Leccin IV: El Sistema del Derecho Administrativo La idea sistmica en el derecho, al aplicarla a una disciplina especfica, como el Derecho

Administrativo, le proporciona unidad, coherencia y es un invaluable auxiliar para la interpretacin y aplicacin del derecho vigente. 1) Idea y funcin del sistema en Derecho Administrativo Vinculado a la necesidad de bsqueda de orden y unidad: que son sus notas ms caractersticas. Orden: implica ofrecer una coherencia interna nacionalmente captable, fundada en la realidad. Unidad: modifica en parte el orden para que no se llegue a una serie de unidades individuales y desconectadas. Primera afirmacin:

El Derecho no est integrado por un conjunto de normas inamovibles, sino que constituyen una idea o teora ordinamental que sirve de direccin o gua de las lneas bsicas de un sistema jurdico. Por tanto, hay que extraer de las fuentes aquellos materiales que resulten vlidos para una reflexin certera. Segunda afirmacin:

Esas fuentes se condensan en 3 grupos: a) Principios Constitucionales: Libertades Fundamentales. Estado Democrtico de Derecho;

b) Determinados sectores de la realidad conectados con las disciplinas: por ejemplo: la contratacin administrativas, las telecomunicaciones, etc. c) Teora de las ciencias.

Tercera afirmacin

La clave del pensamiento sistemtico consiste en la induccin de una teora general a partir de los sectores especiales, conectando el caso singular con los principios generales, en un proceso de recproca interaccin, induccin y deduccin. En este contexto, aparecen las leyes cabeceras del grupo normativo que dan coherencia y unidad a las normas de la misma naturaleza.
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Cuarta afirmacin

Debe ser superior el esfuerzo para lograr el orden y unidad cuando se agregan las nuevas competencias y funciones encomendadas a las administraciones pblicas. En consecuencias, a la sistematizacin cientfica del derecho le cabe una triple funcin: a) Funcin prctica: sirve de gua y apoyo a la jurisprudencia. b) Funcin dogmtica: para responder a cuestiones singulares. c) Funcin poltica: puesto que un sistema bien elaborado sirve de mapa u orientacin para la poltica legislativa, evitando un innecesario activismo poltico.

2) La funcin ordenadora de la idea de sistema en el anlisis dogmtico del derecho administrativo. La norma jurdica slo es aprehensible y operativa en virtud de su pertenencia a un sistema. El estudio de las fuentes del Derecho Administrativo implica el conocimiento y anlisis de aquellos sectores del ordenamiento jurdico vigente que regulan la actividad administrativa. La normativa relativa a sta actividad se encuentra en diversos sitios del ordenamiento jurdico y con distintas jerarquas. Por su parte, los principios no solo suplen a las fuentes escritas, sino que dan a stas todo su sentido e interpretacin. Tienen una cudruple funcin: a) Funcin directiva: de todo proceso de creacin del derecho, condicionando el contenido de las normas jurdicas. b) Funcin interpretativa: sirven para precisar el significado de las normas escritas y su sentido y finalidad. c) Funcin integradora: de todas las lagunas del sistema normativo, que permite al juez resolver los conflictos en ausencia total de norma escrita y de costumbre. d) Funcin constructiva: limitada al mbito dogmtico.
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2.1) La Constitucin como fuente del Derecho Administrativo y su anlisis dogmtico Es ineludible que en busca de coherencia sistmica del ordenamiento jurdico, nos introduzcamos en el anlisis dogmtico de la Constitucin. Es por tanto recomendable que los especialistas de cada rea retomen el anlisis sustantivo del texto constitucional, hoy abarcado con mejor o peor fortuna, con mayor o menor profundidad. 2.2) La funcin ordenadora en la interpretacin y aplicacin del derecho vigente A partir de la idea de sistema y del necesario orden abstracto conceptual del mismo, es posible proponer unidad regulatoria de la materia administrativa, an en medio de una anarqua legislativa, o de un gran desorden de fuente, o de complejidades derivadas de diversas jerarquas o mbitos normativos o en fin, ante la ausencia de normas [lagunas normativas]. Estructura cuatridimensional: Dimensin vertical: determina la subordinacin de unas normas a otras en funcin de su mayor o menos rango o fuerza obligatoria: se manifiesta en el principio de jerarqua normativa. Dimensin horizontal: determinada por el diverso origen subjetivo de las normas en los diferentes entes pblicos y rganos que integran el Estado en su totalidad; cuya expresin es el principio de competencia. Dimensin de profundidad: determinada por la diversificacin de las normas [rango y origen] en funcin del proceso exigido para su elaboracin y aprobacin, su expresin es el principio del procedimiento. Dimensin temporal: determinada por el diverso momento en que cada norma adquiere validez y vigencia, cuya expresin es el principio de sucesin cronolgica o de posterioridad.

2.3) Tcnicas normativas que colaboran al entendimiento sistmico del Derecho Administrativo. a) Tcnicas normativas de generalidades y especialidades.

Especialidad: implica la aplicacin prioritaria de las normas de cada disciplina especial, salvo la disposicin expresa de una ley.
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Aqu colabora la existencia de subsistemas normativos, normalmente de jerarqua inferior, muy profusa. Para el caso del Derecho Administrativo, hay que tener en cuenta que existen leyes matrices como la Constitucin, LOCBGAE, LBPA que encabezan la disciplina y la ordenan, dndole coherencia interna a todas sus disciplinas especiales o ya derechamente autnomas. b) Tcnica normativa de la derogacin Derogacin: [como efecto] cumple la funcin de salvar antinomias, en especial en caso de la derogacin tcita. [Prima en todo caso el criterio de la especialidad]; a menos que ambas normas sean especiales, pues en tal caso debe primar el criterio cronolgico. c) Tcnica de la supletoriedad

[En el caso de haber lagunas legales]. Cabe aplicar de manera supletoria otras normas no contenidas especial de naturaleza administrativa?; esto es, si la solucin administrativo no tiene solucin directa e inmediata en los artculos Constitucin o en las distintas leyes relativas a la administracin. Cdigo Civil por ejemplo? en la legislacin a un problema pertinentes de la Cabe aplicar el

Este problema es posible solucionarlo a travs del ncleo dogmtico que es la masa bsica del sistema de una disciplina. Una vez descubierto el ncleo problemtico, descubrimos las normas aplicables. La relevancia de distinguir las normas, radica en que dicen relacin con disciplinas o ncleos problemticos diferentes, que tienen distintos principios jurdicos [ver pg. 86]. 2.4) Funcin ordenadora y pilares del derecho Administrativo Una vez ordenado el material legislativo, observando la materia respectiva, podemos construir el grupo normativo del derecho administrativo vigente que conforma el sistema, sea que tales materiales normativos estn contenidos en la Constitucin, LOCBGAE, o en cualquier otro texto normativo. Esta es la conexin de las funciones ordenadoras y de unidad. 2.5) La funcin del sistema en la unidad: autonoma de la disciplina. Slo una funcin sistmica, nos permite ofrecer una visin unitaria y por tanto autnoma de la disciplina, que la deje capacitada para buscar dentro de s, de sus
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propios principios que surgen de sus propias instituciones, las soluciones a los problemas de las lagunas legales.

3) Las fuentes del Derecho Administrativo en general 3.2) Notas esenciales del ordenamiento jurdico administrativo a) Pluralidad y heterogeneidad de las fuentes La concentracin del poder de creacin normativa no genera precisamente diversidad de tipos de normas, la cual es propia de la pluralidad de instancias titulares de aquel poder, gracias a la diferenciacin o reparto de ste por mbitos o espacios sustantivos, territoriales o personales, con lo cual quiere decirse que el pluralismo de las fuentes propio del Derecho Administrativo, no es sino un reflejo de la organizacin del poder pblico en la Constitucin. Aquello dice relacin con que son muchas las fuentes del Derecho Administrativo y son muy diversas, entre stas encontramos: la Constitucin [Arts. 5, 6, 7, 19 n 26], la ley, la potestad reglamentaria [por medio de la cual se faculta al Presidente de la Repblica para dictar reglamentos que llenan de contenido, desarrollan una ley o ejecutan las mismas]. b) Complejidad y variabilidad de las normas. Progresiva importancia de los principios generales del derecho y de la Jurisprudencia. De la pluralidad y heterogeneidad de las fuentes, derivada la complejidad de este, a esta complejidad debemos aadir la inducida por las caractersticas mismas del Estado democrtico y social actual ms su responsabilidad respecto de los objetivos de la sociedad. Con el progreso de la ciencia, la tecnologa y una cierta tendencia al cambio como smbolo de progreso, ha tenido como efecto un notable aumento en los volmenes normativos sumado a la tecnificacin de las reglas jurdicas; por lo cual se ha producido la adquisicin de mayor importancia hacia los reglamentos, tanto en calidad como en cantidad. La tcnica del reglamento resulta ser ms apta para la continua adaptacin a la evolucin cientfico-tecnolgica y econmico-social y la acomodacin a las circunstancias de tiempo y lugar.
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Lo anterior produce una enorme dificultad para la correcta integracin y aplicacin de las normas correspondientes a un caso concreto. Para solucionar lo anterior, la nica respuesta plausible y efectiva, como demuestra le experiencia prctica, es la revalorizacin de los principios generales del derecho, ms la jurisprudencia [aunque en menor medida]. Todo lo anterior dice relacin con que el ordenamiento jurdico administrativo rige lo ordinario, lo comn; por tanto vara mucho con el tiempo, no puede basarse en normas estticas que no se ajustan a la realidad del pas. Todo esto apunte en una misma direccin, ligada al fin de la administracin, se trata de lograr el bien comn, la satisfaccin de las necesidades de las personas. c) Carcter sistmico y estructural El ordenamiento jurdico se ofrece como una unidad y totalidad, un sistema general que conoce y admite en su interior subsistemas diferenciados, siendo sus caractersticas ms relevantes, las siguientes: 1) Interactividad y condicionamiento recproco de los elementos o piezas [las normas] segn una lgica o un orden preciso y predeterminado, que hace de la suma de las normas, incluso en su relacin dinmica, un todo articulado. 2) Unidad dinmica: en tanto que la vida de sus elementos no altera la permanencia del sistema; autorregulacin capaz de garantizar la eficacia de los diversos elementos o normas. 3) Pluralismo: ya que est formado por varios subsistemas. 4) Apertura: ya que no vive encerrado sobre s mismo, sino en relacin con otros sistemas prximos y an secantes, tales como el sistema jurdico [constituidos por cuantos, pblicos o privados, manejan, actan y aplican las normas] y el sistema social. Por tanto, si bien la gran complejidad del Derecho Administrativo es que posee normas ubicadas en distintos cuerpos normativos, todo esto funciona en base a un sistema. Las diversas normas se agrupan como un todo, dndole forma a este ordenamiento y permitiendo su comprensin y desarrollo. Estas normas se nutren a su vez de principios generales del derecho administrativo, que ayudan a verlo como un todo, solucionan problemas de vacos legales, entre otras cosas. Entonces, este ordenamiento administrativo se auto alimenta, encuentra soluciones a sus variados problemas dentro de l mismo, sin necesidad de recurrir a otros ordenamientos jurdicos.
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4) Estudio especial de las fuentes del Derecho Administrativo 4.1) La Constitucin como fuente del Derecho Administrativo. Constitucionalizacin de la administracin pblica, fenmeno que se manifiesta en el articulado de la Constitucin, que en tanto ley superior del Estado ha sujetado a la administracin a entre otras disposiciones- los artculos 1 inc. 4 y 5, art. 5 y 19 n 26. Las consecuencias prcticas de la constitucionalizacin se traducen en: 1. Enmarcan el accionar de toda la administracin nacional en funcin del servicio a la persona humana, funcionalidad que implica sancionar como ilcita no slo la actividad ilegal, sino tambin aquella que sea arbitraria, o voluntarista del ente pblico. 2. Propenden a la promocin del bien comn, lo cual habilita al particular para tener acceso a la intimidad administrativa, antes reservada a los funcionarios pblicos. 3. Exigir a todos los rganos del Estado el respeto a la legalidad en los trminos establecidos en los artculos 6 y 7 de la Constitucin, sinnimos del principio de juridicidad: a) En lo que respecta a organizacin se cubre a la administracin pblica en todos sus aspectos: 1) todos los servicios pblicos deben crearse por ley; 2) las funciones de estos servicios deben estar determinadas por ley; 3) los cargos de planta tambin deben estar establecidos por ley; 4) atribuciones de estos cargos deben estar sealadas por ley; 5) remuneraciones fijadas por ley. b) Respecto de la actuacin administrativa, su validez se ve condicionada a la concurrencia de: 1) existencia de investidura previa [que accedan a los cargos por votacin o nombramiento]; 2) que la actuacin de que se trate se encuadre dentro de sus competencias; 3) que se ejerza en la forma prescrita por la ley. 4.2) La reserva legal: La Ley. a) Las tcnicas normativas de reserva y dominio legal La reserva legal es una tcnica de la Constitucin en virtud de la cual el establecimiento de ciertos contenidos slo puede establecerse por Ley Orgnica Constitucional. [Se trata de una forma de proteccin frente a la mayor inestabilidad de la ley comn].
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b ) Marco Constitucional y teora de la potestad reglamentaria. El Reglamento. b.a) 1 Seccin: Normas Constitucionales Artculos: 6; 7: 19 ns 2, 21, 22, 23, 24; art 20; art 32n6; 63 ns 2, 10, 18, 20; art 64 inc. 1 y 2. b.b) 2 Seccin: Teora de la potestad reglamentaria. I) Antecedentes: Encontramos claramente delimitado el mbito exclusivo, taxativo y mximo de la ley, como asimismo, el rgano al cual corresponde aprobarla, modificarla o derogarla y que no es otro que el Poder Legislativo; y por otro, con semejante precisin se ha configurado el campo de la potestad reglamentaria, que corresponde al Presidente de La Repblica. Cualquier extralimitacin es inconstitucional, viciada de nulidad por invadir potestades de otro rgano y por asumir autoridad no conferida por ley. II) mbito de la reserva legal Art. 63 Constitucin: Slo son materias de ley las enunciadas en esa disposicin [ver pg. 96].

III) El mbito legtimo de la Potestad Reglamentaria: El Art. 32 n 6 es bsico en esta materia, pues fija el marco legtimo de la potestad reglamentaria. Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materia que no sean propias del dominio legal [autnoma], sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes [ejecucin]. Art. 93 n 16: resuelve sobre la Constitucionalidad de los D.S, cuando se refieren a materias que puedan estar reservadas a la ley. IV) La ejecucin de las leyes Cuando la potestad reglamentaria se ejerce con el fin de ejecutar una ley, el mbito del reglamento es ms limitado y, en cualquier caso, vinculado a la ley, por lo que si el reglamento excede los mrgenes de sta o lo contradice, entonces es ilegal o inconstitucional. Qu significa ejecucin de las leyes? Mediante un reglamento, la ley es completada, pormenorizada, desarrollada, aplicada y ejecutada.
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En cuanto a aplicacin y ejecucin, son stas las frmulas ms restrictivas y que privan de toda posibilidad innovativa. En ningn caso es posible por va reglamentaria complementar la ley, crear nuevas normas, pues sera invadir su campo propio. No obstante, no es sostenible la restriccin exagerada del reglamento ejecutivo, si consideramos que l debe posibilitar el desarrollo de la ley; pero ello nunca puede implicar introducir nuevos mandatos. V) La potestad reglamentaria en la jurisprudencia. VI) Potestad reglamentaria y garantas constitucionales Al enfrentar esta potestad con las garantas constitucionales, debemos tener presente que cualquier regulacin o limitacin del ejercicio de ellas, debe efectuarse a travs de preceptos legales [leyes en sentido estricto, no DFL ni reglamentos]. Esto se explica por: a) Cada garanta fundamental es, por si misma, la fuente de un ordenamiento jurdico, el que necesariamente ha de reglarse por medio de leyes, con sujecin al artculo 63 n 20. b) Si los preceptos legales no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio, si solo por ley pueden regularse estas garantas, con mayor razn resulta ilegtima la potestad reglamentaria que limita o restringe, por s sola, alguna garanta fundamental. c) Si en el artculo 64 de la Constitucin se prohbe delegar facultades legislativas en materia de garantas constitucionales, es indiscutible que menos pueda la potestad reglamentaria entrar, sin habilitacin legal a normarlas.

Leccin V: Principios Fundamentales del Derecho Administrativo Principios fundamentales: a) Legalidad o juridicidad a lo que se vinculan las potestades administrativas. b) Garantas y derechos subjetivos de los particulares o administrados. c) Control judicial de la actividad administrativa.

1) Algunas cuestiones acerca de los principios generales La comprensin de los principios generales del derecho resulta esencial para entender el sistema normativo del Derecho Administrativo. Esta afirmacin se basa en el hecho de la complejidad del ordenamiento normativo caracterizado por la pluralidad de fuentes: estructura jerarquizada, inundada de normas supralegales y la contingencia y variabilidad del mismo. Este desorden se debe a las siguientes razones: a) En la cercana de la administracin respecto de la vida social y sus constantes variables que hace imposible una formalizacin definitiva de sus formas de actuacin. b) En la disponibilidad de la administracin de poderes normativos propios, de fcil y expedito uso para solucionar problemas especficos. c) En la circunstancia, ante las responsabilidades propias de la administracin de adoptar e imponer incluso medidas para atender situaciones especficas y singulares [como una gran calamidad pblico o restricciones energticas], situaciones al servicio de las cuales siempre se producen leyes-medidas. Tambin son necesarios los principios por insuficiencia de la sumisin de la administracin a la legalidad formal en sus mltiples actuaciones en la medida que se produzcan arbitrariedades abusando de lagunas normativas; aqu debe necesariamente actuar la vinculacin a principios jurdicos para asegurar la libertad individual, derechos de los administrados y el estado de derecho. Todo ello porque los principios no son slo valores materiales, sino tambin porque son principios tcnicos conforme a los cuales es posible dar sentido a un determinado conjunto normativo. La obtencin de los fines a que se atiende por medio de la actividad administrativa, ser en gran parte logrado a travs de una armona del ordenamiento jurdico pblico, que d coherencia y unidad en sus fuentes, lo que se logra a travs de los principios generales del Derecho Administrativo. Se reconoce una cudruple funcin a los principios: a) Funcin directiva: de todo proceso de creacin del derecho, condicionando el contenido de las normas jurdicas. b) Funcin interpretativa: sirven para precisar el significado de las normas escritas y su sentido y finalidad.
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c) Funcin integradora: de todas las lagunas del sistema normativo, que permite al juez resolver los conflictos en ausencia total de norma escrita y de costumbre. d) Funcin constructiva: limitada al mbito dogmtico. Que permite la sistematizacin de las materias jurdicas en torno a directrices finalistas.

2) Los principios generales del Derecho Administrativo 2.1) Principio de juridicidad a) Aspectos dogmticos generales Es uno de los dogmas ms tradicionales y afianzados de los sistemas liberales democrticos. Bsicamente implica la sujecin de las autoridades a actuar dentro del marco de sus potestades, atribuciones y derechos asegurados de antemano. Histricamente se concibi la actividad administrativa sujeta a una norma que deba ser fundamento previo y necesario de una determinada accin, en ausencia de la norma de actuacin deba considerarse prohibida; no obstante, esto debe matizarse sobre todo frente al tema de las potestades discrecionales. En virtud de este principio, ya no se aceptan poderes personales, por lo que todo el poder debe emanar del conjunto de la legalidad o juridicidad y as toda la autoridad que pueda ejercitarse es la que emana de ello; de tal forma que la ley otorga y a la vez limita la autoridad de los agentes. En consecuencia de este principio, las administraciones pblicas, deben someterse plenamente, en todas sus actuaciones al sistema normativo, constituido este ltimo por las leyes dictadas conforme a la Constitucin y por los derechos y garantas fundamentales. Por tanto, para verificar el apego al principio de legalidad, se tendr que saber si la administracin dispone de una habilitacin conferida por una norma con rango de ley para realizar lcitamente la accin administrativa. A mayor abundamiento, existiendo una potestad administrativa conferida con algn motivo cercano o que diga relacin con la funcin de inters pblico propia de la actuacin administrativa, dicho ejercicio ser legtimo, y perfectamente razonado de acuerdo al principio sealado.

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b) Concrecin normativa - Art. 1 inc. 4 y 5 Constitucin. - Art. 3. - Art. 5 inc. 2 - Art. 6 y 7. - Arts. 19 n 26 y art. 20 Constitucin. Sin duda, este principio se logra absolutamente cuando las potestades son regladas, indicadas y tasadas, de tal modo que ante los supuestos de hecho descritos en la norma, la administracin acte de manera automtica. Pero esto no es tan as en el caso de las potestades amplias como el caso de las potestades discrecionales, que son inexcusables para el funcionamiento de las administraciones y que permites decidir eficazmente en miras a los fines pblicos. Estas potestades no rompen el principio cuando su ejercicio es motivado por un antecedente que diga razn con un fin pblico perseguido y fijado por la ley; en caso contrario, el acto podra calificarse de ilegal o arbitrario.
Es motivado por un antecedente que diga razn con un fin pblico perseguido y fijado por la ley; en caso contrario el acto podra calificarse de ilegal o arbitrario. 2.2) Principio de proteccin de los derechos subjetivos. A) Cuestiones generales. La Constitucin establece una serie de garantas que dicen relacin con el ejercicio de los Derechos de las personas. A travs de ello la Constitucin asegura: 1.- Respeto de los Derechos de las personas en su relacin con la administracin en general; 2.- Libre iniciativa econmica, igualdad de trato econmico empresarial, libre apropiabilidad de los bienes, titularidad privada, libre disposicin. Todo ello a travs de limitaciones al legislador y a la administracin que evitan el ataque a dichos derechos en su esencia o la pretensin de impedir su libre ejercicio. B) Garantas generales de los particulares/ administrados Estas garantas (del artculo 19 y las de Tratados internacionales de Derechos Humanos, en virtud del Art. 5 inc. 2 Constitucin) no tienen ningn sentido si el ordenamiento jurdico no los dota de efectivas garantas. Aquellas consisten precisamente 12

en los instrumentos fundamentales del ordenamiento jurdico por medio de los cuales pueda asegurarse su debido respeto, aplicacin y por ende, vigencia. C) Garantas en materia econmica Conforman el ncleo dogmtico del Orden Pblico Econmico, se trata de los nmeros 21, 22, 23, 24 y 26 del Art. 19 de la Constitucin. Podemos agruparlas en: a.- La Libre iniciativa y la igualdad de trato. b.- Derecho a la Propiedad y Derecho de Propiedad. c.- Esencia de los Derechos y su Libre Ejercicio. C.a) La Libre Iniciativa y la igualdad de trato. Art. 19N21 de la Constitucin: Posibilidad de desarrollar libremente una actividad econmica; la regla Constitucional es la libertad y la excepcin es la restriccin (en la forma que la Constitucin autoriza). Art. 19N22 Constitucin: No ser discriminado arbitrariamente en la actividad econmica; sta garanta presta an ms seguridad y proteccin al desenvolvimiento de la libre iniciativa econmica. C.b) El Derecho A la Propiedad y el derecho DE Propiedad. Art. 19N23 Constitucin: Asegura la libertad para adquirir el dominio Art. 19N24 Constitucin: Una vez adquiridos, se aseguran el derecho de propiedad sobre ellos. i) El Derecho A la Propiedad (Art. 19N23 Constitucin)

En general, todos los bienes son apropiables, y en esto consiste el ncleo de la garanta. Excepciones: 1.- Bienes comunes a todos los hombres 2.- Bienes nacionales de uso pblico o fiscales. 3.- Los sealados en la Constitucin: Referencia evidente a la afectacin minera (Art. 19N24 Inc. 6 Constitucin) Estas tres clases de bienes afectados posibilita que un bien o un grupo de bienes pasen a formar parte de lo que la doctrina denomina dominio pblico. Estos bienes de dominio pblico quedan excluidos del comercio jurdico-privado, pero queda sobreviviente el comercio jurdico-pblico, cuyo instrumento o tcnica jurdica es la concesin. En definitiva, la concesin posibilita el nacimiento de un derecho subjetivo pblico (un derecho real administrativo) a favor de los privados sobre bienes que en un inicio estaban excluidos de su apropiacin directa. ii) El Derecho DE Propiedad 13

Ncleo esencial: Posibilidad de adquirir, usar, gozar y disponer de la propiedad en general, sin otra limitacin u obligacin que aquellas que la ley imponga en virtud de la funcin social. Funcin social: Inters general de la nacin, seguridad nacional, utilidad y salubridad pblica y la conservacin del patrimonio ambiental. Al margen de estas limitaciones no es posible imponer ningn otro tipo de prohibiciones pues ellos involucran: expropiaciones (que deben indemnizarse o un atentado contra la garanta constitucional). [Debe vincularse esta garanta con las dems, puesto que no basta con la intervencin legislativa ya que se podra estar afectando otras garantas]. C.c) La esencia de los Derechos y su libre ejercicio. Art. 19N26: establece la garanta de la seguridad de que los derechos no podrn ser afectados en su esencia, ni que se impondrn condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio. [Se trata ms bien de una limitacin a la potestad legislativa]. 2.3) Principio de control judicial de la actividad administrativa o de tutela judicial efectiva. A) El principio de sujecin al control judicial. La vigencia efectiva del principio de legalidad impone la existencia de un conjunto de mecanismos de control, a travs de los cuales puede asegurarse eficazmente el sometimiento de la administracin al sistema normativo. En el sistema jurdico chileno la pieza fundamental del conjunto de garantas del principio de legalidad est constituida por el control judicial, que tiene por objeto la comprobacin del ajuste de dichos actos o conductas con las normas. Este principio no tiene excepciones, no hay materias administrativas exentas de control judicial. Este principio puede englobarse en el Derecho a la Tutela Judicial: es tanto un derecho fundamental como una garanta de todos los dems derechos subjetivos: a) Derecho de acceder al proceso; b) Derecho al debido proceso; c) Derecho a una sentencia conforme a Derecho y; d) Derecho a la efectividad de la tutela jurisdiccional. [Todas las personas tiene derecho al proceso, a una decisin ajustada a derecho y justa, tengan o no la razn; y los que cuentan con el favor de la decisin, tienen un derecho instrumental a que ese Derecho reconocido sea efectivamente tutelado]. A.I) Contenido del Derecho. 14

a.- Acceso a la Justicia: Posibilidad de acceder a la justicia para que se pronuncien los rganos jurisdiccionales sobre la pretensin que formula el titular de un Derecho. b.- Resolucin del fondo: resolucin fundada en Derecho y de fondo, sea o no favorable. c.- Congruencia y Motivacin: debe pronunciarse sobre todas las pretensiones y cuestiones oportunamente deducidas por las partes. Adems la sentencia debe contener los motivos de lo que en ella se resuelve. d.- Prohibicin de la indefensin: No impedir a la parte su Derecho a defensa, en el sentido de alegar y demostrar como en el de conocer y rebatir lo alegado por la contraria e.- Firmeza, invariabilidad y cosa juzgada: Firmeza, en cuanto a que las sentencias no sean infinitamente recurribles; invariabilidad, el tribunal no puede modificar de oficio. Cosa juzgada. f.- Derecho a un proceso de ejecucin: Se refiere a que el fallo debe cumplirse; efectividad de la sentencia. g.- Derecho a los recursos legales: (pag. 113) Esta configuracin no est explcitamente sustentada en nuestro ordenamiento jurdico; sin embargo, surge en un mbito subjetivo que es concretizado como garanta a un racional y justo procedimiento, en los trminos del Art. 19N3 Inc. 5 de la Constitucin. Pero, este control jurisdiccional total sobre los actos de la administracin, tambin involucran que, respecto de ella, y al enjuiciamiento de sus actos, se respete a su favor un racional y justo procedimiento: a.- Derecho a defensa b.- Audiencia previa c.- Derecho a pruebas para justificar las motivaciones de sus actos. Racional y justo procedimiento se trata de una justa contrapartida a la apertura total de la actuacin administrativa y al control de sus motivaciones en sede judicial.

A.II) Caracterizacin del Principio 1.-mbito Objetivo: Se trata de una potestad jurisdiccional de ejercicio obligatorio para los tribunales; y de proteccin total en cuanto a su mbito material de ejercicio.

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2.- mbito Subjetivo: Derecho a la accin o al proceso; de carcter igualitario; con prohibicin de indefensin; con contradiccin procesal y sin dilaciones indebidas. B) Tipos de controles: concrecin normativa. Arts. 24, 52 N1, 93 N16, 98 y 99 y el Art. 5 Inc. 1 segunda parte, CPR. Es posible reconocer cuatro tipos de controles: a.- Control de la Contralora General de la repblica. b.- Control de Gestin c.- Control Poltico d.- Control Judicial B,a) Control de la Contralora General de la Repblica Ejerce un control de legalidad sobre los actos de la administracin, fiscaliza inversiones e ingreso de los fondos del fisco, municipios y dems organismos y servicios que determinen las leyes; examinan las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de dichas entidades, llevan la contabilidad de la nacin, sin perjuicio de las potestades del Ministerio de Hacienda y Direccin de Presupuestos. B,b) Control de Gestin Posibilidad de realizar valoracin sobre los programas de gasto pblico; sin perjuicio de las atribuciones que le correspondan a la Contralora. B,c) Control Poltico Va Directa: Potestad fiscalizadora de la Cmara de diputados (Art. 52N1): 1) Adopcin de acuerdos, sugerencias de observaciones o solicitud de antecedentes; 2) interpelacin; 3) Comisiones investigadoras. Va Indirecta: A travs de elecciones y plebiscitos. B,d) Control Judicial Se analiza enseguida de modo particular. 3) En particular, el Contencioso Administrativo en Chile. Esquema y dificultades. Contencioso-Administrativo: conjunto de recursos abiertos a los administrados para someter a un juez los litigios que los oponen a la administracin. Desde la perspectiva de los administrados: estos recursos garantizan sus libertades; ellos pueden obtener la anulacin de actos ilegales y la reparacin de los daos que ellos son vctimas. Desde la perspectiva de la administracin, permiten al juez ejercer un control sobre sta, es decir, obligar a respetar la regla de Derecho y a reparar el perjuicio causado. I) CARACTERSITICAS 16

1.- Los recursos son entablados ante un juez o autoridad imparcial, independiente del Gobierno y de la Administracin del Estado. 2.- El juez falla en Derecho, no en equidad; se limita a controlar el respeto de la regla de Derecho. 3.- El control se ejerce a posteriori sobre las decisiones tomadas por la autoridad administrativa. II) Sistemas comparados de contencioso-administrativo. A) Sistema Francs: El Juez Administrativo, independiente del juez judicial de derecho comn. Ventaja: independencia y especializado. Inconveniente: Conflictos de competencia entre los dos rdenes jurisdiccionales. B) Sistemas Mixtos (Alemania, Italia, Pases Bajos). Se somete el contencioso de la legalidad al juez administrativo; mientras que los recursos de plano contenciosos en materia contractual los conoce el juez judicial Ventaja: cuando la administracin acta en el ejercicio de potestades pblicas, es controlada por el juez administrativo; y cuando acta como privado, es controlado por el juez comn. Inconveniente: reparticin de competencias tiene dificultades. C) Sistema Anglosajn y Espaol (Gran Bretaa, EEUU, Espaa) Se confa al juez comn la integridad del contenciosos administrativo. Ventaja: se recurre al juez habitual. Desventaja: Los jueces manifiestan cierta reserva en cuanto a censurar a la administracin, a la que a dems, suelen conocer poco. III) LA SITUACIN EN CHILE. El sistema Chileno, se aparta tanto del sistema ingls como del francs, pues regla el principio de igualdad y separacin de un modo relativo, dando lugar a un sistema distinto que podramos denominar rgimen administrativo tutelado. Chile se bas en un ordenamiento jurdico administrativo operado por un conjunto de personas jurdicas administrativas creadas por ley, dotadas de potestad que deriva de la Constitucin, la ley o de su capacidad normativa (reglamentos); poderes que los habilitan para actuar sometidas a un estatuto especial; esto demuestra que la administracin Chilena est sometida a un rgimen estatutario especial de Derecho Administrativo, distinto al Derecho comn. Sin embargo, a pesar de que la administracin est sometida al derecho administrativo, el sistema administrativo chileno no constituye propiamente un sistema de rgimen administrativo, pues nuestro sistema, a diferencia del modelo francs autotutelado, queda sometido a una tutela extra-administrativa. 17

Lo cierto es que la situacin es bastante anrquica: de partida, no existe orgnicamente la jurisdiccin administrativa especializada, ni dentro del poder judicial ni como rama de la administracin, ni siquiera de manera independiente. Se trata de una ausencia y dispersin que ha originado cauces por vas anormales; basta sealar que existen una serie de jurisdicciones administrativas especializadas, que estn constituidas por rganos que forman parte de la propia administracin del Estado, reconocindole al legislador imperfectamente -en algunos casos- la calificacin de tribunal.

LECCIN VI: Organizacin de la Administracin Pblica en sentido lato- en Chile. Primera parte: Administracin pblica. I) MODELO REGULATORIO DE LA ADMINISTRACIN PBLICA. 1. Base Constitucional del Derecho Administrativo En la Constitucin, se destaca como principio jurdico y como fin de la accin administrativa, la necesidad de mejorar la calidad de vida de los habitantes, a travs de polticas, planes, programas y acciones de desarrollo social, cultural y econmico, tanto a nivel nacional, regional y local: ello es un marco de accin estatal al servicio de la persona con el fin de promover el bien comn [Necesidad de una gestin al servicio de la persona humana y para la promocin del bien comn]. La Constitucin sujeta a la administracin a una serie de finalidades, principios contenidos entre los Art. 1ero inc. 4to y 5to y Art. 19N26 de la Constitucin. a) La servicialidad y la persona humana Art. 1 Inc. 4to y 5to. b) Principio Democrtico: Art. 5 y art. 4 de la Constitucin. c) Garantas Constitucionales y esencia de los derechos: Art. 19N26 Constitucin. Consecuencias prcticas de esta constitucionalizacin, se traduce en los siguientes principios de la actuacin administrativa: 1.- Enmarcan el accionar de toda la administracin en funcin del servicio a la persona humana; esto implica sancionar el acto administrativo ilegal, arbitrario o voluntarista que no persiga dichos fines 2.- Propender a la promocin del bien comn; esto habilita a los particulares para tener acceso a la informacin administrativa. 3.- Exigir a todos los rganos del Estado el respeto a la legalidad (arts. 6 y 7 de la Constitucin). 2. Principio de Juridicidad Todo servicio pblico requiere ser creado por ley. Las Funciones de estos servicios tambin deben ser creadas y determinadas por ley. 18

Su planta de servicios tambin debe establecerse por ley. Atribuciones de estos cargos tambin deben establecerse por ley. Las remuneraciones de los cargos pblicos tambin deben establecerse por ley.

En cuanto a la actuacin administrativa, su validez se ve condicionada a: a.- Investidura regular previa de sus integrantes (por eleccin o nombramiento). b.- Que la actuacin se encuadre dentro de las atribuciones asignadas por ley. c.- Que se ejerza en la forma prescrita por la ley.

3. Organizacin Administrativa Desde el punto de vista ORGNICO: la administracin pblica es el conjunto de autoridades y servicios pblicos. Desde el punto de vista MATERIAL, es aquella funcin orientada a prestar servicios y promover el desarrollo sustentable de la nacin, regin o comuna, segn se desprende de la Constitucin. La administracin del Estado, en nuestro ordenamiento jurdico, ha de estar estructurada bajo la autoridad superior del Presidente de la Repblica, con el cual se relacionan todos los rganos administrativos, por intermedio del respectivo ministerio, ya por la jerarqua, si son servicios dependientes, ya por la supervigilancia, si la ley les da autonoma. [La contralora general de la repblica escapa de la rbita administrativa presidencial, pues el presidente no puede dirigirla, mandarla o dictarle normas, ni responsabilizar a sus integrantes, ni revisar sus actos. Tampoco es posible ubicarla bajo la tutela o supervigilancia presidencial. Esto porque es un organismo Constitucionalmente autnomo al igual que el Ministerio pblico].

4. Perspectiva y Prospectivas de la Administracin. Pg 123. Responsabilidad Transparencia Probidad Eficiencia Principios establecidos en la LOCBGAE: se pone mucho nfasis en la eficiencia y poco en la coordinacin.

II) Creacin de los rganos administrativos: Teora de rgano.

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Los rganos administrativos son creados para el desarrollo de una potestad o competencia pblica. Potestad que determina la naturaleza, rgimen y jerarqua del rgano. [Se condice con el principio de distribucin de competencias pblicas que establece el Art. 5 de la Constitucin]. Realidad Organizacional se da en el comienzo del Derecho Administrativo: en la regulacin de este soporte estructural que es la organizacin, nace el Derecho Administrativo Positivo, sin cuya existencia era imposible que se diera relacin jurdica alguna. 1. Teora del rgano Explica cmo opera la ficcin de la persona jurdica de los rganos pblicos (personas jurdicas pblicas) con respecto a los funcionarios pblicos que actan a su nombre. Los rganos se presentan en la realidad jurdica de manera distinta e independiente de las personas que lo integran; la actividad del rgano se le atribuye o imputa directamente a l. [Quienes ostentan el poder de expresar hacia el exterior la voluntad jurdica del ente en que se integran]. 1.1) Los rganos administrativos. Pg. 125. 1.2) Principios jurdicos de la organizacin administrativa. La creacin, modificacin y extincin de los rganos pblicos se encuentra reservado a la ley. La LOCGBGAE regula las bases del rgimen institucional administrativo Chileno. Esto se inspira en ciertos principios de naturaleza jurdica: 1.- Principio de unidad de la accin o coherencia de actuacin: Art. 5 LOCGBGAE. Se manifiesta en el plano orgnico a travs de la nocin de supremaca, directamente relacionada con las relaciones jerrquicas e interorgnica. Se basa en la defensa de un conjunto de intereses comunes, para lograr cierto fin pblico, a travs de la delimitacin y coherencia de las actuaciones administrativas. 2.- Principio de Coordinacin Art. 5to LOCBGAE. Persigue la coherencia y eficacia de las actuaciones administrativas. Consiste en que la toma de decisiones que involucre ms de una esfera administrativa, se haga de manera conjunta. Dentro de las tcnicas ms utilizadas encontramos la tcnica de planificacin conjunta. 3.- Principio de Cooperacin 20

No es necesario que se trate de rganos de la misma esfera, sino que puede darse entre rganos de fines distintos. No implica el sometimiento a cierta unidad de accin conjunta, sino a cooperacin para lograr ciertos objetivos. 4.- Principio de jerarqua Principio rector, obedece a la misma estructura piramidal del poder pblico administrativo. 1.3) La delegacin como un tipo de relacin interorgnica. Delegacin: supone la traslacin por un ente superior a otro de nivel inferior el ejercicio de una competencia, reteniendo el ente delegante la titularidad de la misma. La delegacin tiene un preciso y cierto margen jurdico Requisitos de delegacin: Art. 41 LOCBGAE Aspecto formal: 1.Acto delegatorio; 2. notificacin al delegado; 3. El delegado deber ser funcionario de la dependencia del delegante. Aspecto Materia: 1. Debe ser parcial; 2. Recaer en materias especficas; 3. No pueden delegarse materias que estn reservadas a determinados cargos pblicos; 4. No puede delegarse toda una potestad administrativa.

III ORGANIZACIN DE LA ADMINISTRACIN PBLICA EN GENERAL. 1) Gobierno y Administracin del Estado. La administracin pblica en Chile, est constituida por los rganos de la administracin del Estado y, relacionados ya sea jerrquica o autnomamente, sus autoridades deben actuar de manera coordinada; dichos rganos, estn sujetos a los principios de: Servicialidad. Juridicidad. -Probidad. -Publicidad.

El presidente de la repblica para el gobierno la administracin del Estado cuenta con la colaboracin de los rganos que establecen la Constitucin y las leyes. 1.1) Organizacin Ministerial El rgano superior es el presidente, seguido por los ministerios y por las subsecretaras, concebidas stas ltimas para obtener el cumplimiento de los fines de cada ministerio. La presidencia de la repblica constituye, en s misma, un servicio pblico y tiene un presupuesto propio y planta de personal, dependiente directamente del presidente. 21

Los ministerios son los rganos superiores de colaboracin del presidente y administran de sus respectivos sectores, mediante proposicin y evaluacin de polticas y planes, etc. Solo excepcionalmente pueden actuar como rganos administrativos de ejecucin. Subsecretarias son colaboradoras inmediatas de los ministros. Los servicios pblicos son rganos administrativos creados para la satisfaccin de necesidades colectivas, sometidos a la dependencia del presidente, a travs de los ministros respectivos. [Estos servicios son centralizados o descentralizados]. Los Descentralizados actan con la persona jurdica y el patrimonio propio que la ley les otorga; estn sometidos o supervigilados por el presidente de la repblica, a travs del ministerio respectivo. [la descentralizacin puede ser funcional o territorial] Los Centralizados, actan con la persona jurdica y con los bienes y recursos del fisco. Estn sometidos a la dependencia del presidente de la repblica a travs del respectivo ministerio. 1.2) rganos Administrativos Autnomos. Si bien forman parte de la administracin, son autnomos del presidente: la contralora general de la repblica, el banco central, el ministerio pblico, el consejo nacional de Tv, el servicio electoral. Igualmente las municipalidades tienen un estatuto de autonoma. 1.3) Organizacin regional, Provincial y Municipal. La administracin superior de cada regin est radicada en Gobierno Regional, que goza de personalidad jurdica de derecho pblico y est constituido por un Intendente y un consejo Regional Los ministerios se desconcentran territorialmente en SEREMIS, y los servicios pblicos mediante direcciones regionales y provinciales. En cada provincia existe un Gobernador que es un rgano desconcentrado del Intendente. La administracin local de cada comuna, reside en una municipalidad, que es una corporacin autnoma de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio, estando constituidas por el Alcalde y el Consejo.

IV.- ESTRUCTURA DE LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA Y PRINCIPIOS DE ORGANIZACIN

ADMINISTRATIVA: CENTRALIZACIN, DESCONCENTRACIN Y DESCENTRALIZACIN

El Estado con el objetivo de satisfacer los intereses colectivos por medio de la funcin administrativa, se organiza de una forma especial adecuada sin perjuicio de que otras organizaciones realicen excepcionalmente la misma funcin administrativa. As, se 22

logra combinar la unidad del Estado, como principio bsico articulador del poder poltico, con la descentralizacin o desconcentracin administrativa. Lo que queda como principio establecido en el artculo 3 de la Constitucin, el cual seala: El Estado de Chile es unitario, su territorio se divide en regiones. Su administracin ser funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, en conformidad con la ley. A travs de ello se reconocen expresamente, dos principios que constituyen una atenuacin al principio jurdico organizativo de centralizacin: la descentralizacin y la desconcentracin. La regionalizacin en nuestro pas se ha planteado como un sistema de organizacin administrativa descentralizada, que tiene por objeto permitir el desarrollo armnico de Chile dentro de las distintas realidades regionales existentes. 1) ESTADO UNITARIO Y CENTRALIZADO En general en un Estado se plantea siempre un problema de orden que se encarga de regular las relaciones entre los rganos centrales y los centros de poder donde se agrupa la poblacin a lo largo de todo el territorio. Precisamente, las diferentes soluciones que sobre ello se adopte da lugar a la organizacin centralizada y descentralizada. El poder estatal sobre todo en los inicios de la consolidacin del Estado modernonecesit de instrumentos eficaces de cohesin social y de identidad colectiva, que hicieran realidad la unidad poltica y la uniformidad legal postulada. Uno de dichos instrumentos y quiz el ms eficaz fue precisamente la CENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA. Ello no impide la existencia de agentes pblicos territoriales en todo el estado, pero estos se encuentran sujetos a la autoridad central por vnculos de jerarqua. Sin embargo, este instrumento al servicio del modelo de Estado Unitario comenz a ser analizado crticamente, sobre todo a partir del ltimo tercio del siglo XIX en especial en lo relativo a las finalidades estatales de atender eficaz y eficientemente las necesidades pblicas. 2) DESCONCENTRACIN ADMINISTRATIVA La desconcentracin parte de la hiptesis de una Administracin centralizada y significa una tcnica de descongestin de los rganos centrales a fin de corregir las disfunciones generadas por una excesiva centralizacin. No se trata de una mera delegacin, sino que desde un punto de vista objetivo, una administracin est desconcentrada cuando existen varios rganos, que aunque vinculados jerrquicamente entre s, tiene atribuida competencia propia. 23

Con la desconcentracin se pretende, mejorar la gestin de los asuntos administrativos, sin alterar la lnea jerrquica de dependencia en el rgano central y el desconcentrado. Desconcentracin funcional: se radican determinadas potestades en rganos administrativos del mismo servicio y que operan en el mismo mbito territorial. Desconcentracin territorial: se atribuye potestades a un rgano administrativo perifrico dependiente del servicio central, pero con competencia en un espacio territorial determinado; ejemplo: seremi, direcciones regionales de determinados servicios, etc. El proceso de regionalizacin desconcentracin administrativa. principalmente ha sido un continuo de

3) LA DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA Es posible identificar la descentralizacin como: aquel sistema en que el servicio se presta por una persona jurdica pblica, creada por el Estado, pero distinta de l, con un patrimonio propio y cierta autonoma respecto del poder central. Requisitos para que podamos hablar de descentralizacin: Personalidad jurdica. Distribucin funcional, esto es, atribucin de competencias. Unidad y coherencia de accin. Dice relacin con la unidad del Estado, con el principio de supremaca o supervigilancia de los entes centrales. En su origen, debe estar desligado de toda jerarqua con el poder central. Su subsistencia financiera no debe estar sujeta al rgano central.

(3.1.) Tipos de descentralizacin La descentralizacin puede ser de dos tipos: funcional y territorial. La DESCENTRALIZACIN FUNCIONAL, se presenta cuando se transfiere potestades de un rgano administrativo central a otro especializado dentro de la organizacin, reconocindola a esta ltima personalidad jurdica propia y dando origen, por tanto, a una nueva persona jurdica de derecho pblico. En cambio, existe DESCENTRALIZACIN TERRITORIAL cuando se transfieren potestades desde un rgano central a otro perifrico de base territorial, recocindole a esta ltima personalidad jurdica y cierta autonoma para actuar en el mbito espacial que le es propio. Ejemplos: funcional: banco central; territorial: Gobierno Regional, Municipalidades [aunque en este caso encontramos a ambos tipos]. 24

SEGUNDA PARTE: AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS INDEPENDIENTES O ADMINISTRACIN INSTRUMENTAL O INSTITUCIONAL 1) IDEAS GENERALES DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO Nacen como una especificidad dentro de la variedad de fenmenos organizativos pblicos, que son fruto de la descentralizacin funcional de las administraciones pblicas fundamentalmente territoriales-, en busca de la mayor eficacia y eficiencia posibles. 2) En Chile Como sabemos las Administraciones Pblicas dependen del Gobierno Central, lo que justifica el gran volumen de organizaciones e importancia relativa a las funciones que desempean. El estudio de la Organizacin Administrativa se hace por ende complejo en todo aspecto, tanto para su gestin como para mantener el orden y la unidad. Para ello podemos tratar de agrupar o dividir la Organizacin en: - Organizacin Central (El presidente tiene una relacin de jerarqua completa con la organizacin central). - Organizacin Desconcentrada. - Organizacin Descentralizada. - rganos que tienen relacin poltica con el gobierno o aquellos que realizan actividades y funciones singulares que los diferencian de los otros rganos, siendo organizaciones administrativas ms especializadas, donde caben las ya mencionadas AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS INDEPENDIENTES. [TIENEN UN RASGO INSTRUMENTAL]. 3) Importancia de estas organizaciones independientes - Para estimular la libertad de los privados a favor de determinados fines del estado, - Para evitar la burocracia, - Para implementar una moda ms descentralizada. Este modelo cerrado unitario de Administracin tiende desde hace ya tiempo a cambiar, y a reconocer una mayor autonoma y capacidad a distintas entidades a quienes se les confa el desempeo de funciones estatales tpicas, que antes se desarrollaban nicamente bajo una jerarqua indiscutible y pensada como necesaria de la Administracin Central. Pero precisamente por la FUNCIN importante que cumplen estas entidades es que se comienza a hacer ms y ms necesaria su eficiencia. Por lo que se descubre que esta eficiencia no se lograr sino se las dota de una autonoma suficiente 25

que les permita generar segn su propias capacidades y necesidades, sin sentirse atrapadas por la Administracin, y trabajar conforme a ellas. 3.1) Derecho Comparado A) Reino Unido y EEUU: se habra producido con la misma finalidad, un continuo desmembramiento funcional [para hacer una cobertura ms eficaz y eficiente] en virtud de una organizacin central cada vez ms reducida y limitada. Ambos pases buscan sistemas en pro de una mayor eficiencia en base al profesionalismo que pueden entregar entidades no relacionadas ni a poltica ni al poder central. B) En Europa el tema poltico resulta a veces ms complejo debido a la manipulacin de los partidos polticos y el desequilibrio que puede producirse con las libertades pblicas, por eso mismo tambin ha habido la misma necesidad de separar ciertas actuaciones administrativas, independizndolas del gobierno central para as llegar a resultados ms eficientes. 3.2) Qu se considera una autoridad administrativa independiente? Se considerarn AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS INDEPENDIENTES si cumplen con dos supuestos bsicos: a) Por un lado, las entidades creadas para el desempeo de servicios de inters general o de funciones pblicas relevantes, cuya fuerte incidencia en la dinmica poltica y en el rgimen de las libertades pblicas exige su realizacin con arreglo a criterios de neutralidad y de profesionalidad, sin sesgos partidarios. Como es el caso de la universidades pblicas, televisin nacional de Chile, etc. b) Las entidades creadas para la ordenacin y disciplina de sectores econmicos capitales, cuyo difcil equilibrio y su fuerte incidencia en la vida econmica general requieren una gestin neutral y profesional, como el sector financiero, de valores, energtico, comunicaciones, Banco Central, la Comisin Nacional de Energa, Comisin Nacional de Mercado de Valores, Comisin Nacional del Mercado de Las Telecomunicaciones. [Por tanto, se trata de entidades a las cuales se encarga una funcin de inters general y para ello se requiere que posean cierto grado de especializacin, conocimientos tcnicos y adems, como toman decisiones importantes se requiere que nadie pueda intervenir en ellos, ni la administracin central ni otros poderes del Estado, no debe haber ingerencias]. Por ejemplo: en las universidades se entiende que se da pie para debates, para el desarrollo intelectual tanto de alumnos como profesores con intercambio de ideas, hay libertades de expresin en diversos mbitos lo que no sera posible si todas las decisiones fueran tomadas por la administracin central o por otros poderes del Estado. 26

Otro ejemplo viene dado por el Banco Central, que fija la poltica monetaria del pas, relacionadas con la circulacin del dinero, lo que claramente influye en toda la poblacin, por tanto, no puede verse influenciado por intereses particulares, ya sea de la administracin central, del propio Presidente de la Repblica, o de los dems poderes. 3.3) Cmo se llega a la autonoma? a) establecimiento por ley de limitaciones formales para la designacin y cese de los titulares de los rganos de gobierno: - La principal y ms eficaz de estas limitaciones consiste en el nombramiento de estos titulares por un plazo fijo, durante el que son inamovibles, salvo por causas preestablecidas de comportamiento irregular, que deben declararse formalmente. - Hay otras modalidades de limitacin, como la atribucin de nombramiento a rganos no administrativos (autoridades portuarias, instituto comercio exterior) - o en el caso concreto de la entrega concreta a sectores interesados (a veces puede ocurrir en las universidades). b) Atribucin de las mismas potestades sustantivas para la ordenacin del sector econmico, servicio o funcin pblica que tienen encomendado: frecuentemente, de potestades normativas de carcter reglamentario y en todo caso, las potestades de autorizacin, inspeccin y sancin. c) Tambin encontramos las tcnicas de autonoma medial, que persiguen garantizar un funcionamiento independiente eliminando los poderes de intervencin de la administracin en aspectos instrumentales de la gestin interna de estas entidades: - la atribucin de un cierto poder de autoorganizacin, - de gestin personal a su servicio - y de auto disposicin sobre sus medios patrimoniales supone reducir las posibilidades de que el Gobierno o la Administracin condicionen de manera indirecta (pero eficaz) la actividad de estas organizaciones. 4) Importancia de la autonoma Aqu a diferencia de los servicios de Administracin Central nos encontramos con rganos dotados de personalidad jurdica y patrimonio propio, y por sobre todo dotados de una mayor autonoma e independencia de gestin. Ms all de la personalidad jurdica cosa fundamental en estas organizaciones es sobre todo, el sometimiento de su actividad externa al Derecho privado. Es tal su importancia, que no pueden estar sujetas a los cambios del Gobierno de turno.

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A pesar de que la personificacin y el sometimiento al derecho privado proporcionan un mbito de actuacin ms desenvuelto y gil no necesariamente sern la nica forma de independencia real, ni requisito sinne quanon de eficiencia absoluta, ya que tambin hay mayor posibilidad de abuso. Desde una perspectiva constitucional, es clara la difcil compatibilidad que hay entre la independencia o autonoma real del funcionamiento atribuida a estas organizaciones y los principios de todo rgimen parlamentario. Por lo tanto no pueden crearse con facilidad este tipo de organizaciones ni extraerse simplemente potestades consideradas de gobierno, sin fundamento constitucional. 5) Consideraciones en cuanto al control en relacin a la autonoma Las Autoridades Administrativas Independientes se destacan mayormente entonces por su CARCTER FUNCIONAL E INSTRUMENTAL dentro del Derecho administrativo, ya que son parte de ste sin lugar a dudas, su peculiaridad dentro de la funcin administrativa est en la autonoma que poseen no slo patrimonialmente sino que como rgano, al no encontrarse vinculadas jerrquicamente al Gobierno Central. Esta mayor autonoma y el carcter del patrimonio es lo que normalmente harn surgir las dudas en cuanto al control y fiscalizacin. El control es un principio fundamental de derecho pblico internacionalmente reconocido. Y si el Presidente de la Repblica est sometido a l, con mayor razn deben estarlo las autoridades autnomas, ya que esta autonoma puede poner en peligro con mayor facilidad el exceso a los cnones legales [el control es indispensable]. Pero, atendiendo a que se trata de organismos autnomos, creados para obtener una mayor agilidad y dinmica, los medios y el sentido de la fiscalizacin deben ser distintos. En nuestro pas el control a estos organismos autnomos est vigente por la Ley 10.336 DE ORGANIZACIN Y ATRIBUCIONES DE LA CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA, especficamente para esta materia los artculos 1 y 16 incisos 1 y 2.

6) Consideraciones finales Se hace preciso entender que en el punto en que nos encontramos hoy es necesario equilibrar la Organizacin Central con todos lo organismos que desarrollan Funcin Pblica habiendo llegado a ello por distintas razones. Y no olvidar que la eficiencia y la agilidad de estos no sera posible si no tuvieran la autonoma e independencia que han logrado, a pesar de la cautela que se debe mantener respecto a su actuar.

TERCERA PARTE: ADMINISTRACIN CORPORATIVA 28

Se trata de un clase de entidades de configuracin ms difusa, que en todo caso, realizan funciones de tipo administrativo, reciben un claro reconocimiento normativo y su autonoma se basa en una decisin poltica y/o saber tcnico que se acota a un mbito preciso de competencia potestativa en el marco de objetivos especficos que les atribuye el ordenamiento jurdico. Ya hemos visto a las administraciones pblicas y a otros organismos estatales que hemos llamado administracin instrumental, institucional o independiente. En fin, ahora toca revisar estas organizaciones normalmente representativas de intereses que llamaremos ADMINISTRACIN CORPORATIVA. No es posible sostener que se trata de algn ejemplo de Administraciones Pblicas, pues no se encuentran adscritos a ninguna clase de ellas. Ms adecuado a la realidad, por tanto, sera reconocer que en estos casos se trata de la existencia de potestades administrativas entregadas a estos organismos de conformacin por particulares, y no de organismos considerados como parte de la Administracin Pblica. Lo relevante ser, en consecuencia, verificar si es posible que se ejerzan o no potestades administrativas por parte de estos entes corporativos o asociativos privados. A esta interrogante cabe responder afirmativamente y, por tanto, en esa medida y respecto de esa actividad, dichas entidades se sujetan al DERECHO ADMINISTRATIVO. Debemos excluir del anlisis: la idea de colaboracin privada en desarrollo de tareas pblicas. 2) Consecuencias Producto de la especializacin o profesionalidad otorgada por la tcnica, o en virtud de la evolucin histrica, existen entes dotados de un conocimiento especfico autoridad en sentido clsico-, al que suman la potestad o sea, ese poder concreto otorgado por el ordenamiento jurdico-, a que se ha hecho referencia. Ya no se trata de personas u rganos integrados a la Administracin burocrtica, sino que se trata de personas o entidades jurdicas que tienen este carcter en razn de su especializacin tcnica o en virtud de una decisin poltica en tal sentido ostentando la condicin de autoridad, pero de modo diverso del anterior, esto es, como AUTORIDAD FUNCIONAL; la que es una especie de aquella genrica basada no precisamente en la posesin de un cargo, sino que se basa en un conocimiento especializado, en conocimientos tcnicos, en un reconocimiento social institucional y en ltimo trmino en una atribucin legal de tal carcter. Esta autoridad funcional implica el ejercicio de una POTESTAD/FUNCIN -como no puede ser de otro modo-, en la medida que es un poder jurdico concreto, conferido por el ordenamiento jurdico a la organizacin ejerciente de esta autoridad funcional, que lleva asimismo implcita una obligacin de sujecin por parte de los sujetos a ella vinculados. Dado lo anterior, se prev para ello la sujecin al Derecho Administrativo de dichas 29

actividades, aunque est encomendado siquiera parcialmente a entes o entidades u organizaciones sometidas parcialmente al Derecho privado, lo que determina la aplicacin del Derecho Administrativo por entes de base privada. Lo anterior, no es un hecho aislado ni excepcional, en tanto dichos entes ejercen funciones o potestades administrativas actan como administraciones pblicas y su rgimen jurdico ser en esa medida el Derecho Administrativo, dado que es la actuacin de autoridad y poder pblico -an llevada a cabo por personas privadas-, la que determina su rgimen jurdico, siendo lo determinante para la aplicacin de dicho Derecho el ejercicio de la autoridad pblica o funciones pblicas de autoridad, con independencia de la pertenencia orgnica de la entidad que lo ejerza. Ejemplos: Centro de Despacho Econmico de Carga: no hay nada en las funciones del CDEC que no sea administrativo, sin embargo toda su organizacin y funcionamiento se regla por el derecho privado. Se trata de un rgano privado de existencia obligatoria, constituido por empresas que explotan instalaciones elctricas, cuya finalidad es coordinar la operacin de todas ellas con el objeto de propender a otorgar un suministro del tipo, lo ms seguro y al costo ms bajo posible. Es muy claro que el CDEC es importante depositario de potestades pblicas y cumple claramente una funcin pblica, a pesar de su conformacin privada. Juntas de Vigilancia de Ros: tiene competencia respecto de las aguas que escurren por cauces naturales [ros], en donde se da claramente una vinculacin y ejercicio de una funcin pblica por particulares. La junta de vigilancia forma parte un sistema de administracin cuyo fin es la gestin autnoma y pblica de los recursos hdricos necesarios para los aprovechamientos individuales y colectivos. Ellas administran no slo bien comunes, sino que especialmente bienes nacionales de uso pblico. Al analizar sus notas distintivas, surge inmediato su naturaleza pblica, aunque de base privada. Por tanto, se otorga como potestades: 1) Potestad de reparto o distributiva [administra la extraccin de masas de agua]. 2) Potestad de polica: vigilancia 3) Potestad sancionatoria: sanciona a los infractores de las medidas de administracin y distribucin.

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