CURSO A DISTNCIA MDULO XIV DIREITO COMERCIAL II - PROF.

SLVIO ANTNIO MARQUES

MEIOS DE RECUPERAO JUDICIAL Na concordata preventiva, o empresrio devedor tinha a possibilidade de apresentar uma petio inicial, instruda com documentos mencionados na prpria lei falimentar (art. 140 e seguintes do Decreto-lei n. 7.661/1945), com requerimento de dilao de prazo de pagamento (concordata dilatria), desconto nos dbitos (concordata remissria) ou dilao do prazo e desconto nos dbitos (concordata mista). No havia outras possibilidades para que o devedor se recuperasse financeira e economicamente. No sistema da LRF h vrios meios de recuperao, que podero ser utilizados, isolada ou cumulativamente. O art. 50 da LRF trata das hipteses, no exaustivas, que podem ser propostas pelo empresrio devedor, de forma pormenorizada, no plano de recuperao. Se houver objeo ao plano, a proposta do empresrio ser submetida AssembliaGeral de Credores, que poder aceit-la, rejeit-la ou propor outro plano. Caso sejam rejeitadas todas as propostas de recuperao apresentadas pelos credores, o juiz decretar a falncia do devedor, exceto se preenchidos os requisitos do art. 58 1 da LRF. O Comit de Recuperao poder ser instalado, conforme a complexidade do caso e as condies econmicofinanceiras da empresa em crise. Em relao s micro e pequenas empresas (Lei n. 9.841/1994), h um plano especial de recuperao, conforme arts. 70/72 da LRF. RECUPERAO PELO PLANO COMUM Em se tratando de empresrio individual ou sociedades empresrias (em nome coletivo, comandita simples, limitada, annima e em comandita por aes) no enquadrados no Estatuto das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte (Lei n. 9.841/1999), so meios de recuperao judicial, dentre outros: I. Concesso de prazo e condies especiais de pagamento o devedor pode requerer que lhe sejam concedidos prazos e condies especiais, para o pagamento de todas as suas dvidas (art. 49). Qualquer credor, contudo, pode apresentar objeo ao Plano, quando ento ser convocada Assemblia-Geral de credores, que poder no aceit-lo. II. ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade, constituio de subsidiria integral, ou cesso de cotas ou aes, respeitados os direitos dos scios, nos termos da legislao vigente a ciso, a incorporao, a transformao e a fuso so causas de modificao da estrutura das sociedades. A ciso ocorre quando a sociedade transfere patrimnio para uma ou mais sociedades. A t ransformao se d quando a sociedade passa de um tipo para outro (como, por exemplo, de limitada para annima). A incorporao ocorre quando uma ou mais sociedades

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so absorvidas por outra, deixando aquelas de existirem. A fuso se d quando duas ou mais sociedades unem-se para formar uma terceira. Caso esteja envolvida uma sociedade annima, tais hipteses obedecem ao disposto nos arts. 220/234 da Lei n. 6.404/1976 (LSA) e nos demais casos devero ser observados os arts. 1.113/1.122 do Cdigo Civil. A subsidiria integral a companhia constituda mediante escritura pblica e que tem como nico acionista uma sociedade brasileira (art. 251 da LSA). A cesso das cotas (ou quotas) ou aes representa a transferncia da participao societria a terceiro. Portanto, o empresrio devedor pode, se isso for conveniente, propor no Plano de Recuperao, por exemplo, a cesso de parte das quotas ou aes a terceiros ou aos credores, passando estes a serem scios da sociedade em crise, ou pode apresentar qualquer das outras medidas referidas. III. alterao do controle societrio ocorrer a alterao do controle societrio se isso for conveniente para a recuperao da sociedade em crise, sobretudo se os antigos controladores no estiverem conseguindo reerguer a empresa. Claro que a medida em tela no cabvel para o empresrio individual, pois o texto menciona apenas o controle societrio. IV. substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou modificao de seus rgos administrativos as sociedades limitadas e demais tipos societrios contratuais devem possuir um rgo de administrao. A sociedade limitada pode possuir, ainda, se previsto no contrato social, um Conselho Fiscal formado por 3 (trs) ou mais membros (arts. 1.060/1.070 do Cdigo Civil). As sociedades por aes podem ter Assemblia-Geral, Conselho de Administrao, Conselho Fiscal e Diretoria (arts. 121 e seguintes da LSA). O plano de recuperao pode, por exemplo, prever a substituio de alguns membros da administrao, desde que til ao soerguimento da empresa. Na concordata, o concordatrio no era substitudo, sendo que o Comissrio basicamente exercia funes fiscalizatrias. V. concesso aos credores de direito de eleio em separado de administradores e de poder de veto em relao s matrias que o plano especificar (golden share) os credores, caso o plano de recuperao preveja, podero ter os poderes mencionados, que mitigam o poder de deciso do empresrio devedor. VI. aumento de capital social o aumento de capital das sociedades contratuais deve ser efetivado mediante o aporte de bens ou importncias e modificao do contrato social (art. 32, II, a, da Lei n. 8.934/1996). A sociedade limitada tem regras especficas, previstas nos arts. 1.081/1.084 do Cdigo Civil, sobre o aumento ou reduo do capital social. Nas sociedades por aes o aumento do capital se d pela emisso de aes (com ou sem capital autorizado), pela correo (atualizao) anual da expresso monetria, pela converso de valores

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mobilirios em aes e pela capitalizao de lucros e reservas (arts. 166 e seguintes da LSA), mas somente no primeiro caso h realmente aporte de novos recursos. VII. trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive sociedade constituda pelos prprios empregados o trespasse consiste na alienao, total ou parcial, do estabelecimento do empresrio, sendo que este representa o conjunto de bens mveis ou imveis necessrios ao exerccio da empresa. O trespasse no se confunde com a alienao das quotas ou aes, que representa a transferncia do controle societrio. O arrendamento o contrato atravs do qual uma pessoa cede a outrem, por certo tempo e preo, o uso e gozo de um bem. Pelo contrato de arrendamento de estabelecimento empresarial, que guarda muita semelhana com a locao, o arrendatrio passa a explorar a empresa pertencente ao arrendador, mediante pagamento de certa quantia que geralmente incide sobre o faturamento. O trespasse e o arrendamento podem ser firmados com os empregados, desde que estes constituam sociedade para tal fim. Na prtica o arrendamento e a locao do estabelecimento do devedor j tm sido utilizados em alguns processos falimentares. VIII. reduo salarial, compensao de horrios e reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva os direitos trabalhistas esto previstos do art. 7 da Constituio Federal, que permite, em seu inciso VII, a reduo de salrios mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. Assim, poder haver proposta de diminuio dos salrios com a respectiva diminuio do horrio de trabalho. IX. dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo, com ou sem constituio de garantia prpria ou de terceiro ocorre a dao em pagamento quando o credor consentir em receber prestao diversa da que lhe devida (art. 356 do Cdigo Civil). D-se a novao quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a anterior, quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor ou quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com este (art. 360 do mesmo Cdigo). Nos dois casos, o devedor empresrio pode ou no oferecer garantia, conforme plano de recuperao. X. constituio de sociedade de credores embora seja uma medida prevista na LRF, a constituio de sociedade pode acarretar mais responsabilidades aos credores, de modo que, na prtica, pode no se mostrar atraente. XI. venda parcial dos bens alm da possibilidade da alienao do estabelecimento, o plano de recuperao pode prever a venda de alguns bens para que seja efetivado o pagamento dos credores. XII. equalizao de encargos financeiros relativos a dbitos de qualquer natureza, tendo como termo inicial a data da distribuio do pedido de

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recuperao judicial, aplicando-se inclusive aos contratos de crdito rural, sem prejuzo do disposto em legislao especfica o plano de recuperao pode prever a diminuio dos encargos financeiros, a partir da distribuio do pedido de recuperao judicial, inclusive em relao a contratos de crdito rural ou bancrios. XIII. usufruto da empresa o usufruto uma espcie de direito real sobre coisa alheia que pode recair sobre um ou mais bens, mveis ou imveis, em um patrimnio inteiro, ou parte deste, abrangendo-lhe, no todo ou em parte, os frutos e utilidades (art. 1.390 do Cdigo Civil). O usufruto de estabelecimento empresarial possvel mediante um contrato ou conveno pela qual o usufruturio passa a ter direitos de explorar a empresa. O usufruto pode ser atribudo, por exemplo, a um terceiro, que passar a pagar uma remunerao mensal que ser usada para reerguer o empresrio em crise. XIV. administrao compartilhada alm da substituio de administradores, o Plano de Recuperao pode prever que o devedor e os credores compartilhem a administrao da empresa em crise. XV. emisso de valores mobilirios os valores mobilirios podem ser emitidos pelas sociedades por aes, especialmente a sociedade annima. Os principais valores mobilirios so as aes, as debntures, as partes beneficirias, os bnus de subscrio e o commercial paper (notas promissrias). Com a emisso de alguns valores mobilirios, exceto as aes, j implcita no aumento do capital social, a companhia tem aporte de recursos, sem que para isso seja obrigada a se valer de emprstimos bancrios. Mas, ao contrrio do que ocorre com as aes, a sociedade estar obrigada a resgatar tais valores no vencimento, exceto se houver converso em aes. XVI. constituio de sociedade de propsito especfico (SPE) para adjudicar, em pagamento dos crditos, os ativos do devedor alm da possibilidade da constituio de sociedade de credores, a LRF ainda admite a constituio de outra espcie societria com a nica finalidade de adjudicar os ativos do devedor, em pagamento de suas dvidas. A SPE foi prevista inicialmente na Lei n. 9.074/1995 (Lei das Concesses). RECUPERAO DAS MICROEMPRESAS E EMPRESAS DE PEQUENO PORTE Por fora da Lei n. 9.841/1999, so consideradas microempresas (ME) aquelas que tm receita bruta anual de at R$ 244.000,00, e empresas de pequeno porte (EPP) aquelas que tm receita anual entre R$ 244.000,01 e R$ 1.2000.000. Os valores de enquadramento so atualizados anualmente por Decreto do Poder Executivo, com base na variao acumulada do IGP-DI ou ndice oficial que venha a substitu-lo (art. 2 3 da Lei n. 9.841/199). Inclusive, o Decreto presidencial n. 5.028, de 31/03/2004, alterou os valores de enquadramento da ME para at R$ 433.755,14 e da EPP para at R$ 2.133.222,00. As ME e EPP tm regime previdencirio, tributrio, trabalhista e creditcio diferenciado. No mbito tributrio j foi implantado o

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SIMPLES (Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuies das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte),atravs da Lei n. 9.317/1996. Contudo, os limites para enquadramento so diferentes daqueles previstos na Lei n. 9.841/1999, vlidos para fins de recuperao judicial. Nos termos da Medida Provisria n. 275/2005, so consideradas microempresas (ME) aquelas que auferem receita bruta anual de at R$ 240.000,00 e empresas de pequeno porte (EPP) aquelas que tm receita bruta anual de R$ 240.000,01 a R$ 2.400.000,00, sendo que as alquotas (de 3% a 16,6%) variam conforme o faturamento. O SIMPLES consiste na arrecadao unificada de diversos impostos e contribuies (IRPJ, PIS contribuio sobre o lucro lquido - CSLL, COFINS, IPI etc.), que so federais, podendo incluir a arrecadao de ICMS, desde que haja convnio com o Estado-membro. Sem prejuzo do disposto no art. 50 da LRF, que trata dos meios de recuperao comuns, as microempresas e as empresas de pequeno porte podem elaborar um plano especial de recuperao judicial, desde que afirmem sua inteno de faz-lo na petio inicial (art. 70/72). O plano ser apresentado pelo devedor em juzo no prazo improrrogvel de 60 (sessenta) dias da publicao da deciso que deferir o processamento da recuperao judicial, sob pena de convolao em falncia, nos seguintes termos: I. abranger exclusivamente os crditos quirografrios, excetuados os decorrentes de repasse de recursos oficiais e os relativos ao credor titular da posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente vendedor de imvel cujos respectivos contratos contenham clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias, ou de proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio (art. 49 3 e 4). II. prever parcelamento em at 36 (trinta e seis) parcelas mensais, iguais e sucessivas, corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de 12% a.a. (doze por cento ao ano). III. prever o pagamento da primeira parcela no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias, contado da distribuio do pedido de recuperao judicial. IV. estabelecer a necessidade de autorizao do juiz, aps ouvido o Administrador Judicial e o Comit de Credores, se houver, para o devedor aumentar despesas ou contratar empregados. Por disposio contida no pargrafo nico do art. 73 da LRF, o pedido de recuperao judicial com base em plano especial no acarreta a suspenso do curso da prescrio nem das aes e execues por crditos no abrangidos pelo plano. Tambm por disposio expressa, caso o microempresrio ou o empresrio de pequeno porte opte pelo pedido de recuperao judicial com base no plano especial, no ser convocada Assemblia-Geral de credores para deliberar sobre o plano e o juiz conceder a recuperao judicial se atendidas as demais exigncias da LRF (art. 72). O juiz, contudo,

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poder julgar improcedente o pedido de recuperao e decretar a falncia do devedor se houver objees de credores quirografrios titulares de mais da metade dos crditos. As objees podero ser apresentadas no prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao da relao de credores.

QUESTES

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1.

Quando o plano de recuperao judicial submetido Assemblia Geral de Credores? 2. Cite os meios comuns de recuperao judicial? 3. O que so microempresas? 4. O que so empresas de pequeno porte? 5. Qual o prazo para as microempresas e as empresas de pequeno porte apresentarem o plano especial de recuperao judicial? 6. Em que consiste o plano especial acima? 7. O plano especial influencia no fluxo prescricionais e nas aes em curso? 8. A Assemblia Geral de credores ser convocada para deliberar o plano especial? 9. Qual o recurso cabvel da decisso que determina o processamento do pedido de recuperao judicial? 10. Quais os crditos que no se submetem recuperao judicial?