Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 618.625 - SC (2003/0223708-0) RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO ADVOGADO : : : : KITAK BANG - ESPLIO LUIZ VIEIRA DA SILVA - INVENTARIANTE TOM CARDOSO VINICIUS BONI E OUTROS RELATRIO A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relator):

Recurso especial interposto pelo esplio de Kitak Bang, com arrimo nas alneas "a" e c do permissivo constitucional, contra acrdo proferido pelo TJSC.

Ao: de embargos de terceiro. O ora recorrente ops embargos de terceiro contra Tom Cardoso, ora recorrido, alegando ser legtimo proprietrio e possuidor a justo ttulo de imvel penhorado em ao de execuo de sentena, movida pelo ora recorrido em face de Augustinho Silvestre. Alegou que o referido imvel foi doado em 15.07.88 por Augustinho Silvestre a seus filhos, tendo este ato cumprido com todas as formalidade legais, estando presente, inclusive, o representante do Ministrio Pblico. Sustentou que em 16.12.97, o imvel foi vendido para Globe Agncia e Transportes Ltda., tendo esta, posteriormente, em dao em pagamento por uma dvida trabalhista, alienado o bem para o ora recorrente. Assim, na condio de senhor e possuidor a justo ttulo, pleiteou o recorrente a liberao do imvel objeto da penhora. O embargado, ora recorrido, apresentou impugnao, alegando que haveria fraude execuo, pois a transao efetivada em 15.07.88, entre Augustinho Silvestre e seus filhos, foi fraudulenta, posto que o imvel no foi doado, mas sim vendido por um preo irrisrio e que, alm disso, essa venda teria ocorrido no curso da ao de conhecimento da qual derivou a execuo onde se efetivou a penhora do imvel. Sentena: julgou procedentes os embargos de terceiro, tornando
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insubsistente a penhora sobre o imvel (fls. 57)

Acrdo: por maioria, deu provimento apelao do ora recorrido, reformando a sentena e concluindo que a venda do imvel ocorreu em fraude execuo e, portanto, era ineficaz em relao ao ora recorrido, o que teria contaminado as alienaes posteriores; ficando assim ementado:

CIVIL - EMBARGOS DE TERCEIRO VISANDO A RETIRADA DE CONSTRIO JUDICIAL SOBRE IMVEL PENHORADO EM EXECUO DE SENTENA PROFERIDA EM AO DE INDENIZAO - FRAUDE EXECUO CONFIGURAO - SENTENA REFORMADA PELO COLEGIADO JURISDICIONAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA, PARA JULGAR IMPROCEDENTE A AO AFORADA, COM IMPOSIO DOS NUS DE SUCUMBIMENTO E PUNIO POR LITIGNCIA DE M-F. 1. 'A venda realizada na pendncia da lide que reduz o devedor ao estado de insolvente, frauda o poder jurisdicional do Estado, criando sua prpria ineficcia originria e se constitui em ato atentatrio dignidade da Justia .' (RJTJRGS - 151/365). 2. 'E litigante de m-f aquele que alega fato de cuja falta de fundamento tem conhecimento por decorrer de ato praticado por ele prprio.' (RT - 590/119). 3. 'A litigncia de m-f pode ser imposta de ofcio pelo Juiz porque objetiva a lei reprimir a m conduta processual da parte quando ela atenta dignidade da Justia e pode comprometer o bom nome do mecanismo judicirio e de seus rgos. E isso afetaria o direito material do contendor.' (RJTJRGS - 160/423). (fls. 85). Embargos de declarao: no foram opostos.

Recurso especial: alega violao, em sntese, aos artigos:

a) 593, II, do Cdigo de Processo Civil, pois o acrdo recorrido reconheceu a fraude execuo, mas no estariam presentes os requisitos para sua caracterizao. Nesse ponto, alega, ainda, haver dissdio jurisprudencial com julgado do STJ, que entendeu que quando o bem no tiver sido adquirido diretamente do
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executado, mas sim de terceiro por terceiro, para que a fraude execuo lhe seja imputada, necessrio que houvesse comprovao de que o adquirente tinha cincia da existncia da demanda. (fls. 179); e

b) 17, 18 e 601, todos do Cdigo de Processo Civil, pois o acrdo recorrido aplicou indevidamente multa de 1% e indenizao de 20% sobre o valor atualizado do dbito em execuo, por ter entendido que o ora recorrente agiu em litigncia de m-f.

Prvio juzo de admissibilidade: aps contra-razes, foi o recurso especial admitido na origem apenas com fundamento na alnea "c" do permissivo constitucional.

o relatrio.

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RECURSO ESPECIAL N 618.625 - SC (2003/0223708-0) RELATORA RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO ADVOGADO : : : : : MINISTRA NANCY ANDRIGHI KITAK BANG - ESPLIO LUIZ VIEIRA DA SILVA - INVENTARIANTE TOM CARDOSO VINICIUS BONI E OUTROS VOTO A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relator):

a) Da alegada violao ao art. 593, II, do Cdigo de Processo Civil.

A questo controvertida consiste em saber se a pendncia de ao de conhecimento, da qual possa decorrer a insolvncia do devedor, abrangida pela hiptese prevista no art. 593, inciso II, do CPC.

A matria jurdica encontra-se devidamente prequestionada, com perfeita viabilizao do acesso instncia especial.

Conforme consta do acrdo recorrido (fls. 90), Augustinho Silvestre, poca do evento danoso que causou ao ora recorrido (fevereiro de 1984), era proprietrio de nada menos do que 9 (nove) imveis no Municpio de Itaja; e que dos meses de setembro de 1984 a julho de 1988 vendeu alguns desses imveis e doou outros aos filhos, culminando por no possuir mais nenhum bem imvel aps a citao da ao de conhecimento movida pelo ora recorrido em fevereiro de 1987 e contestada em junho do mesmo ano (fls. 92).

Portanto, a partir da ocorrncia do fato danoso (em fevereiro de 1984), Augustinho Silvestre passou, numa seqncia de atos, a transferir seus imveis para os filhos, ficando sem nenhum aps a citao da ao de conhecimento movida pelo ora recorrido o que o reduziu insolvncia.

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De fato, conforme consta no acrdo recorrido (fls. 89), quando foi iniciada a execuo da sentena da ao condenatria movida pelo ora recorrido contra Augustinho Silvestre, o Oficial de Justia no encontrou bens em nome do mesmo, o que, sem dvida, caracteriza a insolvncia.

Todavia, a incidncia do disposto no art. 593, inciso II, do CPC no automtica, isto , decorrente apenas da alienao na pendncia de demanda capaz de reduzir o alienante insolvncia.

Realmente, conquanto o STJ j tenha assentado o entendimento de que a citao vlida do devedor, a partir da qual j se pode caracterizar a alienao com fraude execuo, no somente a que ocorre no processo de execuo, mas pode ser relativa ao de conhecimento cujo julgamento seja capaz de reduzir o devedor insolvncia (REsp n. 97646/SP; Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ 18.11.1996; AgRg no Ag n. 11.981/RJ, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, DJ 23.09.1991; AgRg no Ag n. 268.815/SP, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ 09.10.2000 e REsp n. 234.473/SP, de minha relatoria, DJ 18.02.2002); tem-se exigido que a citao do devedor seja registrada, a fim de caracterizar a alienao fraudulenta, ou, ento, que o credor prove o conhecimento do adquirente sobre a pendncia de demanda judicial contra o alienante, poca da aquisio.

o que ficou esclarecido no julgamento do REsp n. 235.267/SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira (DJ: 08/03/2000), no REsp n. 234.473/SP, de minha relatoria (DJ 18.02.2002) e no AgRg no REsp n. 625.232/RJ, tambm por mim relatado (DJ 02.08.2004), este assim ementado, no que interessa:

Para que exista fraude alienao do bem tenha ocorrido aps devedor ou, ento, que o credor prove sobre a existncia de demanda pendente aquisio.
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execuo preciso que a registrada a citao vlida do o conhecimento do adquirente contra o alienante, ao tempo da
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Por outro lado, doutrina e jurisprudncia tm exigido, nos casos em que inexistente o registro da citao ou da penhora, que ao credor cabe o nus de provar que o terceiro tinha cincia da demanda em curso ou da constrio. Em sede doutrinria, pode-se citar Humberto Theodoro Jnior (Processo de execuo, So Paulo: Leud, 2005, p. 219) e o prprio Min. Slvio de Figueiredo Teixeira (Cdigo de Processo Civil Anotado, So Paulo: Saraiva, 7. ed., pg 459).

Nesse sentido, confiram-se: REsp n. 111.899/RJ, DJ 08/11/99, Rel. Min. Eduardo Ribeiro; REsp n. 153.020/SP, DJ 26/06/2000, Rel. Min. Barros

Monteiro; REsp n. 246.625/MG, DJ 28/08/2000, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar; REsp n. 218.290/SP, DJ 26/06/2000, Rel. Min. Waldemar Zveiter, este ltimo assim ementado:

Segundo Jurisprudncia dominante neste STJ, para a caracterizao da fraude de execuo preciso que a alienao tenha ocorrido depois da citao vlida, devendo este ato estar devidamente inscrito no registro ou que fique provado que o adquirente sabia da existncia da ao. No caso concreto, saliente-se que os embargantes no adquiriram o imvel do prprio devedor, mas de terceiro, presumindo-se sua boa-f, at porque, sequer execuo existia. Todavia, nesta oportunidade, meditando melhor sobre a questo e, principalmente, sopesando que este entendimento acaba, em ltima anlise, por privilegiar a fraude execuo por torn-la mais difcil de ser provada, ouso divergir do respeitvel entendimento acima transcrito quanto questo relativa ao nus da prova sobre a cincia, pelo terceiro-adquirente, da demanda em curso ou da contrio. Isso porque, o inc. II, do art. 593, do CPC, estabelece uma presuno relativa da fraude, que beneficia o autor ou exeqente (Considera-se em fraude de execuo a alienao ou onerao de bens quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia grifado e destacado).

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Portanto, em se tratando de presuno, da parte contrria o nus da prova da inocorrncia dos pressupostos da fraude de execuo (CPC, art. 334, IV), porque, como adverte Jos Carlos Barbosa Moreira, "a pessoa a quem a presuno desfavorece suporta o nus de demonstrar o contrrio, independentemente de sua posio processual, nada importando o fato de ser autor ou ru . (As presunes e a prova, in Temas de Direito Processual, 1. srie, 1. ed., So Paulo: Saraiva, 1977, p. 60.) Por conseguinte, caber ao terceiro adquirente, atravs dos embargos de terceiro (arts. 1.046 e ss.), ou provar que, com a alienao ou onerao, no ficou o devedor reduzido insolvncia, ou demonstrar qualquer outra causa passvel de ilidir a presuno de fraude disposta no art. 593, II, do CPC, inclusive a impossibilidade de ter conhecimento da existncia da demanda. De fato, impossvel desconhecer-se a publicidade do processo, gerada pelo seu registro e pela distribuio da petio inicial (CPC, arts. 251 e 263), no caso de venda de imvel de pessoa demandada judicialmente, ainda que no registrada a penhora ou mesmo a citao. Isso porque, diante da publicidade do processo, o adquirente de qualquer imvel deve acautelar-se, obtendo certides dos cartrios distribuidores judiciais, que lhe permitam verificar a existncia de processos, envolvendo o vendedor, nos quais possa haver constrio judicial (ainda que potencial) sobre o imvel negociado. Alis, a apresentao das referidas certides, no ato da lavratura de escrituras pblicas relativas a imveis, obrigatria, ficando, ainda, arquivadas junto ao respectivo Cartrio, no original ou em cpias autenticadas (cfr. 2. e 3., do art. 1., da Lei n. 7.433/1985). Assim, se a partir da vigncia da Lei n. 7.433/1985 para a lavratura da escritura pblica relativa a imvel, o tabelio obrigatoriamente consigna, no ato notarial, a apresentao do documento comprobatrio dos feitos ajuizados , no crvel que a pessoa que adquire imvel (ou o recebe em dao em pagamento), desconhea a existncia da ao distribuda (ou da penhora) em nome do proprietrio
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do imvel negociado.

Diante disso, cabe ao comprador do imvel provar que desconhece a existncia da ao em nome do vendedor do imvel, no apenas porque o art. 1., da Lei n. 7.433/85 exige a apresentao das certides dos feitos ajuizados em nome do vendedor para lavratura da escritura pblica de alienao de imveis, mas, sobretudo, porque s se pode considerar, objetivamente, de boa-f, o comprador que toma mnimas cautelas para a segurana jurdica da sua aquisio.

Alis, neste mesmo sentido o acrdo proferido no REsp n. 87.547/SP, Rel. Min. Ari Pargendler, DJ 22.03.1999, assim ementado:

"PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL. FRAUDE EXECUO. Redirecionada a execuo fiscal contra o scio-gerente, o dbito tributrio j est em fase de execuo contra este (CTN, art. 185), e, feitas as anotaes prprias no setor de distribuio do foro, o fato j se reveste de publicidade, podendo ser conhecido pelas pessoas precavidas que subordinam os negcios de compra e venda de imveis apresentao das certides negativas forenses . Recurso Especial no conhecido. " (grifado e destacado) Naquele julgamento, conclui-se pela existncia de fraude execuo, pois havia o registro da execuo em nome do vendedor no distribuidor forense. No vejo como aqui possa ser visto de forma diversa. Realmente, conforme reconheceu o acrdo acima, as pessoas precavidas so aquelas que subordinam os negcios de compra e venda de imveis apresentao das certides negativas forenses . Este dado apresentao das certides negativas forenses passvel de aferio objetiva: ou foram apresentadas ao comprador ou no foram. Se o foram, cabe a ele provar o contrrio, isto , que desconhecia a existncia de ao judicial em nome do vendedor do imvel. Portanto, tem o terceiro adquirente o nus de provar, nos embargos de terceiro, que, mesmo constando da escritura de transferncia de propriedade do imvel
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a indicao da apresentao dos documentos comprobatrios dos feitos ajuizados em nome do proprietrio do imvel, que no lhe foi possvel tomar conhecimento desse fato. Neste processo, observa-se que o acrdo recorrido omisso em relao existncia da prova de que o adquirente, ora recorrente, no tinha conhecimento da ao de indenizao ajuizada em face do proprietrio do imvel, ao tempo em que recebeu em dao em pagamento o imvel em questo. Portanto, partindo-se da anlise ftica exposta no acrdo recorrido, a alegao de violao ao art. 593, II, do Cdigo de Processo Civil esbarra no teor da Smula n. 7 desta Corte. b) Do dissdio jurisprudencial. Relativamente pretenso calcada na alnea c, do permissivo constitucional, tem-se que o dissdio diz respeito justamente ao nus da prova sobre a cincia, pelo terceiro-adquirente, da demanda em curso ou da contrio. Apesar de conhecer-se do recurso, nesse ponto, porque devidamente comprovada a divergncia jurisprudencial, de negar-se-lhe provimento, tendo em vista os fundamentos anteriormente expendidos. c) Da alegada violao aos arts. 17, 18 e 601, todos do Cdigo de Processo Civil. Aps o exame dos fatos, o TJSC concluiu que o recorrente no agiu com seriedade no ato de postular, servindo-se do processo para tentar obter razo, quando sabidamente no a tem. A parte que altera intencionalmente a verdade dos fatos, provocando incidentes manifestamente infundados, litigante de m-f e por isso deve ser condenada. (fls. 98)

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Como se percebe, com base em elementos de fato que lhe foram apresentados, o Tribunal a quo afirma, categoricamente, que o ora recorrente agiu com m-f. A demonstrao do contrrio e, portanto, alterao nas concluses do acrdo, demandaria o reexame das circunstncias fticas e das provas apresentadas, procedimento defeso em sede de recurso especial, nos termos da Smula 7 deste STJ.

Forte em tais razes, conheo do Recurso Especial, mas nego-lhe provimento.

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