regulado (decretos de urgencia) o por el nivel tcnico que demanda el asunto (decretos legislativos, resoluciones legislativas)

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(23) STC Exp. N 0014-2002-AI/TC, fundamentos jurdicos 111 y 112.

(24) Esto, sin perjuicio de que la ley permita llevar a referndum normas de diferente jerarqua.

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En tal sentido, tambin puede entenderse que la lista de normas previstas en el artculo comentado implica un "estndar mnimo" (en otras palabras, mnimamente pueden someterse a referndum las reformas constitucionales, las normas con rango de ley y las relacionadas con el proceso de descentralizacin, sin perjuicio de otras normas previstas en la ley).

1.1.4 Artculo 33: Suspensiones de la ciudadana El ejercicio de la ciudadana se suspende: 1. Por resolucin judicial de interdiccin. 2. Por sentencia con pena privativa de la libertad. 3. Por sentencia con inhabilitacin de los derechos polticos.

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ANLISIS DEL GRUPO art 33: Es posible suspender el ejercicio de la ciudadana, el cual consiste en privar temporalmente a una persona de sus derechos polticos. Esto puede ocurrir en los siguientes casos: 1.- Por resolucin judicial de interdiccin, que establece la incapacidad jurdica para realizar todos o algunos actos de su vida civil. 2.- Por Sentencia con pena privativa de libertad, es decir, reclusin en un establecimiento penitenciario. 3.- Por sentencia con inhabilitacin de los derechos polticos. La Constitucin expresa que toda persona tiene derecho de participacin, en forma individual o a sociedad, en la vida poltica de la Nacin y que los ciudadanos

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tienen conforme a ley, los derechos de eleccin, de remocin o revocacin de autoridades, de iniciativa legislativa y de referndum.

1.1.5 Artculo 34: Restricciones de los derechos civiles de Militares y

Policas.
Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional tienen derecho al voto y a la participacin ciudadana, regulados por ley. No pueden postular a cargos de eleccin popular, participar en actividades partidarias o manifestaciones ni realizar actos de proselitismo, mientras no hayan pasado a la situacin de retiro, de acuerdo a ley.

(* Artculo modificado por Ley N 28.480 del 30 de marzo de 2005)

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ANLISIS DEL GRUPO art 34: El ao 2005, despus de mucho tiempo debatido por mayora, la Comisin de Constitucin aprob modificar la carta magna para permitir el sufragio de los militares. Se reconoca as un derecho ciudadano que los uniformados tenas restringido, basado en prejuicios que lo nico que consigui fue aislar ms al estamento militar de la sociedad en su conjunto. Esta demanda se plante en el debate constituyente de 1933, 1979 y ms recientemente en 1993, sin embargo no prosper a pesar que en Amrica Latina la mayora de Estados reconocan este derecho, con la excepcin de Ecuador y Colombia. En nuestro entender, esta innovacin es un acierto.

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Anbal Quiroga Len: 1. La ciudadana El concepto de ciudadana es uno de los ms complejos en la doctrina constitucional, teniendo distintas acepciones. Sin embargo, trataremos de dar una definicin unvoca a efectos acadmicos. Previamente debemos sealar que la relacin individuo-Estado no se agota en las relaciones civiles, basadas esencialmente en el reconocimiento y la garanta de los derechos fundamentales de libertad, sino que se extiende a aquellas relaciones y caractersticas de la participacin de los ciudadanos en la vida del Estado, lo que configura las relaciones polticas. En este contexto, la ciudadana se puede definir como el vnculo poltico entre el ser humano y el Estado, por medio del cual el primero forma parte de la comunidad poltica (el Estado). Asimismo, permite a los ciudadanos el ejercicio de la potestad poltica dentro de una sociedad democrtica. En otros trminos, permite a los ciudadanos el ejercicio de sus deberes y derechos polticos. Sin embargo, si la ciudadana genera una serie de derechos (y tambin deberes) del ciudadano frente al Estado, su ejercicio -por ms que se trate de un derecho fundamental y bsico, como cualquier derecho- no es irrestricto, sino sujeto a limitaciones en su ejercicio, como lo establece nuestra Carta Poltica, conforme detallaremos a continuacin. 2. Limitaciones al ejercicio de la ciudadana Una expresin de las limitaciones al ejercicio de la ciudadana es la establecida en la norma constitucional bajo comento. En efecto, el artculo 33 de la Constitucin Poltica del Estado regula la denominada "Suspensin del ejercicio de la ciudadana", que consiste en la privacin temporal de los derechos polticos de una persona, segn se configure alguno de los supuestos de hecho establecidos en la norma constitucional.

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Siempre estuvimos preguntndonos porque los uniformados no sufragaban. Sin embargo el 9 de junio de 1999, en un evento promovido por el Colegio de

abogados de Lima, donde participaron el Gral. EP (r) Alberto Arciniega Huny, el Gral. EP (r) Germn Parra Herrera y el Gral. PNP(r) David Haddad. Habra que sostener a partir de este precedente que histricamente los militares peruanos edificaron la repblica y con ello posibilitaron el sufragio universal. Por eso, en las primeras dcadas de la repblica, los militares, como los sacerdotes, tenan derecho al sufragio de igual manera como los otros ciudadanos con derechos activos en la vida pblica. Los sacerdotes votan desde la constitucin de 1933. Existe en este tema una lectura incompleta del texto Constitucional de 1993. Lectura que se ha reiniciado con ocasin de un "pronunciamiento acadmico" que hiciera el Defensor del Pueblo Dr. Jorge Silva Santistevan de Noriega, sugiriendo una modificacin constitucional para que los militares del Per, al igual que todos los ciudadanos, tengan derecho al voto. Ha aclarado que se trata de una propuesta acadmica de reforma constitucional a mediano plazo y previa la debida maduracin del asunto. En realidad, la Constitucin de 1993 nos ha abierto un camino especial para iniciar este proceso de maduracin y experimentacin que sale de la simple lectura del artculo 34 de la Constitucin, el mismo que dice que: " Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional en actividad no pueden elegir ni ser elegidos. No existen ni pueden crearse otras inhabilitaciones". Del texto puede advertirse que los miembros de las Fuerzas Armadas no pueden elegir ni ser elegidos, lo cual significa que no pueden candidatear ni votar por candidatos. Pero inmediatamente seala que esa es la nica limitacin que se les puede establecer, de lo cual resulta que, s tienen voto para los dems actos de consulta popular, como puede ser por ejemplo en un referndum (previa ley sobre la materia), hecho que permitira ver las primeras experiencias de importancia que

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ha abierto la nueva Constitucin de 1993 y observar si a futuro convendra otorgarles el voto en un proceso electoral, mediante una reforma constitucional. En consecuencia, no es correcto decir que "los militares no tienen voto y que hay que modificar la Constitucin para darles tal derecho". Lo correcto es decir que los militares no pueden votar slo para elegir, pero s pueden votar en otros temas, como por ejemplo: en una consulta tipo referndum, siempre sujeto a la respectiva Ley Orgnica, cuyo tema, planteo como uno de los que debe abordarse en los prximos gobiernos y no ahora slo en una etapa preelectoral.

1.1.6 Artculo 35: Partidos Polticos Los ciudadanos pueden ejercer sus derechos individualmente o a travs de organizaciones polticas como partidos, movimientos o alianzas, conforme a ley. Tales organizaciones concurren a la formacin y manifestacin de la voluntad popular. Su inscripcin en el registro correspondiente les concede personalidad jurdica. La ley establece normas orientadas a asegurar el funcionamiento

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democrtico de los partidos polticos, y la transparencia en cuanto al origen de sus recursos econmicos y el acceso gratuito a los medios de comunicacin social de propiedad del Estado en forma proporcional al ltimo resultado electoral general. ANLISIS DEL GRUPO art 35: Los partidos polticos son organizaciones a travs de los cuales se promueve la participacin de la poblacin, se formulan ideas y propuestas para el mejor gobierno, concurre a formar ideas, establece la pluralidad y libertad de las opiniones, sin las cuales no existiera la democracia. Forman opinin y tienden a

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identificarse con determinadas opciones y programas de determinadas opciones y programas de determinados sectores de la sociedad. La constitucin reconoce a los partidos, movimientos o alianzas la funcin de concurrir a la formacin y manifestacin de la voluntad popular. Entre otros

derechos, les otorga el acceso gratuito a los medios de comunicacin social del estado para que expongan sus planteamientos e ideas, no slo en los perodos electorales. Los partidos polticos estn regulados por la ley N 28094.

Al revisar

algunas declaraciones, pudimos encontrar expresiones importantes

como la de Jorge Del Castillo Glvez, quien seala: Los ciudadanos pueden ejercer sus derechos individualmente o a travs de organizaciones polticas como partidos, movimientos o alianzas, conforme a ley. Tales organizaciones concurren a la formacin y manifestacin de la voluntad popular. Su inscripcin en el registro correspondiente les concede personalidad jurdica. La ley establece normas orientadas a asegurar el funcionamiento democrtico de los partidos polticos, y la transparencia en cuanto al origen de sus recursos econmicos y el acceso gratuito a los medios de comunicacin social de propiedad del Estado en forma proporcional al ltimo resultado electoral general. De la lectura de este artculo se puede inferir la presencia de dos derechos: el de participacin y el de asociacin poltica. El ciudadano, como miembro de una comunidad poltica, tiene derecho a participar en la toma de decisiones sobre los designios del pas. Si bien es cierto el trmino "participar" es amplio y se presta a distintas interpretaciones, en el presente caso nos estamos refiriendo al ciudadano como partcipe de las fuerzas vivas de la sociedad a travs de cuerpos intermedios. En lo que respecta al derecho de asociacin poltica, se debe

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entender que en virtud de este el ordenamiento legal imperante en el Estado tiene la obligacin de garantizar la fundacin libre de los partidos polticos. Innumerables veces la historia nos ha revelado que el rgimen republicano adoptado por el Per se ha visto perturbado por la imposicin de dictaduras, con lo que se puso en evidencia la necesidad de construir instituciones slidas y partidos polticos democrticos capaces de articular Estado y sociedad. Desde el ao 1982 hasta el golpe de Estado de Alberto Fujimori, el Congreso de la Repblica recibi un sinnmero de iniciativas legislativas que tenan como propsito establecer el marco legal de los partidos polticos. Sin embargo, todos ellos fueron letra muerta porque el sistema poltico ya haba entrado en crisis. Entre los factores que explican este fenmeno recurrente estaban, entre otros, la ausencia de canales institucionales, la falta de concertacin entre las fuerzas polticas y la ausencia de una cultura de transparencia y control. Entonces, como parte de las urgencias de reconstruir lo democrtico, era insoslayable una Ley de Partidos Polticos que garantizara el hacer de ellos, pilares del sistema, base de la representatividad, escuela de profesionales y tecncratas pas. Conscientes de la problemtica planteada, los grupos parlamentarios tomaron la decisin en el Congreso de aprobar en el ms breve plazo una ley de partidos. Fue as que en febrero del ao 2002 la Comisin de Constitucin, Reglamento y Acusaciones Constitucionales decidi conformar un subgrupo de trabajo, con el mandato de ofrecer a la representacin nacional una ley de partidos que sea el resultado del acuerdo de todas las fuerzas polticas del pas, con o sin representacin parlamentaria. La tarea le fue encomendada a quien suscribe estas competentes, defensores de los derechos fundamentales y

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propulsores coherentes de propuestas de solucin a los graves problemas del

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lneas en su condicin de Congresista y a su vez de Secretario General del partido ms antiguo del Per. En consecuencia, qu era lo que se tena que hacer para que este nuevo intento de darle al pas una Ley de Partidos Polticos no naufragara como en otras oportunidades? El subgrupo de trabajo acord que sus actividades tendran que estar orientadas por tres lineamientos: Concertacin: la ley que se aprobara deba ser una ley de todos los partidos sin exclusivismos, de modo que nadie quedara fuera del sistema. Estudio detenido: la ley de partidos deba ser aprobada sin apresuramientos ni presiones; con ese propsito se revisaron todos los proyectos presentados a fin de identificar las coincidencias y divergencias en funcin a ejes temticos. Asimismo se cre un grupo asesor conformado por especialistas nacionales e internacionales como Daniel Zovatto, Juan Rial, Fernando Tuesta Soldevilla, Carlos Blancas Bustamante, Sinesio Lpez, lvaro Rojas Samanez y Nicols Lynch, entre otros. No est dems decir que en este esfuerzo de estudio detenido, el anlisis del Derecho Constitucional Comparado con el apoyo de estos especialistas fue de vital importancia. Participacin de la sociedad civil: se realizaron talleres, seminarios y foros a lo largo del pas organizados por la Asociacin Civil Transparencia e Internacional IDEA (Iquitos, lea, Trujillo, Arequipa). Tambin se llevaron a cabo reuniones de trabajo con representantes de los medios de comunicacin (Caretas, Radio Cara, Canal N, CPN Radio, Antena 3, La Repblica, El Comercio, RPP).Y se cre un espacio en la pgina web del Congreso para recibir las sugerencias y propuestas ciudadanas. Por otro lado, el contenido esencial del proyecto estaba basado en dos aristas fundamentales: la democracia interna y el financiamiento de los partidos.

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En lo que se refiere a la democracia interna, el proyecto regulaba lo siguiente: publicidad del padrn de afiliados, supervisin de los procesos electorales por la autoridad electoral (ONPE), renovacin de dirigentes cada cuatro aos y el establecimiento de cuotas para la participacin de hombres y mujeres (treinta por ciento del total de candidatos). Asimismo, en relacin a las elecciones internas de los partidos se regulaba: las elecciones con voto universal, libre, igual, voluntario, directo y secreto para cargos de congresista, autoridades regionales y locales; y se estableci que hasta una quinta parte del nmero total de candidatos sea designada directamente por el rgano del partido que disponga el Estatuto. En lo que atae al financiamiento de los partidos: Qu se financia?: campaas electorales y capacitacin e investigacin. Las campaas se financiaran a travs de una franja electoral pagada por el Estado. Tambin se permite el financiamiento privado de las campaas electorales. Clases de financiamiento: pblico y privado. Cmo se financia?: en forma directa (0.1 % de la UIT por cada voto emitido para elegir representantes al Congreso) o indirecta (franja electoral). En qu forma se distribuye?: el proyecto de ley opt por una distribucin proporcional a la fuerza electoral (0.1 % de la UIT por cada voto emitido para elegir representantes al Congreso). Asimismo, la transferencia de los fondos a cada partido se realizara a razn de un quinto por ao, distribuyndose un cuarenta por ciento en forma igualitaria entre todos los partidos polticos con representacin en el Congreso y un sesenta por ciento en forma proporcional a los votos obtenidos por cada partido poltico en la eleccin de representantes al Congreso. Requisitos para recibir financiamiento: el proyecto de ley opt por otorgar financiamiento solo a los partidos que obtuviesen representacin parlamentaria.

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Oportunidad para el financiamiento: el proyecto de ley regul un financiamiento pblico directo con posterioridad a las elecciones; el mismo que se destinara a actividades de formacin, capacitacin e investigacin en el quinquenio posterior a la eleccin, a razn de un quinto por ao. Estos son a grandes rasgos los aspectos ms importantes del que fuera el proyecto de ley. Finalmente, el1 de noviembre de 2003 se public en el diario oficial El Peruano la Ley N 28094, Ley de Partidos Polticos, estableciendo la definicin y modalidades de las organizaciones polticas, sus objetivos y fines, los requisitos y procedimientos generales para su constitucin y reconocimiento, as corno sus regmenes de democracia interna y financiamiento. Pero, nada de lo dicho hasta aqu garantiza el xito de la ley si no existe por parte de todas las fuerzas polticas un compromiso para hacerla realidad al interior de sus organizaciones. Porque la ley no solo trae para los partidos un conjunto de prerrogativas (financiamiento pblico, acceso a los medios de comunicacin), sino tambin control, sanciones y transparencia, sin los cuales de nada sirve una ley de esta naturaleza.

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(25)CONGRESO DE LA REPBLICA DEL PER. Partidos polticos, camino a una Ley: aportes y propuestas. Centro de Investigacin Parlamentaria, Lima, 2003; Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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1.1.7 Artculo 36: El Asilo poltico El Estado reconoce el asilo poltico. Acepta la calificacin del asilado que otorga el gobierno asilante. En caso de expulsin, no se entrega al asilado al pas cuyo gobierno lo persigue.

ANLISIS DEL GRUPO art 36: Podemos sealar claramente que el asilo poltico es una institucin de derecho internacional que protege a los perseguidos por razones polticas. Consiste en que un Estado recibe y acepta a un perseguido poltico, bajo la condicin de darle proteccin y recogerlo en su propio territorio o en su sede diplomtica. La Constitucin reconoce este derecho y seala adems que en caso de que se expulse al asilado de nuestro territorio no se le puede entregar, en ningn caso, al pas cuyo gobierno lo persigue. Recurrimos a manifestaciones del gran Javier Valle-Riestra, quien seala: Entre las grandes reacciones histricas en defensa del asilo aparece la vanguardista Ley de Asilo, N 27840, cuyo proyecto fue preparado por Luis Gonzlez-Posada y aprobado por el actual Congreso. La definicin del asilo, la distincin entre el asilo diplomtico y el territorial, los derechos del asilado, su inmunidad, la proteccin a su familia, etc. hacen de esta normativa, una ley modelo. Contribuye a dejar sentada, refrendatoriamente, la lnea democrtica de nuestra Repblica: la del derecho del pas asilante de calificar y conceder el asilo; pese a las falacias que embajadores fascistas y juristas prevaricadores sostuvieron en La Haya contra el asilo diplomtico en la Embajada de Colombia (1949-1954) de Vctor Ral Haya de la Torre. Inclusive, para vergenza de los rbulas pro-

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Odristas, debiera el Parlamento emprender la tarea de reproducir, juntamente con los alegatos colombianos, los talmdicos informes forenses de la tirana del general Odra.

1.1.8 Artculo 37: La Extradicin La extradicin slo se concede por el Poder Ejecutivo previo informe de la Corte Suprema, en cumplimiento de la ley y de los tratados, y segn el principio de reciprocidad. No se concede extradicin si se considera que ha sido solicitada con el fin de perseguir o castigar por motivo de religin, nacionalidad, opinin o raza. Quedan excluidos de la extradicin los perseguidos por delitos polticos o por hechos conexos con ellos. No se consideran tales el genocidio ni el magnicidio ni el terrorismo.

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ANLISIS DEL GRUPO art 37: En referencia a este artculo como grupo podemos sealar que la extradicin es el procedimiento legal por el cual un Estado solicita y obtiene de otro, si as lo consienten sus tratados, la entrega de un individuo fugado, investigado, requerido o procesado por un delito realizado en el pas solicitado. La extradicin es un procedimiento mediante el cual el Estado donde se halla una persona encausada por la comisin de un supuesto delito, decide enviar a dicha persona al territorio del Estado en el que se le est enjuiciando, para que se le procese siempre que se le garantice un debido proceso y, dado el caso, se condene y haga expiar la pena respectiva.

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Segn la Constitucin, la extradicin slo se concede por el poder ejecutivo previo informe de la Corte suprema, en cumplimiento de la ley y des tratados, y segn el principio de reciprocidad. No se podr extraditar a los perseguidos por delitos polticos o por hechos conexos con ellos. Estableciendo una diferencia entre los delitos polticos y otros hechos, como el genocidio o terrorismo.

Textualmente Javier Valle-Riestra seala:

Este artculo repite el texto que yo propuse en la Asamblea Constituyente de 1978-1979 y que se incorpor como numeral 1 09. Es reiteracin de lo sostenido en los tratados multilaterales y bilaterales de extradicin a europeos e hispanoamericanos de los ltimos veinticinco aos. No procede la extradicin en delitos polticos ni en delitos comunes real o supuestamente acontecidos si se solicitan por motivos polticos -permtanme la tautologa-, religiosos, nacionalistas, racistas o de opinin. Si la extradicin est entre las angustias de los juristas no es para evitar la entrega de quien ha delinquido al Estado de la comisin del delito o frum delicti comissi. No se trata de promulgar una Charla Magna para el delincuente. El ideal es el juzgamiento del prfugo en el territorio donde delinqui o la aplicacin del precepto grociano aud dedere aud punire, entregar o juzgar, lo cual pertenece a la lex ferenda, al futuro, porque hasta hoy no se ha acuado el ideal de Beccaria de dulcificar los castigos, confinar el poder arbitrario, adecuar las leyes a los derechos humanos y superar fronteras.

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No es as puntual la afirmacin de Pinheiro-Ferreira de considerar a la extradicin "institucin anticuada y en vas de desaparicin". El mecanismo de entre ayuda penal internacional mantendr su validez mientras no exista un estndar democrtico en la comunidad internacional. Deberemos, entre tanto, como quiere Quintano Ripolls, velar por impedir "las ms arbitrarias y aun criminales actividades poltico-policiacas" bajo el amparo del prestigio de la institucin extradicional que es, o debe ser, eminentemente jurdica (26).

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(26) QUINTANO RIPOLLS, Antonio. Tratado de Derecho Penal Internacional e Internacional Penal Tomo II, Consejo Superior de Investigaciones Cientficas. Instituto "Francisco de Vitoria". G.E.H.A. Alfonso XII s.n., Sevilla, Madrid, 1957, p. 196.

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1.1.9 Artculo 38: Defender la Constitucin: Todos los peruanos tienen el deber de honrar al Per y de proteger los intereses nacionales, as como de respetar, cumplir y defender la Constitucin y el ordenamiento jurdico de la Nacin.

ANLISIS DEL GRUPO art 38: Especficamente es ineludible que todos los peruanos y aquellos que hayan adquirido la nacionalidad peruana tienen el deber de honrar, de respetar, de cumplir y defender la Constitucin y el ordenamiento jurdico de la nacin sobre cualquier otro deber o sobre cualquier otro mandato imperativo. Es decir, es una actitud intrnseca que como peruanos debemos tener ante el Per. Honrar al Per es un deber de todo peruano y proteger nuestros intereses para el desarrollo integral del pas. Histricamente, tiene su ancestro en el artculo 14 de la Constitucin de 1823 que haca indigno el nombre de peruano al que no fuera religioso, no amase a la Patria, no fuera justo y benfico, faltara al decoro nacional, no cumpliera con lo que se debe a s mismo. O el de la efmeramente vitalicia de 1826 que

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preceptuaba como deber de todo peruano "sacrificar sus bienes y su vida misma, cuando lo exija la salud de la Repblica". Pero, el artculo evidentemente que es declamatorio y platnico si no se le conjuga con el derecho de insurgencia, que pese a ser de derecho natural y no exigir ley escrita lo introdujo el constituyente Alfonso Ramos Alva, gran aprista, como artculo 82 en la ultrademocrtica Carta de 1979: "El pueblo tiene derecho de insurgir en defensa del orden constitucional". Por eso vaya relatar el caso del general Jaime Salinas Sed, a quien tuve el honor de defender en la justicia militar en los aciagos das del golpe militar del 5 de abril de 1992

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1.2 CAPITULO IV: DE LA FUNCION PBLICA

1.2.1 Artculo 39: Funcionarios y servidores pblicos Todos los funcionarios y trabajadores pblicos estn al servicio de la Nacin. El Presidente de la Repblica tiene la ms alta jerarqua en el servicio a la Nacin y, en ese orden, los representantes al Congreso, ministros de Estado, miembros del Tribunal Constitucional y del Consejo de la Magistratura, los magistrados supremos, el Fiscal de la Nacin y el Defensor del Pueblo, en igual categora; y los representantes de organismos descentralizados y alcaldes, de acuerdo a ley.

ANLISIS DEL GRUPO art 39: La funcin pblica es la labor que desempean algunos ciudadanos al servicio del Estado para as cumplir con los objetivos que tiene ste para con la sociedad. En el ms alto rango de estos funcionarios se encuentra el Presidente de la Repblica y, en ese orden, los congresistas, Ministros de Estado, miembros del Tribunal constitucional y los miembros del Consejo de la Magistratura, los magistrados supremos, el fiscal de la Nacin y el defensor del Pueblo, en igual categora; a continuacin los representantes de organismos descentralizados y alcaldes, de acuerdo a ley. El Estado se organiza para satisfacerlas necesidades de inters general. La funcin pblica es lo general, el servicio pblico es lo concreto y especfico y se materializa con la funcin pblica. El funcionario pblico ejerce actividades de servicio pblico en beneficio de la ciudadana, es a travs de l, que el Estado hace legtima autoridad. En suma este artculo nos dice que el funcionario y el

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trabajador pblico, estn al servicio de la Nacin, ms no de un partido poltico, ni de ningn gobernante o persona particular. Iniciamos esta seccin citando al doctor Fidel Rojas Vargas (27), quien sostiene que respecto a las denominaciones que merece la persona que presta servicios al Estado, existe una arbitrariedad en el uso lingstico y en la connotacin semntica de las palabras que an no ha sido superada en el contexto legislativo, lo que explica el desorden y la miscelnea de terminologa existente a nivel de sistemas jurdicos. En efecto, seguidamente advertiremos las distintas

concepciones que nuestro ordenamiento legal contiene, y que desarrollaremos hacia una aproximacin interpretativa del artculo constitucional. El precedente de la denominacin "trabajador pblico" en la Constitucin vigente es la referencia que en 1985 realizaron los doctores Marcial Rubio Correa y Enrique Bernales Ballesteros, al comentar la Constitucin de 1979, aludiendo a que dicha denominacin debi ser la correcta (28). A expresin del doctor Vctor Garca Toma (29) resulta obvio que todos los miembros de la administracin estatal ostentan la condicin genrica de "trabajadores". Sin embargo, apreciamos que las menciones posteriores en el Texto Constitucional manejan el concepto de "servidor" por el de "trabajador", lo que nos permite sostener la imprecisin legislativa del uso de tales conceptos, sobre todo por un desconocimiento semntico.

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(27) 837 ROJAS V ARGAS, Fidel Delitos contra la Administracin Pblica. 1" edicin, Editorial Grijley, Lima, 1999, p. 30. (28) RUBIO CORREA, Marcial y BERNALES BALLESTEROS, Enrique. Constitucin y sociedad poltica. Mesa Redonda Editores, Lima, 1985, P. 260 (29) GARCA TOMA, Vctor. Anlisis sistemtico de la Constitucin peruana de 1993. Tomo 11, Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima, Lima, 1998, p. 52. Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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Particularmente, sostenemos que el trmino "trabajadores" generalmente se encuentra ligado a las relaciones individuales de naturaleza privada, tal como se advierte en el Decreto Legislativo N 728 (30) de 1991, y sus antecedentes contemplados en la Ley N 24514 (31) de 1986, el Decreto Ley N 22126 (32) de 1978 y el Decreto Ley N 184718 (33) de 1970, y por ende, resultara poco o nada preciso a efectos de abordar el tema de quienes participan en la funcin pblica, ms an con el precedente legal y constitucional antes expuesto. En nuestra investigaciones, hemos conocido que al momento de la elaboracin de la Constitucin de 1993 se encontraba vigente el Decreto Legislativo N 276 Y el Decreto Supremo N 005-90-PCM, que regulan actualmente la carrera administrativa, en las que se define como "servidor pblico" al ciudadano en ejercicio que presta servicio en la Administracin Pblica, y "funcionario" a quien es elegido o designado para desempear cargos del ms alto nivel en los Poderes Pblicos. As pues, tales conceptos fueron formulados sobre la base de la Constitucin de 1979 y que an comparte el propio Tribunal Constitucional, segn se advierte en una sentencia del ao 2004 (34). A decir de ello, existiendo un texto legal con precisiones conceptuales en materia administrativa, el artculo constitucional bajo comentario prefiri incorporar la nueva denominacin de "trabajadores".

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(30) Ley de Fomento del Empleo. (31) Ley que regula el derecho de estabilidad en el trabajo. (32) Derecho a mantener vnculo laboral y seala causales de su rescisin (33) Causales de despido de los trabajadores de! rgimen de actividad privada (34) Expediente N 408-2004-AA/TC del 25 de mayo del 2004 Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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Sin embargo, durante el debate de la ltima propuesta de reforma constitucional (35) en el ao 2003 en el Congreso de la Repblica, se mantiene la estructura del artculo bajo comentario, no obstante, se acord la sustitucin del trmino de "trabajadores" por el de "servidores pblicos", atendiendo a que esta ltima terminologa se avoca propiamente a la legislacin administrativa. Las recientes disposiciones de nuestro ordenamiento legal vigente comienzan a asumir nuevas concepciones del tema que nos avoca, tales como la Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico (36), que entr en vigencia el 2005, en la que se hace referencia integral al trmino "empleado pblico" (37), como aquel que est al servicio de la Nacin, pudiendo denominarse "funcionario pblico" (desarrolla funciones de preeminencia poltica y pueden ser por eleccin directa y universal o confianza poltica originaria, de nombramiento y remocin) , y los de libre nombramiento y remocin. Asimismo, sobre dicha base, la Ley N 27815, modificada por la Ley N 28496, Ley del Cdigo de tica de la Funcin Pblica, involucra una concepcin ms amplia al denominado "empleado pblico", dado que comprende a todo funcionario o servidor de la Administracin Pblica, en cualquiera de los niveles Jerrquicos, sea nombrado, contratado, designado, de confianza o electo que desempee actividades o funciones en nombre o al servicio del Estado.

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(35) Sesin Plenaria lla H-l del Congreso de la Repblica de! 13 de marzo del 2003 (36) La Ley Marco del Empleo Pblico tuvo su gnesis en el Informe Final de la Comisin Multisectorial
encargada de estudiar la situacin del personal de la Administracin Pblica Central creada por Decreto Supremo N 004-2001-TR, presidida por el doctor Jaime Zavala Costa, al referirse a los tres estamentos de nivel en que reposa el Estado: funcionarios y trabajadores de confianza, personal tcnico y auxiliar

(37) En 1950 se expidi el Decreto Ley N 11377, Estatuto y Escalafn de! Servicio Civil, en la que
contempla ntegramente el concepto de "empleado pblico", e! que a la fecha evidentemente ha sido perfeccionado por la Ley Marco de! Empleo Pblico, toda vez que, segn se desprende de! propio Dictamen de la Comisin de Modernizacin de la Gestin del Estado de! Congreso de la Repblica, el proyecto fue inspirado en la funcin pblica superior estadounidense.

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Recordemos tambin que la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, involucra el trmino "funcionarios" a todos los que participan de dicho procedimiento sin efectuar distincin alguna. Situacin interesante es la consignada con nuestro Cdigo Penal al considerar en forma amplia a los "funcionarios o servidores pblicos" como aquellos comprendidos en la carrera administrativa, los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso si emanan de eleccin popular. En esta materia existen algunas sentencias, como la de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia (38), en 1998, que considera "funcionario pblico" a la persona que jurdica, disciplinaria o jerrquicamente se encuentra vinculada con las funciones fundamentales del Estado, tales como las de gobierno, legislativas, ejecutivas, electorales, de servicios bsicos a la Nacin, asistenciales y de apoyo por la preeminencia del inters comn o social, o la de declarar o ejecutar la voluntad del Estado para realizar un fin pblico, fallo adoptado segn interpretacin del artculo 39 de la Constitucin y que reproduce una ejecutoria superior (39) del ao 2000.

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(38) 852 Expediente N 5547-97 del 18 de mayo de 1998. En: CD Dilogo con la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Lima. (39) 853 Expediente N 4490-99 del 19 de junio del 2000. Sala de Apelaciones de Lima para Reos Libres. Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42 Derechos En: CD Dilogo con la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Lima

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1.2.1 Artculo 40: Servidores pblicos y la carrera administrativa: La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores pblicos. No estn comprendidos en dicha carrera los funcionarios que desempean cargos polticos o de confianza. Ningn funcionario o servidor pblico puede desempear ms de un empleo o cargo pblico remunerado, con excepcin de uno ms por funcin docente. No estn comprendidos en la funcin pblica los trabajadores de las empresas del Estado o de sociedades de economa mixta. Es obligatoria la publicacin peridica en el diario oficial de los ingresos que, por todo concepto, perciben los altos funcionarios, y otros servidores pblicos que seala la ley, en razn de sus cargos.

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ANLISIS DEL GRUPO art 40: Hay derechos y deberes que cumplir segn la ley, ningn empleado pblico o funcionario puede desempear ms de un empleo remunerado ante una entidad pblica, porque no puede recibir doble sueldo del Estado. En caso de los jueces, la excepcin es la carrera docente universitaria. Los trabajadores del Estado tienen una obligacin que cumplir sin causar faltas contra la confianza del Estado. Este artculo tiene una funcin moralizadora, al obligar a presentar declaracin de bienes y rentas, por parte de los funcionarios pblicos. La declaracin de bienes y rentas obliga a decir cul es la fortuna y recursos materiales de la persona y de esta manera determinar posibles enriquecimientos ilcitos.

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1.2.1 Artculo 41: Declaracin jurada de los funcionarios pblicos,

enriquecimiento ilcito y responsabilidad:


Los funcionarios y servidores pblicos que seala la ley o que administran o manejan fondos del Estado o de organismos sostenidos por ste deben hacer declaracin jurada de bienes y rentas al tomar posesin de sus cargos, durante su ejercicio y al cesar en los mismos. La respectiva publicacin se realiza en el diario oficial en la forma y condiciones que seala la ley. Cuando se presume enriquecimiento ilcito, el Fiscal de la Nacin, por denuncia de terceros o de oficio, formula cargos ante el Poder Judicial. La ley establece la responsabilidad de los funcionarios y servidores pblicos, as como el plazo de su inhabilitacin para la funcin pblica. El plazo de prescripcin se duplica en caso de delitos cometidos contra el patrimonio del Estado.

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ANLISIS DEL GRUPO art 41: Este artculo resalta el deber de los altos servidores pblicos, de efectuar declaracin jurada de bienes y rentas en el momento, durante y finalizado el cargo correspondiente, para mayor transparencia sern publicadas en el diario oficial. Si se presume algn defecto en este acto realizado, como enriquecimiento ilcito; este proceso quedara en manos del Fiscal de la Nacin. En caso de inconducta, tiene el deber de formular denuncia en su contra ante el poder judicial, que quedar a cargo del juzgamiento imparcial. Si es comprobado el cargo en su contra, se proceder a efectuar la inhabilitacin de la funcin pblica.

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En caso de que el delito haya sido cometido contra el patrimonio del Estado se duplicar el plazo de la prescripcin establecida. Este posible enriquecimiento ilcito, deber servir al Fiscal de la Nacin para sentar denuncias ante el poder judicial. 1.2.1 Artculo 42: Derechos de Sindicalizacin de los servidores

pblicos. Excepciones:
Se reconocen los derechos de sindicacin y huelga de los servidores pblicos. No estn comprendidos los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de confianza o de direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional.

ANLISIS DEL GRUPO art 42: No est prohibido formar organizaciones gremiales y ejercer, por tanto, el derecho de reclamacin y huelga por parte de los servidores pblicos, como por ejemplo formar un sindicato para reclamar sus derechos dentro de su centro de labor, para que no haya avisos contra los trabajadores y por medio de los sindicatos canalizar todas las peticiones o demandas que tengan los trabajadores. En el caso de hacer huelga, los trabajadores lo podrn hacer cumpliendo ciertas reglas que no debern transgredirlas para que la paralizacin no sea declarada ilegal. En el caso de los funcionarios del estado que desempean cargos de confianza o de direccin estn prohibidos de participar o fomentar huelgas porque ellos deben preservar funciones bsicas en sus respectivas reas o actividades.

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Los miembros de las fuerzas armadas y de la polica Nacional, dentro de este razonamiento, cumplen funciones insustituibles para preservar el orden interno, por ello estn excluidos del derecho de huelga. Si nos detenemos un instante para revisar con algo de atencin el texto consagrado en la actual Constitucin peruana, podremos advertir que el Derecho del Trabajo ha merecido de parte del Derecho Constitucional una atencin importante, incluso, usando palabras de Rodrguez-Piero, mayor y ms intensa que otras ramas del Derecho (40). La constitucionalizacin del Derecho del Trabajo, y con ello la consagracin de diversos enunciados de carcter social en la Carta Magna, ha permitido que se reconozca un espacio relevante para las relaciones laborales, lo que constituye un logro de innegable valor, pues es a travs de dicho evento como se ha generado un marco jurdico fundamental para la estructura y funcionamiento de dichas relaciones y en virtud del cual, adems, se sientan las bases mismas del Derecho del Trabajo (41). De esta forma, aun cuando nuestra actual Constitucin no consagra en su texto, derechos fundamentales de naturaleza estrictamente laboral, como s lo hace, por ejemplo, la Constitucin espaola, al precisar en su artculo 28 que todos tienen derecho a sindicarse y a ejercer el derecho de huelga, aquella s regula lo que puede ser denominado como un "bloque de constitucionalidad laboral", en el que se encuentran regulados preceptos de carcter eminentemente laboral; unos de mbito individual y otros de mbito colectivo, tales como el derecho al trabajo (artculo 22), el derecho a una remuneracin (artculo 24) o el derecho a la sindicacin, negociacin colectiva y huelga (artculo 28).

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(40). RODRGUEZ-PIERO y BRAVO-FERRER, Miguel. En el prlogo a la obra de DURN LOPEZ, Federico. Jurisprudencia constitucional y Derecho del Trabajo. Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. Madrid, 1992, p. 1 t.Gaceta Jurdica, Lima. (41). RODRGUEZ PIERO y BRAVO-FERRER, Miguel. Justicia constitucional y relaciones laborales. En: "Temas Laborales". Nmero 19-20, 1991, p. 12. Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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Inmersa en esta tnica, aunque bajo una relacin jurdica algo distinta, podemos encontrar el reconocimiento que la actual Constitucin hace en su artculo 42, respecto del derecho de sindicacin y huelga que tambin les asiste a los servidores pblicos, como trabajadores que son. Sobre este particular, cabe sealar, que ser recin a partir de la Constitucin de 1979887, de innegable contenido social, y de la ratificacin que el Per hace del Convenio OIT 151, sobre la proteccin del derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la Administracin Pblica, adoptado en el ao 1978, que estos trabajadores ven reconocidos dichos derechos, pues, como debe recordarse, bajo la vigencia de la Constitucin de 1933, aquellos no solo no eran admitidos en el texto constitucional, sino que en mrito del Estatuto y Escalafn del Servicio Civil y Pensiones, estaban proscritos. Como parte de este reconocimiento, la normativa infra constitucional, tambin, aunque de forma poco rigurosa, quiz debido, como veremos ms adelante, a la necesidad de guardar las prerrogativas y derechos que el Estado se arroga, como parte fuerte de la relacin jurdica con el servidor pblico, regul los derechos sindicales que le asisten a estos. Entre estas normas podemos encontrar, solo por citar algunas de las ms importantes, el Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa, el Decreto Supremo N DS- 90-PCM, Reglamento de la Carrera Administrativa y el Decreto Supremo N 003-82-PCM, que regula el derecho a constituir organizaciones sindicales. Llegados a este punto, no podemos sino confirmar que los derechos laborales tambin se han extendido al sector pblico por efecto de los cambios sociales, el reconocimiento de la ciudadana del trabajador y el innegable aporte del Derecho del Trabajo. No podemos confirmar, sin embargo, que tales derechos se hayan otorgado sin especiales restricciones o limitaciones cuando de los servidores y funcionarios pblicos se trata. Y es que, ciertamente, esta dotacin de derechos, tratndose de los servidores pblicos, no vendr asignada por el contrato de trabajo, sino por un acto administrativo supeditado al Derecho Pblico. Baste en

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este sentido revisar la normativa legal que ha existido (42) y la que probablemente exista en el futuro (43), para entender las grandes asimetras que existen entre los derechos y obligaciones del servidor, frente a aquellos que le corresponde al Estado-empleador. No estamos pues, frente a una relacin en la que el individuo cuente con la libertad de negociar sus condiciones contractuales. La relacin laboral del servidor se instala bajo las limitaciones de la soberana de la voluntad, que si bien aplicables en el mercado privado, no lo son as dentro del mbito pblico, en donde ser la Administracin, la que desde un principio establezca, en funcin del ya conocido inters pblico, la determinacin unilateral de las condiciones del servicio (44). Ahora bien, estemos o no a favor de un rgimen estatutario en el cual el Estadoempleador se impone como un "administrador del contrato de trabajo", disponiendo sus cauces y lineamientos, lo cierto es que nos enfrentamos a una relacin jurdica bastante especial, en la que se encuentran presentes algunas limitaciones que, en ciertos supuestos, como los prescritos por el artculo 42 de la Constitucin, no podran ser tildado s de excesivos, tal como veremos. En efecto, tal como se desprende del artculo bajo comentario, no se reconocen los derechos de sindicacin y huelga a los funcionarios del Estado con poder de decisin y a los que desempean cargos de confianza o de direccin, as como a los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional. Cabe indicar que en igual sentido se pronunciaba el artculo 61 de la Constitucin de 1979, con algunas variaciones, como lo es la inclusin de los cargos de direccin, ahora s regulado.

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(42) Entre otros, el Decreto Legislativo N 276 de 24 de marzo de 1984 y el Decreto Supremo N 00590-PCM de enero de del 1990 antes citados. (43) Se advierte as18 del de ahora dictamen Proyecto de Ley General del Empleo Pblico, que integra los proyectos de Ley de Carrera Administrativa, Gestin en el Empleo, de Funcionarios Pblicos y Personal de Confianza y de Incompatibilidades y Responsabili dades, Libres. gestionado por la Ley N 27658, Ley Marco de Modernizacin de la Gestin del Estado, y que a la fecha de esta publicacin se En: CD Dilogo con la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Lima encuentra en el Congreso para su revisin Libres. En: CD Dilogo con la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Lima (44) VALDS DAL-R, Fernando. Contrato de trabajo, empleo pblico y negociacin colectiva. En: "Relaciones Laborales". N 2, 2005, pp. 6-7 Libres. Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42 Derechos En: CD Dilogo con la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Lima

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Se advierte pues, que en virtud del texto constitucional, y al contrario de lo que ocurre con el grueso de personas que laboran en la funcin pblica, existe un grupo especfico a los que, no obstante prestar sus servicios al Estado, se les sustrae de determinados derechos que s les asiste a otros vinculados al mismo empleador. Esta aparente discriminacin obedece en verdad a criterios nada desproporcionados vinculados, todos ellos, al poder decisorio y de autoridad en nombre del Estado, que pueden ostentar los funcionarios que actan como rganos del poder pblico, y tratndose de las Fuerzas Armadas y la Polica, al carcter jerrquico con que se manejan estas. Respecto de los primeros, el artculo citado prev tres situaciones de exclusin; por un lado, aquellos que ejercen el poder de decisin, es decir aquellos que por mandato popular o legal ostentan la facultad de resolver asuntos de su competencia. Bajo esta previsin estaran, por ejemplo, los congresistas de la Repblica. Una segunda situacin sera la de los sujetos que desarrollan cargos de confianza, los que a efectos de su identificacin podran ser situados como aquellos que desarrollan labores directamente vinculadas al poder de direccin, en virtud de la confianza poltica que se les otorga. En estos supuestos estamos frente a personas que asisten de manera directa a dicho poder, como podran ser los asesores. La confianza no est asignada al cargo, sino a la persona. Finalmente, como tercera situacin de exclusin, los funcionarios con cargo de direccin, quienes ocupan puestos directamente vinculados al poder. Estos funcionarios son normalmente aquellos que efectan las labores de ejecucin e implementacin de las decisiones del ms alto nivel. En este sector podramos ubicar a los directores de las dependencias estatales o a los gerentes generales de los organismos pblicos descentralizados, por ejemplo.

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En todos estos casos, el punto de contacto sin duda ser el de estar frente a funcionarios que actan en el ms alto nivel, y como tal, merecen un trato diferenciado al ser en buena medida cargos con alta dosis poltica. Con relacin a las Fuerzas Armadas y la Polica, el criterio de exclusin no puede ser otro que el de reconocer en ellas la naturaleza de sus funciones. En ambos casos, estamos frente a instituciones jerarquizadas. Es evidente, por tanto, que la sindicacin y la huelga no seran posibles dentro de este marco organizativo, ello sumado a los innegables problemas que traera al Gobierno el negociar con instituciones de tal magnitud y poder. Por lo dems, estas situaciones de posible exclusin se encuentran previstas por algunos de los Convenios de la OIT. En este sentido, el numeral 2 del artculo 1 del Convenio 151, precisa que: "La legislacin nacional deber determinar hasta qu punto las garantas previstas en el presente convenio se aplican a los empleados de alto nivel que, por sus funciones, se considera normalmente que poseen poder decisorio o desempean cargos directivos o a los empleados cuyas obligaciones son de naturaleza altamente confidencial". De igual forma, el numeral 3, al referirse al personal de las Fuerzas Armadas y la Polica, al precisar que: "La legislacin nacional deber determinar asimismo hasta qu punto las garantas previstas en el presente Convenio son aplicables a las Fuerzas Armadas y a la Polica"893.

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(45) 893 En este ltimo supuesto, el Comit de Libertad Sindical, ha sealado, incluso, con base en el Convenio 87, que ha de entenderse que los Estados que hubieren ratificado dicho convenio sobre Libertad Sindical y Proteccin del Derecho de Sindicacin, no estn obligados a Reconocer a favor de las Fuerzas Armadas y de la Polica los derechos previstos en el Convenio. Recopilacin de Decisiones, 1996, prrafo 220. http.//www:iloorg/;jolex/spanish/dip,J'stq htm En: "Relaciones Laborales". N 2, 2005, pp. 6-7 Libres. En: CD Dilogo con la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Lima Derechos Polticos, Deberes y funcin pblica-CPP 30- 42

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CONCLUSIONES

1.- Creemos que se establecen caractersticas importantes, ya que en el caso peruano se adquiere la ciudadana cuando se cumplen los dieciocho aos de edad y se ha procedido con la inscripcin en el registro Nacional de Identificacin y Estado civil, adems de los casos establecidos por ley. Tambin queremos sealar que como

estudiantes de Derecho debemos conocer plenamente que tienen derecho a voto los ciudadanos en goce de su capacidad civil, es decir, aquellos que han cumplido los dieciocho aos de edad y que no tienen limitacin legal. La carta Magna establece las caractersticas del derecho de sufragio: 1.- Es personal, ya que debe ser ejercitado personalmente por su titular, no es transferible. 2.- Es igual, cada ciudadano tiene derecho a un solo voto. 3.- Es libre, el votante no debe estar sujeto a ninguna presin sobre la decisin que tome. 4.- Es secreto, su toma de decisin debe ser respetada en su privacidad. 5.- Es obligatorio hasta los sesenta aos y facultativo despus de esa edad.

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2.- Nuestra Constitucin reconoce a los partidos, movimientos o alianzas la funcin de concurrir a la formacin y manifestacin de la voluntad popular. Entre otros derechos, les otorga el acceso gratuito a los medios de comunicacin social del estado para que expongan sus planteamientos e ideas, no slo en los perodos electorales. Los partidos polticos estn regulados por la ley N 28094. Sin embargo habra que tener muy en cuenta que estos partidos polticos entrar a

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la contienda electoral democrticamente son elegidos sus candidatos por nosotros los Ciudadanos. En este esfuerzo de democracias

posteriormente se llevan a cabo el referndum, el cual es un mecanismo de participacin directa, mediante el cual la ciudadana pone a consideracin del pueblo, a travs de una consulta, la aprobacin de una norma.

3.- Coincidimos en que en la funcin Pblica se tienen derechos y deberes que cumplir segn la ley, ningn empleado pblico o funcionario puede desempear ms de un empleo remunerado ante una entidad pblica, porque no puede recibir doble sueldo del Estado. En caso de los jueces, la excepcin es la carrera docente universitaria. Los trabajadores del Estado tienen una obligacin que cumplir sin causar faltas contra la confianza del Estado. Cuando este respeto a la ley se vulnera, entonces se aplica este artculo, el cual seala que en caso de que el delito haya sido cometido contra el patrimonio del Estado se duplicar el plazo de la prescripcin establecida. Este posible enriquecimiento ilcito, deber servir al Fiscal de la Nacin para sentar denuncias ante el poder judicial. 4.- Concluimos en este punto de la Funcin pblica, que es la labor que desempean algunos ciudadanos al servicio del Estado para as cumplir con los objetivos que tiene ste para con la sociedad. En el ms alto rango de estos funcionarios se encuentra el Presidente de la Repblica y, en ese orden, los congresistas, Ministros de Estado, miembros del Tribunal constitucional y los miembros del Consejo de la Magistratura, los magistrados supremos, el fiscal de la Nacin y el defensor del Pueblo, en igual categora; a continuacin los

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representantes de organismos descentralizados y alcaldes, de acuerdo a ley.

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RECOMENDACIONES

1.- Consideramos que debe establecerse la mayora de Edad a los 16 aos, pues en nuestro cdigo Penal estn protegidos los delincuentes menores de edad y que no van a la Crcel por sus asesinatos, slo van a Centros de Rehabilitacin y siguen delinquiendo. Por ello debe analizarse el Artculo 30 de nuestra Constitucin.

2.- Como grupo pensamos que debe analizarse la propuesta de reformular este artculo 32 de nuestra Constitucin, donde debera someterse a referndum algunas normas de carcter tributario como las exoneraciones del Impuesto a la renta de las AFPs.

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3.-Finalmente creemos que en el artculo 40, debera definirse sanciones drsticas a los Funcionarios pblicos que incluyen la poltica en su funcin pblica, lo cual crea la discriminacin y el crecimiento de la democracia.

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BIBLIOGRAFA

AGUlLAR DE LUQUE, Luis. Democracia directa y Estado constitucional. Editoriales de Derecho Reunidas, Madrid, 1977; BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitucin de 1993. Anlisis comparado. Editora Rao S.R.L., Lima, 1999; BIDART CAMPOS, Germn. Libertad de participacin poltica en el marco de los derechos humanos. En: "Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos". N 13, San Jos de Costa Rica, 1991; BOREA ODRIA, Alberto. Tratado de Derecho Constitucional. Estudios para el Futuro CELES, Lima, 1994; CARR DE MALBERG, R. Teora general del Estado. 2a edicin, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2000 [1922]; CONDORCET, J. N. Sur la ncessit de aire ratifier la Constitution par les Citoyens. En: "Oeuvres Completes". Tomo XV, 1804; FA YT, Carlos. Derecho Poltico. Tomo 1, 6a edicin, Depalma S.A., Buenos Aires, 1985; CONGRESO DE LA REPBLICA DEL PER. Partidos polticos, camino a una Ley: aportes y propuestas. Centro de Investigacin Parlamentaria, Lima, 2003; ESCOBAR FORNOS, Ivn. El sistema representativo y la democracia

67

semidirecta. En: "Sistema representativo y democracia semidirecta. Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional". Hugo A. Concha Cant (coordinador) IIJ-UNAM, Mxico, 2002, pp.138 Y ss.; GARCA TOMA, Vctor. Los derechos humanos y la Constitucin. Grfica Horizonte S.A., Lima, 2001;

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LPEZ, Mario Justo. Introduccin a los estudios polticos. Volumen II, 2 MESA RAMREZ, Carlos. Derechos de la persona. Dogmtica constitucional. Fondo Editorial del Congreso del Per, Lima, 2004; MIR QUESADA RADA, Francisco. Democracia Constitucional. Artes y Ciencia Editores, Lima, 1990. directa y Derecho

PEREZ SERRANO, Nicols. Tratado de Derecho Poltico. Civitas, Madrid, 1984; "RELACIONES LABORALES". N 2, 2005, pp. 6-7 Libres. En: CD Dilogo con la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Lima RUBIO CORREA, Marcial. Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Fondo Editorial de la PUCP, Lima, 1999

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ANEXOS

El referndum del FONAVI 2010


Los derechos de participacin ciudadana tienen por objeto que los ciudadanos participen en el proceso de formacin de las leyes o normas con rango de ley, ya sea a travs de la iniciativa legislativa ciudadana, impulsando el procedimiento legislativo (o normativo); o participando en la votacin para la aprobacin de un proyecto de ley o norma con rango de ley, a travs de una CONSULTA POPULAR denominada REFERNDUM.

Materias del Referndum Segn el Art. 32 de la Constitucin, pueden someterse a referndum:


La reforma total o parcial de la Constitucin; La aprobacin de normas con rango de ley; Las ordenanzas municipales; y, Las materias relativas al proceso de descentralizacin.

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Asimismo, NO pueden someterse a referndum:


La supresin o la disminucin de los derechos fundamentales de la persona. Las normas de carcter tributario y presupuestal. Los tratados internacionales en vigor.

Tipos de referndum segn su iniciativa Referndum por iniciativa estatal. Cuando es convocado por mandato constitucional o legal, o por acuerdo poltico en periodos de crisis y transicin poltica. Ejemplos:

Referndum para la aprobacin del proyecto de Constitucin Poltica de

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1993. Referndum para la integracin y conformacin de regiones (2005).

Referndum por iniciativa ciudadana. Cuando es promovido por un conjunto de ciudadanos que representen determinado porcentaje del electorado, al amparo de la LDPCC (Ley N. 26300). Ejemplo:

El referndum del FONAVI ser el primero por iniciativa ciudadana que se realizar.

Tipos de referndum segn su mbito o alcance De acuerdo a la LDPCC (Ley N. 26300), puede haber tres tipos de referndum segn su alcance o mbito:

Referndum Nacional. Para votar por la aprobacin o desaprobacin de un proyecto de Ley de la Repblica (incluyendo los proyectos de ley de reforma constitucional). Participan todos los electores peruanos, incluyendo los peruanos residentes en el extranjero. Referndum Regional. Para votar por la aprobacin o desaprobacin de una Ordenanza Regional. Participan todos los electores peruanos de la respectiva circunscripcin electoral regional (departamentos u otros mbitos sobre los que se asienta un gobierno regional). Referndum Municipal. Para votar por la aprobacin o desaprobacin de una Ordenanza Municipal. Participan los electores de la respectiva provincia o distrito.

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Referndum 2010: Referndum del FONAVI

El referndum es un mecanismo de participacin ciudadana, a travs del cual los ciudadanos son convocados a una consulta popular, con el objeto que voten a favor o en contra de un proyecto de ley que, a su vez, ha sido presentado por iniciativa ciudadana (con un respaldo del 10% del electorado nacional). En este referndum, se votar por el Proyecto de Ley de Devolucin de Dinero del FONAVI a los trabajadores que contribuyeron al mismo. La opcin ganadora ser la que obtenga cuando menos la mitad ms uno de los votos vlidos y la consulta ser vlida slo si fuera aprobada por no

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menos del 30% del total de votantes. Entonces, si los votos a favor de aprobar el proyecto superan dichas cifras, el proyecto se convertir en ley, surtiendo efectos a partir del da siguiente de la publicacin de los resultados oficiales por el JNE.

En este referndum nacional votan todos los ciudadanos peruanos con derecho al voto, incluyendo los peruanos residentes en el extranjero.

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EL FONAVI Segn el TC, las contribuciones de los trabajadores al Fondo Nacional de Vivienda (FONAVI) no constituyen tributos desde el 30 de junio de 1979 hasta el 31 de agosto de 1998, conforme a la Ley N. 26969 (21 de agosto de 1998); puesto que no se cumpla con el principio de legalidad y reserva de la ley, que establece el artculo 74 de la Constitucin para que sea considerado como tal.

El Proyecto de Ley (1)

Devolver a todos los trabajadores que contribuyeron al FONAVI, el total actualizado de sus aportes que fueron descontados de sus remuneraciones. Abonar a favor de cada trabajador los aportes de sus respectivos empleadores, el Estado y otros en la proporcin que les corresponda, debidamente actualizado. Conformar una cuenta individual por cada fonavista . Establecer el valor actualizado de los aportes y derechos a devolverse y entregarlo a cada beneficiario, a travs de un Certificado de Reconocimiento de Aportaciones y Derechos del Fonavista .

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El Proyecto de Ley (2) Establecer las siguientes modalidades de devolucin efectiva:


Devoluciones en viviendas de inters social. Devoluciones de terrenos urbanizados de inters social. Devoluciones en efectivo. Devoluciones en bonos. Devoluciones en compensaciones tributarias. Devoluciones en pagos compensatorios de deudas.

Conformar una Comisin Ad Hoc encargada del cumplimiento de la ley: administracin y recuperacin de los fondos, identificacin de los beneficiarios y devolucin (priorizando a los mayores de 60 aos, luego a los mayores de 50 aos y, finalmente, a los menores de 50 aos).

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