MEDIOS COMISIVOS

El delito de trata de personas, cuando la vctima es mayor de 18 aos, exige determinados medios comisivos para su configuracin.

Los medios enumerados son: engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima, aun cuando existiere asentimiento de sta.

Cuando la vctima del delito de trata de personas, se trate de un menor de 18 aos, los medios comisivos no se exigen para la configuracin del delito, pero s funcionan como agravantes.

INDICE

1) Doctrina y jurisprudencia a) Engao o fraude b) Violencia, amenaza o cualquier medio de intimidacin o coercin c) Abuso de autoridad d) Abuso de una situacin de vulnerabilidad e) Concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima, aun cuando existiere asentimiento de sta

2) El consentimiento de la vctima Jurisprudencia. Doctrina

a) Engao o fraude Macagno Mauricio Ernesto, Algunas consideraciones sobre los nuevos delitos de trata de personas con fines de explotacin (artculos 145bis y 145 ter CP, Suplemento LL 26 de noviembre de 2008, ps.74/76. Entre los medios comisivos que conforman el segundo grupo delineado, es decir, que vician el consentimiento sin anularlo completamente, se presenta en primer

trmino el "engao" que es una falta de verdad en lo que se dice o hace. En otras palabras, "engaa" quien por cualquier medio da a lo falso una apariencia verdad o disimula lo verdadero para que parezca contrario a la realidad, induciendo a un tercero a creer en ello, a tenerlo por cierto (40). Pero, a poco que nos detengamos en su concepto, arribamos a la conclusin que, una vez ms, el legislador ha optado por ser repetitivo al enunciar seguidamente al "fraude" como una forma especfica de comisin del delito estudiado: "fraude" y "engao" son sinnimos (41) que no permiten vislumbrar una aplicacin diferenciada en el caso concreto. En ambos casos, el sujeto activo genera en la vctima una falsa percepcin de la realidad que determina una manifestacin de voluntad tendiente a la concrecin del delito del art. 145 bis. Cilleruelo, Alejandro. Trata de personas para su explotacin, LL 2008-D, 781 La utilizacin de las diferentes estrategias de coercin y control, aplicadas solas o combinadas tienden a crear en la vctima un encarcelamiento real o psicolgico. Esos mtodos son: a. Servidumbre por deuda: generalmente como las vctimas carecen de recursos para el traslado al supuesto lugar de destino en donde tendr el trabajo prometido inicialmente, el costo que genera eso lo solventa inicialmente el tratante. Cuando la vctima llega al lugar de destino, se encuentra con que el trabajo prometido no est y el tratante le exige la devolucin del dinero, cuyos costos fueron convenientemente exagerados para tornarlo imposible a corto plazo.

DAlessio Andrs Jos, Director; Divito Mauro, Coordinador, Cdigo Penal comentado y anotado. Parte Especial, artculos 79 a 306, p.193, Ed.La Ley, BsAs, 2004 (Comentario sobre el artculo 125 del CP) Engao: se da cuando se induce a la vctima a error a travs de simulaciones del objetivo del autor, que la lleva a intervenir en ellos

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b) Violencia, amenaza o cualquier medio de intimidacin o coercin Macagno Mauricio Ernesto, Algunas consideraciones sobre los nuevos delitos de trata de personas con fines de explotacin (artculos 145bis y 145 ter CP, Suplemento LL 26 de noviembre de 2008, ps.74/76. Por "violencia" habr de entenderse el despliegue de energa fsica humana, animal, mecnica, qumica o de cualquier tipo, tendiente a impedir una accin contraria a los designios del agente por parte de la vctima, incluyndose los medios hipnticos y narcticos previstos en el art. 78 del Digesto penal de fondo. En cambio, el legislador result redundante en la regulacin de los medios psquicos, enumerando entre ellos a la "amenaza", y la no taxativa mencin de "cualquier otro medio de intimidacin o coercin". La "amenaza" es la tipificada en el art. 149 bis, primera parte, del Cdigo penal argentino, y se trata de un anuncio de un mal futuro, grave e idneo, para atemorizar a la vctima, dependiente de la voluntad del sujeto activo o de un tercero relacionado con ste. An cuando el mal se anuncia a la vctima de la amenaza, no necesariamente sta ser la destinataria del mismo, ya que puedo serlo un tercero (un familiar, amigo, etc.). En el caso en anlisis, la amenaza tiende a influir sobre la psiquis del ofendido, anulando cualquier manifestacin de voluntad contraria a la actividad propia de la Trata de personas. De all que funciona ms bien como un caso de coaccin o amenaza coactiva del segundo

prrafo del mismo artculo, ya que se busca que alguien haga, omita o tolere algo en contra de su voluntad. De all que bien pudo el legislador circunscribir los medios psquicos en la "intimidacin" (35), que se corresponde con la coaccin antes citada, como lo ha puesto de manifiesto nuestra doctrina al tratar el delito de extorsin (36). Si ello puede predicarse del delito del art. 168 CP, no vemos impedimento para sostener lo mismo respecto al art. 145 bis. Como medio psicolgico de anular la voluntad del sujeto, la "intimidacin" es tambin un anuncio de un mal futuro que se lleva a cabo para lograr algo determinado. Expuesto lo anterior, la mencin de la "coercin" aparece como sobreabundante (37). Cilleruelo, Alejandro. Trata de personas para su explotacin, LL 2008-D, 781 La utilizacin de las diferentes estrategias de coercin y control, aplicadas solas o combinadas tienden a crear en la vctima un encarcelamiento real o psicolgico. Esos mtodos son: a. Servidumbre por deuda: generalmente como las vctimas carecen de recursos para el traslado al supuesto lugar de destino en donde tendr el trabajo prometido inicialmente, el costo que genera eso lo solventa inicialmente el tratante. Cuando la vctima llega al lugar de destino, se encuentra con que el trabajo prometido no est y el tratante le exige la devolucin del dinero, cuyos costos fueron convenientemente exagerados para tornarlo imposible a corto plazo. Tambin se le suele exigir que costee los gastos de propaganda y vivienda del local en el que se ejerce la prostitucin, de manera tal de mantener siempre una deuda creciente. En ciertas ocasiones cuando la vctima est cercana a pagar esa deuda, la red de tratantes que la tena en "posesin" la "vende" a otra, la que le exige para darle su libertad que le "pague" el monto de dinero que erog por su "adquisicin", y as la rueda vuelve a comenzar. b. Aislamiento y confiscacin de sus documentos: desde el momento en que parte la vctima del lugar de origen, el tratante ya se ocup de sacarle sus documentos con la excusa de poder pasar ms rpidamente los controles. En el lugar de destino contina esta situacin, y se le indica a la vctima que si quiere acudir a las autoridades policiales que lo haga pues al estar en condicin irregular ser deportada inmediatamente. Esto lo combinan con temor a la polica y fuerzas de seguridad que se le inculca a la vctima a fin de que no intente escapar y buscar ayuda. c. Aislamiento lingstico: los tratantes intentan que las vctimas no puedan utilizar su idioma natal o tener contacto con personas de su mismo origen, cuando se trata de extranjeros o etnias determinadas dentro de un mismo territorio. d. Violencia propiamente dicha: la violencia tiene lugar de manera generalizada para la vctima y las amenazas de extenderla a sus seres queridos. Entre ella se encuentra frecuentes golpizas en lugares que no dejen marcas, encierros, privaciones de agua y comida, violaciones singulares o grupales reiteradas. Obligacin a consumir drogas y alcohol. Esta violencia puede tener lugar como consecuencia de una trasgresin a alguna regla, por ejemplo queja de algn cliente por no haber accedido a su requerimiento, o como simple advertencia. Si las vctimas quedan embarazadas, son obligadas a practicar abortos, o bien a tener sus hijos y drselos al explotador para que los "venda". e. Vergenza: en muchas oportunidades al desconocer los familiares y allegados la situacin de la vctima, se les obtienen fotos o filman en situaciones de intimidad, amenazndola con enviar el material a sus seres queridos para que se enteren que ejerce la prostitucin. La vergenza porque se sepa lo que est ocurriendo es un inhibidor para tomar una decisin de escape (9)

DAlessio Andrs Jos, Director; Divito Mauro, Coordinador, Cdigo Penal comentado y anotado. Parte Especial, artculos 79 a 306, p.193, Ed.La Ley, BsAs, 2004 (Comentario sobre el artculo 119 del CP) Violencia: Teniendo en cuenta que la norma que nos ocupa menciona a la amenaza y a la coaccin o intimidacin derivadas de ciertas relaciones, como modalidades comisivas distintas a las que estamos analizando, resulta obvio que en este caso, el concepto de violencia se relaciona con el empleo de fuerza o

energa fsica suficiente sobre la vctima, tendiente a anular, vencer o evitar su resistencia.

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c) Abuso de autoridad Tazza, Alejandro O. Carreras, Eduardo Ral. El delito de trata de personas, LL2008-C, 1053 Tambin proceder el encuadre tpico cuando el autor obre en razn al ejercicio abusivo de la autoridad que ostenta sobre el sujeto pasivo. Este abuso de autoridad tiene que ser el que proviene de alguien distinto a los sujetos enunciados en el inciso 1 de esta misma norma, ya que si no, todos los supuestos en los que existiera esa clase de abuso de autoridad se veran agravados por esta ltima disposicin. En consecuencia, a los efectos de la aplicabilidad de la figura bsica mediando abuso de autoridad, ste debe provenir de un tercero ajeno a las relaciones personales o familiares contenidas en el inciso primero de esta misma disposicin (por ejemplo, un to de la vctima parentesco colateral no previsto u otro pariente no contemplado en la agravacin especial). Otro tanto puede sealarse cuando el sujeto activo es un funcionario pblico, ya que si acta abusando de su autoridad derivada del cargo el hecho siempre se vera agravado. Por ende, la formulacin bsica cuando deriva de abuso de autoridad slo debera provenir de otros sujetos distintos a los enunciados en el inciso primero de esta normativa.

Macagno Mauricio Ernesto, Algunas consideraciones sobre los nuevos delitos de trata de personas con fines de explotacin (artculos 145bis y 145 ter CP, Suplemento LL 26 de noviembre de 2008, ps.74/76. Un supuesto particular de violencia psquica es el "abuso de autoridad", donde el agente se aprovecha de una situacin de poder que posee respecto de la vctima, que le infunde temor a sta respecto de las consecuencias que una conducta contraria a los intereses o deseos del autor, le puede traer. Existe una restriccin absoluta de la voluntad a causa del temor por parte de quien se halla ubicado en un plano superior respecto del sujeto pasivo, ya sea en el mbito laboral, jerrquico, religioso, etc., excluyndose las hiptesis especialmente contempladas como agravantes en el primer inciso del art. 145 bis. Ya nuestra doctrina haba sealado al respecto que el abuso de autoridad se halla contemplado en la intimidacin o violencia (38), lo que es a todas luces correcto incluso para el mbito civil donde el artculo 940 del Cdigo Civil dispone que "el temor reverencial,, o el de los subordinados para con su superior, no es causa suficiente para anular los actos", por lo cual se ha exigido un plus de violencia psquica dirigida contra la vctima (39). DAlessio Andrs Jos, Director; Divito Mauro, Coordinador, Cdigo Penal comentado y anotado. Parte Especial, artculos 79 a 306, p.193, Ed.La Ley, BsAs, 2004 (Comentario sobre el artculo 119 del CP) Pretende involucrar casos derivados de relaciones de autoridad o jerrquicas, que colocan al autor en una privilegiada posicin respecto de la vctima. Quedaran comprendidos aquellos casos en los que el autor, aprovechando una especial posicin de superioridad sobre la vctima, logra su consentimiento. Pese a la inexistencia de violencia o amenazas casos que quedaran abarcados por las modalidades ya analizadas- es la propia posicin de preeminencia que ,

explotada con fines sexuales, permite la realizacin del acto de significado sexual al que la vctima accede por virtud de ese empleo coactivo de la relacin. De ah que ese supuesto consentimiento carezca de toda validez.

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d) Abuso de una situacin de vulnerabilidad Definicin de vulnerabilidad. Reglas de Brasilia sobre acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad, adoptadas en la XIV edicin de la Cumbre Judicial Iberoamericana celebrada en la ciudad de Brasilia, Repblica de Brasil, los das 4,5y 6 de marzo. Resolucin PGN nro.58/09 Se consideran en condicin de vulnerabilidad aquellas personas que, por razn de su edad, gnero, estado fsico o mental, o por circunstancias sociales, econmicas, tnicas y/o culturales, encuentran especiales dificultades para ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia los derechos reconocidos por el ordenamiento jurdico. Podrn constituir causas de vulnerabilidad, entre otras, las siguientes: la edad, la discapacidad, la pertenencia a comunidades indgenas o a minoras, la victimizacin, la migracin y el desplazamiento interno, la pobreza, el gnero y la privacin de libertad. La concreta determinacin de las personas en condicin de vulnerabilidad en cada pas depender de sus caractersticas especficas, o incluso de su nivel de desarrollo social y econmico.

Tazza, Alejandro O. Carreras, Eduardo Ral. El delito de trata de personas, LL2008-C, 1053 Tambin se comete el delito si el sujeto acta sobre la vctima aprovechando su situacin de vulnerabilidad, esto es, respecto de quien puede ser fcilmente sometido a los designios y voluntad del autor de la comisin delictiva en virtud de las especiales circunstancias en que se encuentra (pobreza, desamparo, necesidad bsicas, etc.), la que deber ser juzgada en cada caso teniendo en cuenta las particulares propias del nivel socio-cultural y de las condiciones de vida de la vctima del delito.

Macagno Mauricio Ernesto, Algunas consideraciones sobre los nuevos delitos de trata de personas con fines de explotacin (artculos 145bis y 145 ter CP, Suplemento LL 26 de noviembre de 2008, ps.74/76. Otra forma prevista en el art. 145 bis, es el abuso de una "situacin de vulnerabilidad", es decir, del estado de la vctima que la hace propensa a otorgar el consentimiento para la finalidad de explotacin que tiene en miras el autor con su accionar. Dicho estado puede provenir de situaciones externas al damnificado, como una necesidad de tipo econmica o el desmembramiento del grupo familiar, como internas, como una dolencia fsica o psquica que lo afecte impidiendo reconocer el aprovechamiento que hace el agente de su estado y que, de haberlo reconocido, la decisin hubiera sido la contraria. Al respecto Donna destacaba, al analizar el derogado art. 127 ter, que "en zonas de pobreza y marginacin, como es Amrica del Sur, podra ser que la persona aceptara ser sacada o trada para el

ejercicio de la prostitucin para salir de la miseria en que vive", situacin que no estaba prevista en la ley y que reclamaba su regulacin por tratarse de un "aprovechamiento de la situacin" que mereca ser castigado (42). Estas circunstancias habrn de ser juzgadas en cada caso en particular teniendo en cuenta las particularidades propias de las condiciones socio-culturales y de vida del ofendido (43). De all la existencia de un vicio que mengua la validez del consentimiento otorgado.

VULNERABILIDAD. Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, c.16897/14 M RBG y otros s/inf ley 26.364, 14/05/2009 Es que avanzando an ms en el anlisis del encuadre jurdico de los hechos objeto de imputacin, si bien se advierte ,que alguna de las nombradas en autos, 'prima facie' vctimas del ilcito de trata de personas, tenan conocimiento de la actividad que iban a desarrollar en el pas advertimos que el presunto consentimiento prestado, oportunamente, se encontrara viciado, pues las particulares circunstancias personales de las mujeres, su situacin familiar y econmica evidencian un grado de debilidad y vulnerabilidad tal, que es demostrativo 'prima facie' de que aquel se encontraba afectado de alguna u otra manera por las caractersticas particulares de los sucesos previos o por la desamparada situacin en que se encontraban las vctimas antes de su reclutacin, amn de las condiciones de sometimiento a las cuales se impona a las vctimas y sobre las que respecto de ello- no podra hablarse de un consenso vlido. Debe destacarse adems, que la falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la vctima por el empleo de alguno de los medios tpicos no slo debe vincularse con los fines de explotacin, sino que bsicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o, permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privacin de libertad, y secundariamente al ejercicio de alguna de las prcticas caracterizadas como 'explotacin' por el mencionado Protocolo de Palermo (cont. voto del Dr. Alejandro Tazza; Sen1. In1.de fecha 14 de enero de 2009, Causa nro. 5.157; Reg. 8.236; T. XXXVIII; f. 356). VULNERABILIDAD. Cmara de Apelaciones de Mar del Plata, c.5.950/3; c.16897/09 del Juzgado Federal nro.1 de Mar del Plata. Si bien se advierte que alguna de las nombradas en autos, 'prima facie' vctimas del delito de trata de personas, tenan conocimiento de la actividad que iba a desarrollar en el pas advertimos que el consentimiento prestado, oportunamente, se encuentra viciado, pues las particulares circunstancias personales de las mujeres, su situacin familiar y econmica evidencian un grado de debilidad y vulnerabilidad que aquel se encuentra viciado de alguna u otra manera por las caractersticas particulares de los sucesos previos o por la desamparada situacin en que se encontraban las vctimas antes de su reclutacin. Debe destacarse adems, que la falta de consentimiento o el consentimiento violado de la vctima por el empleo de alguno de los medios tpicos no slo debe vincularse con los fines de explotacin, sino que bsicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privacin de la libertad y secundariamente al ejercicio de alguna de las prcticas caracterizadas como 'explotacin' por el mencionado Protocolo de Palermo ( conf. Voto del Dr. Alejandro Tazza, sent.int. de fecha 14 de enero de 2009, causa nro.5.157, reg.8.236, T.XXXVIII, f.356) VULNERABILIDAD. Cmara Federal en lo Criminal y Correccional de La Plata, SIII, c.4957, E.M.G. y otros s/inf ley 26364, 30/10/08 Todos estos elementos permiten tener por cierto que: a) mujeres menores y mayores de edad, de escasos recursos econmicos e indocumentadas reciban ofertas de trabajo en su pas Paraguay- para trasladarse a Argentina; b) ingresaban ilegtimamente al pas; c) eran trasladadas desde la Provincia de Misiones hasta la ciudad de La Plata; d) una vez aqu se les haca saber que

deban prostituirse; e) vivan en el mismo local en que ejercan su actividad; f) las condiciones de higiene del lugar eran deplorables; g) reciban alimentacin una vez al da; h) no manejaban su propio dinero; i) eran amenazadas para disuadirlas de abandonar el sitio. En este marco el argumento -implcito en la defensa de los imputados- de que las mujeres ejercan por su propia voluntad la prostitucin y que prueba categrica de su libertad para permanecer o abandonar el lugar resultaba del hecho de que slo a metros del local donde vivan estaba la Estacin Terminal de mnibus de la ciudad, no tiene consistencia. Indocumentadas, sin dinero, amenazadas y con conocimiento de que al local concurra la polica, toda idea de libertad para decidir desaparece. La situacin de vulnerabilidad a que se refiere la ley encuentra en el caso de autos un ejemplo paradigmtico.

VULNERABILIDAD. Cmara Federal de Apelaciones de Posadas, expediente 11.024/08 Arriola, Mario Francisco s/recurso de apelacin, 30 de marzo de 2009 Del informe psicolgico de la menor G as como del socio ambiental, se confirma el grado de vulnerabilidad requerido por el tipo penal en estudio respecto de ella, lo que aunado a las declaraciones de DL referidas, relacionada a que si bien haban estado de acuerdo con G en ir a trabajar al denominado 'quincho' nunca creyeron que las condiciones consistiran en no poder salir si no era con custodia, ni que habra castigos en caso de incumplir con esas reglas, y que esos castigos consistan en mayor desempeo en la prostitucin o limpieza, etc

VULNERABILIDAD. Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, causa 16897, R.E.N. y otros s/inf. Artculo 145 bis, 13/02/2009 En suma, tal como lo evidencian las constancias agregadas al legajo no solamente se ha logrado acreditar prima facie que en los locales El Len Tragos, El Torren y en el inmueble denominado 1 y 30 se desarrollaban actividades relacionadas con la explotacin sexual de mujeres sino que tambin se ha logrado acreditar prima facie que las nombradas fueron reclutadas y/o mantenidas en cautiverio en forma coactiva, abusiva o fraudulentamente para un nico fin, perdiendo de modo considerable, la libertad de eleccin y de decisin respecto de continuar, cesar o alejarse de aquella actividad.En este sentido, si bien se advierte que alguna de las nombradas en autos, prima facie vctimas del ilcito de trata de personas, tenan conocimiento de la actividad que iban a desarrollar en el pas advertimos que el consentimiento prestado, oportunamente, se encuentra viciado, pues las particulares circunstancias personales de las mujeres, su situacin familiar y econmica evidencian un grado de debilidad y vulnerabilidad que aquel se encuentra viciado de alguna u otra manera por las caractersticas particulares de los sucesos previos o por la desamparada situacin en que se encontraban las vctimas antes de su reclutacin. Debe destacarse adems, que la falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la vctima por el empleo de alguno de los medios tpicos no slo debe vincularse con los fines de explotacin, sino que bsicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privacin de libertad, y secundariamente al ejercicio de alguna de las prcticas caracterizadas como explotacin por el mencionado Protocolo de Palermo (conf. voto del Dr. Alejandro Tazza; Sent. Int. de fecha 14 de enero de 2009; Causa nro. 5.157; Reg. 8.236; T. XXXVIII; f. 356).

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e) Concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima, aun cuando existiere asentimiento de sta Tazza, Alejandro O. Carreras, Eduardo Ral. El delito de trata de personas, LL2008-C, 1053 Por ltimo, puede cometerse el injusto cuando el sujeto activo acta efectuando alguna concesin, pagos o beneficios para obtener el consentimiento del sujeto pasivo. Ello quiere decir, que si el consentimiento de la vctima se logra a travs de un beneficio econmico (dacin o entrega de objetos materiales), de un pago (dinero de curso legal o moneda extranjera), o de cualquier otra concesin que se le realice a ella (promesas o ventajas de cualquier naturaleza), el delito se ver igualmente perfeccionado por el empleo de tales medios comisivos. Macagno Mauricio Ernesto, Algunas consideraciones sobre los nuevos delitos de trata de personas con fines de explotacin (artculos 145bis y 145 ter CP, Suplemento LL 26 de noviembre de 2008, ps.74/76. Por ltimo, el nuevo precepto prev la "concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima", como modalidad tpica ejecutiva. Equivocadamente Tazza y Carreras han entendido que el sujeto activo destina la concesin de pagos u otros beneficios para lograr el consentimiento del sujeto pasivo (44) cuando la ley habla, en realidad, de conseguir "el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima", lo que es algo muy distinto. Quien se halla ubicado en esta situacin de dominacin respecto del ofendido es quien manifiesta su voluntad consentidora, no la vctima, lo que no interesa a la regla. El hecho de pagar a quien va a ser explotado alguna suma de dinero o otorgarle algn beneficio, podr ser incluido en el aprovechamiento de la vulnerabilidad del beneficiario si se da un supuesto de ellos, pero parece que no podra sostenerse lo mismo del modo en que fue redactada la norma en atencin a que el consentimiento vlidamente manifestado torna atpica la accin del agente. Esta razn justifica la exclusin del tipo penal de la ltima parte del art. 2, que incluye este medio en la trata de personas mayores de 18 aos "an cuando existiere asentimiento" de la vctima.

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2) El consentimiento de la vctima Jurisprudencia. Doctrina El artculo 3, inciso b del Protocolo de Palermo niega todo valor al consentimiento de la vctima cuando se hubieran utilizado medios comisivos.
El consentimiento dado por la vctima de la trata de personas a toda forma de explotacin intencional descrita en el apartado a) del presente artculo no se tendr en cuenta cuando se haya recurrido a cualquiera de los medios enunciados en dicho apartado

Como correlato, en el caso de menores, la realizacin de algunos de los verbos tpicos con alguna de las finalidades de explotacin que prev el delito de trata, aun cuando no se hubieren empleado medios comisivos, tambin resulta una conducta constitutiva del delito de trata de personas. De este modo, el artculo 3ro. inciso c del Protocolo de Palermo prev que
La captacin, el transporte, el traslado, la acogida o la recepcin de un nio con fines de explotacin se considerar "trata de personas" incluso cuando no se recurra a ninguno de los medios enunciados en el apartado a) del presente

Con el mismo criterio del Protocolo de Palermo, la ley 26.364 niega todo efecto al consentimiento de un menor de dieciocho aos, aun cuando se hubieren empleado medios comisivos. En este caso, stos funcionan como una agravante de la pena. Artculo 3 de la ley 26.364:
Existe trata de menores aun cuando no mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima. El asentimiento de la vctima de trata de personas menores de DIECIOCHO (18) aos no tendr efecto alguno.

Por otra parte, un aparente primer consentimiento prestado por las vctimas, puede resultar luego que estuvo viciado, si la vctima conoca la naturaleza del trabajo pero no las condiciones de esclavitud en las que tendra que llevarlo a cabo. La Oficina de Naciones Unidas contra la Droga y el Delito, (www.unodc.org/unodc/en/trafficking human beings.html) ejemplifica esta idea con un caso
Sonia comenz como prostituta en un pas latinoamericano cuando a los 14 aos fue expulsada de su hogar. Aunque tambin intent otros trabajos, siempre volvi a la prostitucin. A los 17 aos, un taxista la invit a ir a Europa. Por su belleza, afirm el taxista, probablemente podra trabajar como modelo, y l mismo se encargara de todos los arreglos. Despus de algn tiempo acept la oferta. El taxista necesit un mes para hacerle las gestiones. Otras tres chicas viajaron con ella. Cuando llegaron a Europa, otro taxista cogi sus pasaportes diciendo que tenan que confiar en l porque la ciudad era muy peligrosa. Las chicas fueron obligadas a trabajar todos los das como prostitutas de 6 de la tarde a 6 de la maana, y se les dijo que no se les devolveran los pasaportes hasta que el encargado de la casa hubiera recibido el pago de los gastos del viaje. Sonia dice que prevea lo de la prostitucin pero que nunca imagin que sera una prisionera, amenazada da y noche

El hecho de que la vctima conociera por anticipado que iba a dedicarse a la prostitucin no atena la conducta delictiva del traficante: se han utilizado los medios de la trata y el elemento de explotacin permanece. La vctima conoca la naturaleza del trabajo pero no las condiciones en que tendra que realizarlo. No es solamente la trata de mujeres con fines de prostitucin la que puede conducir del consentimiento a la esclavitud. Tambin hay casos de hombres que para trabajar en la construccin, que dieron su consentimiento para lo que crean que sera un empleo temporal legtimo y acabaron vindose atrapados en el lugar de trabajo, sin pago alguno y siendo objeto de malos tratos fsicos.

Jurisprudencia

Cmara Federal de Apelaciones de Posadas, Expediene 10991 Silva Walter Jos y otros s/recurso de apleacin en expedente F712 NN s/inf. Artculo 145 bis, del 30 de diciembre de 2008 Existe un dato aportado por el declarante y de suma importancia en la valoracin de la prueba que hace al tipo penal bajo estudio se desprende cuando dice a cmo era tratada G 'que en principio G estuvo de acuerdo en trabajar, pero despus nos tenan todo el tiempo encerrados solamente a disposicin de sus clientes, y limpiando, no le golpeaban pero siempre nos castigaban con ms limpieza, y con multas de trescientos pesos que tenemos que pagar con ms trabajo con clientes, que no nos pagaban por los servicios, nos rotaban constantemente, y nos daban diez pesos que era para todos los gastos de comida y lo que necesitemos en el da pero al comprar ramos acompaados por algn encargado. Que como dije una vez, logramos escaparnos y nos fueron a buscar en forma inmediata'

Doctrina Zaffaroni Eugenio Ral, Derecho Penal Parte General, p.502,Ed. Ediar, Buenos Aires, 2002. La voluntad de quien acuerda o consiente no debe estar viciada, es decir, que se requiere en la persona una completa capacidad de comprensin de la situacin y que no haya engao o violencia, ni coaccin o error Jakobs Gnter, Derecho Penal Parte General, p.299, Ed. Marcial Pons, Madrid, 1995 En la medida en que el facultado para disponer, sea por un engao u otra causa, yerra sobre la existencia y la importancia de la modificacin perjudicial que tiene lugar mediante la accin de injerencia en el bien, es decir yerra con referencia al bien, falta ya por ausencia de conciencia del abandono (total), la voluntad para ste. El facultado para disponer es 'indoloso' (total o parcialmente). En tanto que coopera en la injerencia puede ser instrumento de su autolesin). Roxin Claus, Derecho Penal Parte General, p.545, Ed.Civitas, Madrid, 1997. De la idea fundamental del consentimiento se desprende que ste slo puede ser eficaz en la medida en que el acontecimiento se presenta, segn baremos normativos, an como expresin de la autonoma del portador del bien jurdico, como realizacin de su libertad de accin. En los errores relativos al bien jurdico falta esto, porque si el que consiente no es consciente de en qu medida renuncia realmente al objeto de la accin. . De Luca, Javier Augusto, Artculos 145bis/145ter, p.446, Cdigo Penal y normas complementarias. Anlisis doctrinal y jurisprudencial Tomo 6. Artculos 162/171. Parte Especial Marcela De Langhe (supervisin), Ed Hammurabi, Buenos Aires, 2008 Como ya se sealara 'trata' significa comercio de personas o trfico bajo mutua contraprestacin (aunque no sea econmica), la cual es jurdicamente inviable en nuestra legislacin por imperio constitucional (art.15, Const. Nacional), aun cuando medie consentimiento. De nada importan los medios comisivos. El trfico de personas ya est previsto en la Ley de Migraciones y en las figuras de reduccin a la servidumbre, la de privacin ilegal de la libertad y para todos aquellos que hayan colaborado con estos sujetos (art.45 y ss, CP), quienes hayan comenzado un trfico de personas y no lo hayan culminado por razones ajenas a su voluntad (tentativa, art. 42 y ss. CP) y todos aquellos que hayan ayudado de algn modo a los autores o se hayan beneficiado de sus conductas con posterioridad a los hechos (encubrimientos del artculo 277, CP). Quizs el problema de toda esta discusin provenga de considerar que los supuestos punibles de trata de personas se reducen a los artculos 145bis y 145ter del CP. Si hablamos de mayores de dieciocho aos, la captacin, transporte, traslado y acogida de seres humanos con fines de explotacin sexual, laboral y venta de rganos no configurarn estos delitos quizs si otros-, sino slo cuando se

vulnere el consentimiento del sujeto pasivo o, para decirlo al revs, cuando se pruebe que la persona no consinti en ser traficada. Macagno Mauricio Ernesto, Algunas consideraciones sobre los nuevos delitos de trata de personas con fines de explotacin (artculos 145bis y 145 ter CP, Suplemento LL 26 de noviembre de 2008, ps.74/76. En el contexto delineado por la ley 26.364 parece resurgir un debate que la doctrina haba dado en orden al bien jurdico afectado en el delito del art. 140 CP, de Reduccin a la servidumbre. Algunos, sostuvieron una concepcin amplia del bien jurdico que entroncaba directamente con la dignidad de la persona, rechazando cualquier eficacia del consentimiento de la vctima por haber sido cosificada por el autor (11); mientras que otros sostenan todo lo contrario, otorgando preeminencia a la autodeterminacin del sujeto (12). Empero, no es posible considerar la dignidad de la persona como bien jurdico en los delitos comentados, porque si as fuera, ninguna razn tendra el legislador en otorgarle valor al consentimiento en los mayores de edad. Su situacin de "cosa" no admitira ningn acuerdo con la conducta del sujeto activo que la torne atpica, porque slo sera vlida si fuera concedida con intencin, discernimiento y libertad -como se dijo-, lo que es imposible en quien ha sido 'cosificado'".

Tazza, Alejandro O. Carreras, Eduardo Ral. El delito de trata de personas, LL2008-C, 1053 Vemos as que la ley distingue del consentimiento viciado por el error o el engao, de aqul obtenido por coercin o intimidacin, como tambin del que es conseguido a cambio del ofrecimiento o entrega de ventajas personales o econmicas. Por lo tanto podemos decir que el consentimiento de la vctima es irrelevante a los efectos de la configuracin punitiva de este delito. En torno a esto consideramos que la preocupacin manifestada por ciertas organizaciones tutelares carece de asidero fctico, ya que el tipo penal en comentario ni invierte la carga probatoria en lo atinente al consentimiento, ni tampoco despenaliza la conducta cuando ste exista, ya que en todos los casos previstos por la norma hay un consentimiento que se encuentra viciado en su origen y fundamentacin. Un consentimiento viciado no es consentimiento vlido. Para que s lo haya, este ltimo tiene que ser libre y voluntario, otorgado por una persona capaz y en pleno uso y libre ejercicio de sus facultades mentales (ver arts. 900 a 921 del C. Civil), circunstancias que no se presentan en el tipo penal analizado

Hairabedin, Maximiliano. La nueva ley de trata de personas. www.eldial.com En el caso de las vctimas menores de 18 aos, es irrelevante que hayan consentido el trfico, la ley considera igualmente perfeccionado el delito aun cuando medie asentimiento. En cambio, para los mayores de tal edad, es requisito que la voluntad haya sido anulada o disminuida a travs de alguna de las vas enunciadas anteriormente (mediante engao, fraude, violencia, amenaza, intimidacin, coercin, abuso de autoridad o de situacin de vulnerabilidad, pagos o beneficios para persona que tenga autoridad sobre la vctima -art. 2-). Esto ha generado crticas por parte de algunas organizaciones de lucha contra la trata de personas, que acusan a la nueva normativa de exigir a los mayores la prueba de su falta de asentimiento. Sin embargo, creemos que los dems medios comisivos enunciados son lo suficientemente amplios como para atrapar cualquier situacin que afecte la libertad de decisin.

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