01/04/2013

AES CONSTITUCIONAIS:

2) HABEAS DATA
Direito Constitucional III 2013
Prof. Ms. Marcia Andrea Bhring

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 1 OAB IX de 24.02.2013(aprovou s 10,3% BR) Jos, em um evento de confraternizao na empresa em que trabalha, ouviu de Roberto, alterado pela ingesto de bebida alcolica, que este detinha um cargo em comisso no Tribunal de Contas da Unio, ao qual nunca comparecera, exceto para a retirada do contracheque, ao final de cada ms. Jos se dirige, no dia seguinte, ao Tribunal de Contas da Unio e solicita cpia dos assentamentos funcionais relativos a Roberto, a fim de instruir uma ao judicial. ........segue

O pedido administrativo foi dirigido ao Ministro Presidente daquela Corte de Contas, que resolveu neglo. Consternado, Jos impetrou Habeas Data em face do Presidente do Tribunal de Contas da Unio. Considerando a situao acima descrita, responda justificadamente aos itens a seguir. A) Qual o Juzo ou Tribunal competente para julgamento do Habeas Data impetrado por Jos? (Valor: 0,40) B) O dispositivo de lei que exige, para impetrao do Habeas Data, demonstrao da recusa ao acesso s informaes, luz do princpio da inafastabilidade de jurisdio, constitucional? (Valor: 0,40) C) A pretenso de Jos, nesse caso, pode ser veiculada por Habeas Data? (Valor: 0,45)

Gabarito comentado A questo trata do Habeas Data, remdio constitucional destinado a assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico, nos termos do Art. 5, LXXII, da Constituio da Repblica. A. O examinando deve destacar a competncia do Supremo Tribunal Federal, conforme previso expressa do Art. 102, I, d da Constituio da Repblica...segue

B. A prova do anterior indeferimento do pedido de informao de dados pessoais, ou da omisso em atend-lo, constitui requisito indispensvel para que se concretize o interesse de agir no Habeas Data. Sem que se configure situao prvia de pretenso resistida, h carncia da ao constitucional do Habeas Data. Esse o entendimento de longa data consagrado pelo Supremo Tribunal Federal (RHD 22, Rel. p/ o ac. Min. Celso de Mello, julg. 19-9-1991, Plenrio, DJ de 1-9-1995) e pelo Superior Tribunal de Justia (Smula 2). Esse entendimento restou positivado no Art. 8, nico, da Lei n. 9.507/1997 e vem sendo reafirmado, sempre, pelo STF. (Nesse sentido: HD 87-AgR, Rel. Min. Carmen Lcia, julg. em 25-11-2009, Plenrio, DJE de 5-2-2010).

C. A pretenso de Jos no amparada por Habeas Data, pois o remdio no se presta para solicitar informaes relativas a terceiros, nos termos da alnea a do inciso LXXII, do Art. 5, da CRFB. Sua impetrao deve ter por objetivo assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante. (Nesse sentido, ainda, jurisp. STF: HD 87-AgR, Rel. Min. Carmen Lcia, julg. em 25-11-2009, Plenrio, DJE de 52-2010).

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1. HABEAS DATA Definio Legal

Hipteses de cabimento a) para assegurar acesso a informao; b) para a retificao; c) averbao. O art. 7 III, da lei que regulamenta o Habeas Data Lei 9507/97, traz uma nova hiptese de cabimento do habeas data, que a averbao. Vejamos: Art. 7 Conceder-se- habeas data: III - para a anotao nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao sobre dado verdadeiro mas justificvel e que esteja sob pendncia judicial ou amigvel. Neste caso, poder uma lei infraconstitucional trazer nova hiptese de cabimento, pois alarga o direito fundamental (no diminui).

Art. 5, LXXII conceder-se- Habeas Data: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo.

Pode-se definir o habeas data como o direito que assiste a todas as pessoas de solicitar judicialmente a exibio dos registros pblicos ou privados, nos quais estejam includos seus dados pessoais, para que deles se tome conhecimento e se necessrio for, sejam retificados os dados inexatos ou obsoletos ou que impliquem em discriminao. (Moraes, 2010, p. ..)

2. Origem
Costuma-se apontar na doutrina a sua origem legislao ordinria dos Estados Unidos da Amrica, por meio do Freedom of Information Act, de 1974, que fora alterado pelo Freedom of Information Reform Act, do ano de 1978, o qual visava a possibilitar o acesso do particular s informaes constantes de registros pblicos ou particulares permitidos ao pblico (Moraes, 2010,
p. 138 e Tavares, 2009, p. 983).

Hely Lopes Meirelles (Mandado de Segurana, 2004, pp. 277 e ss.) as razes do HD esto sedimentadas nos Estados Unidos da Amrica do Norte, em Frana, na Espanha e em Portugal. Nos Estados Unidos, por meio do Freedom of Information Act de 1974 e legislaes posteriores, visouse a possibilitar o acesso do particular s informaes constantes de registros pblicos ou particulares permitidos ao pblico. Em Frana com a Lei sobre informtica e liberdades de 1978, garante-se o direito de acesso e retificao de dados pessoais constantes de registros de carter pblico. .....................segue

Segue..... Na Espanha, na letra b do artigo 105 da Constituio de 1978 assegura o acesso dos cidados aos arquivos e registros administrativos, salvo no que afete a segurana e a defesa do Estado, averiguao dos delitos e intimidade das pessoas. Por fim, em Portugal, o artigo 35 da Constituio de 1976 enuncia, dentre outras disposies, que "todos os cidados tm o direito de acesso aos dados informatizados que lhes digam respeito, podendo exigir a sua retificao e atualizao, e o direito de conhecer a finalidade a que se destinam, nos termos da lei

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No Brasil...
O

ciclo militar autoritrio, que ocorreu entre 1964/84, no Brasil foi assinalado pelo uso e abuso de informaes que diferentes organismos armazenavam sobre pessoas. A malversao de informaes sobre a vida privada dos cidados e o uso indevido de informaes comprava o silncio e a adeso dos dissidentes do prprio regime militar, que sob a ameaa de escndalos familliares intimidavam a sociedade brasileira.A rejeio formal dessa prtica, correspondia a um anseio poltico naquela poca e o constituinte, antedeuo pela via do habeas data, um dos instrumentos posto a disposio da pessoa fsica ou jurdica.

Contudo, Diomar Ackel F refere que o habeas data criao brasileira. No tem similar especfico no direito comparado, onde se podem vislumbrar remdios genricos que tutelam essa seara, mas nunca um remdio determinado, relacionado diretamente com a problemtica do banco de dados diante do cidado.

Habeas data: instrumento raro na defesa do cidado contra abusos totalitrios Se em seus quase 25 anos de existncia, o Superior Tribunal de Justia (STJ) julgou mais de 18 mil mandados de segurana e quase 250 mil habeas corpus, um terceiro remdio constitucional bem mais raro. Os habeas data, concebidos como defesa do cidado contra tendncias totalitrias do estado, no chegam a 250. Quase empata com outro meio de garantia pouco conhecido: o mandado de injuno, que teve pouco mais de 200 casos.

Jos Afonso da Silva, citando a lio de Firmin Morales Prats, entende que tal remdio possui como objeto a proteo da esfera ntima dos indivduos contra: a) usos abusivos de registros de dados pessoais coletados por meios fraudulentos, desleais ou ilcitos; b) introduo nesses registros de dados sensveis(discriminatrios); c) conservao de dados falsos ou com fins diversos dos
autorizados em lei. (p. 390)

Luis Roberto Barroso, o direito material de acesso s informaes, garantido atravs do habeas data no todavia absoluto. H o limite previsto na prpria Constituio brasileira, no artigo 5o., inciso XXXIII: "todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado;" p.

J.J. Calmon de Passos, h um direito amplo informao, sujeito restries no tocante a informaes pretendidas dos rgos pblicos, desde que comprovada a existncia de risco para a segurana da sociedade e do Estado se for divulgada a informao. Todavia tal restrio afastada quando estiver em jogo informaes a respeito do prprio titular do direito.

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Com o objetivo de "liberar" o conhecimento de informaes, possibilitando a sua retificao ou anotao, no encontrou o legislador constituinte, para nomear o novo instituto, uma expresso melhor que habeas data -, que traduz o conjunto de elementos que compem as bases de dados (data), - com o significado de "tome os dados", da mesma forma que no achou outra melhor para traduzir a garantia da liberdade de locomoo que habeas corpus, com o significado de "tome o corpo"."
Jos Eduardo Carreira Alvim (Habeas Data, 2001, p. 1.. e ss.):

2. Natureza Jurdica do Instituto

O habeas data uma ao constitucional, de carter civil, contedo e rito sumrio, o qual tem por objeto a proteo de direito lquido e certo do impetrante em conhecer todas as informaes e registros relativos sua pessoa e constantes de reparties pblicas ou particulares acessveis ao pblico, para eventual retificao de seus dados pessoais (Moraes, 2010 p. 138)

Assim, este remdio est relacionado s informaes sobre a pessoa em qualquer rgo pblico, ou entidade de carter pblico. Pode-se utiliz-lo quando tais informaes forem negadas, e tambm para retificar dados. gratuito.

Lei 9.507, de 12.11.1997, repetem a enunciao

Os incisos II e III do artigo 7 da constitucional. No inciso III do aludido artigo 7 da mencionada Lei, est enunciado que o HD, alm das hipteses anteriores, ser concedido "para a anotao nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao sobre dado verdadeiro mas justificvel e que esteja sob pendncia judicial ou amigvel". Essa mencionada lei a reguladora do direito de acesso a informaes e disciplina o rito processual do HD

Habeas Data um instituto

pouco utilizado, pois as informaes, em geral, esto acessveis s pessoas.

Custa processual Para impetrar o Habeas Data no precisa pagar custas, uma ao gratuita de acordo com o art. 5, LXXVII da CF/88 e 21 da lei de HD. Vejamos: Art. 5, LXXVII: so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. Art. 21: So gratuitos o procedimento administrativo para acesso a informaes e retificao de dados e para anotao de justificao, bem como a ao de habeas data.

3. Finalidade
O instituto do habeas data objetiva fazer com que todos tenham acesso s informaes que o Poder Pblico ou mesmo entidades de carter pblico, como o Servio de Proteo ao Crdito, por exemplo, possuam a seu respeito. Antes da Constituio Federal de 1988, que instituiu entre ns tal remdio, vrias decises judiciais admitiam a utilizao do mandado de segurana, com a finalidade hoje estabelecida no habeas data

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4. Cabimento
A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia (sumula 2) firmou-se no sentido da necessidade de negativa da via administrativa para justificar o ajuizamento do habeas data, de maneira que inexistir interesse de agir a essa ao constitucional se no houver relutncia do detentor das informaes em fornec-las ao interessado. Smula n. 2 do STJ:
No cabe o habeas data (CF, ART. 5, LXXII, a) se no houve recusa de informaes por parte da autoridade administrativa.

...Tendo o habeas data natureza jurdica de ao constitucional, submetem-se s condies da ao, entre as quais o interesse de agir, que nessa hiptese configura-se, processualmente, pela resistncia oferecida pela entidade governamental ou de carter pblico, detentora das informaes pleiteadas. Faltar, portanto, essa condio da ao se no houver solicitao administrativa, e conseqentemente negativa no referido fornecimento.

5. Sujeito Ativo: uma ao personalssima, no admitindo pedido formulado por terceiros. Pode ser pessoa fsica ou jurdica, requerendo acesso s informaes a seu respeito.

6. Sujeito Passivo: depende da natureza jurdica do banco de dados (entidade governamental ou entidade de carter pblico).

Competncia
1) (art. 102, n I, letra d) Ao Supremo Tribunal Federal, para os habeas data contra o Presidente da Repblica, a Mesa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, o Tribunal de Contas da Unio, o Procurador Geral da Repblica ou o prprio STF; 2) (art. 102, n II, letra a) Ao Supremo Tribunal Federal, em recurso ordinrio o habeas data decidido em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso;

3) (art. 105, n I, letra b); ao Superior Tribunal de Justia, para os habeas data contra ato do Ministro de Estado, doa Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou o prprio tribunal; 4) (art. 108, n I, letra c) A cada um dos Tribunais Regionais Federais, para os habeas data contra o prprio tribunal ou rgo inferior da Justia Federal,(Juiz Federal);

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5) (art. 109, n VIII). Justia Federal e a Justia dos Estados. So competentes os juzes federais para os habeas data impetrados contra autoridade federal, excetuados os casos de competncia originria de tribunais federais... 6) (art. 121, 4, V) Tribunal Superior Eleitoral p/ julgar em grau de recurso habeas data denegado pelo TRE;

7) Todas essas regras foram reproduzidas no art. 20, n I, letras a, b, c, d, f, da Lei n 9.507. A letra "e" trata de hiptese no contemplada expressis verbis na Carta Poltica da Unio: a da competncia originria de Tribunal Estadual.
Na conformidade da clusula final, a matria ficar sujeita ao "disposto na Constituio do Estado" o que se harmoniza com a norma do art. 125, 1, da Constituio Federal: "A competncia dos tribunais

(estaduais) ser definida na Constituio do Estado, sendo a lei de organizao judiciria da iniciativa do Tribunal de Justia".

Habeas Data e Dados Sigilosos

Uma ltima questo que apresenta polmica doutrinria em matria de habeas data concerne ao seu cabimento em relao da dados e registros acobertados pelo sigilo da defesa nacional. Parte da doutrina pende para a amplitude do instituto, entendendo inexistir informaes sigilosas em relao ao prprio informado. Outros, por outro lado, admitem a restrio a fatos relacionados com a defesa nacional, sendo aplicada a ressalva do art. 5, inciso XXXIII, da Carta Magna.
O antigo Tribunal Federal de Recursos, atual Superior Tribunal de Justia, proferiu decises no sentido de proclamar o sigilo da defesa do Estado e da sociedade, desde que plenamente justificado.

Exceo H uma exceo prevista na parte final do art. 5, XXXIII da CF/88, inciso este que regulamenta o direito de petio. Vejamos: XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado;
Note-se que as informaes sigilosas que sejam imprescindveis segurana da sociedade e do Estado ningum poder ter acesso. A lei que regulamenta essa ultima parte a lei no 11.111/2005. Segundo o art. 6 desta lei, o acesso aos documentos sigilosos referente segurana da sociedade e do Estado ser restrito por um prazo mximo de 30 (trinta) anos, a contar da data de sua produo, podendo esse prazo ser prorrogado, por uma nica vez, por igual perodo.

Ex:
Exemplo, que algum pleiteie, por essa via, a retificao de dado constante de registro ou banco, mas o juiz, examinando a matria, no descubra a suposta inexatido. A sentena denegar a ordem declarando que o assentamento exato e, portanto, o impetrante no tem o direito de v-lo modificado. Inexiste motivo para recusar a tal sentena a aptido para revestir-se da auctoritas rei iudicatae no sentido material. essa autoridade, e no qualquer aliud, que impedir o rgo judicial, noutro eventual processo, de rejulgar a lide.
Barbosa Moreira p. 8.

HABEAS DATA N. 70 MINISTRO CARLOS VELLOSO

DECISO: - Vistos. ROBISSOM RODRIGUES DE ASSIS impetra ordem de habeas data, em que requer informaes atualizadas sobre o andamento dos feitos que tramitam em seu nome no Supremo Tribunal Federal. Autos conclusos em 22.6.2005. Decido. O pedido invivel. que o habeas data visa assegurar o direito de conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico,quando no espontaneamente prestadas (C.F., art. 5, LXXII). No caso, as informaes requeridas pelo impetrante so pblicas e esto, inclusive, disponibilizadas no site do Supremo Tribunal Federal, inexistindo, portanto, qualquer obstculo ao seu acesso. Do exposto, nego seguimento ao pedido e determino o seu arquivamento

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HABEAS DATA N. 74 MINISTRA ELLEN GRACIE

O objeto do habeas data consiste em assegurar o direito de acesso e conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais, com a finalidade de retific-las, corrigi-las e at mesmo suprimi-las, quando incorretas. O acesso tramitao de uma ao de habeas corpus, ou de qualquer demanda, no mbito do Judicirio prescinde de habeas data. Basta uma solicitao verbal ao juzo competente. Ou uma simples busca na Internet (MAP). Ademais, a Lei 9.507/97, que disciplinou o habeas data, condicionou o acesso ao Judicirio prvia comprovao da recusa da administrao. Na hiptese, estes autos j vieram conclusos com o documento de fls. 6/7, que contm a informao pretendida na inicial. Do exposto, nego seguimento ao pedido (RISTF, art. 21, 1).

TJRS 10 de Junho de 2011 Acrdo n 70041982521 de Tribunal de Justia do RS, Segundo Grupo de Cmaras Cveis, 10 de Junho de 2011 HABEAS DATA. REMDIO CONSTITUCIONAL NO CABVEL NA HIPTESE SUB JUDICE. DIREITO DE OBTER CERTIDO. EXTINO DO FEITO QUE SE IMPE. ART. 267, VI, DO CPC. O no fornecimento de certido de tempo de servio da impetrante junto ao Poder Pblico, d ensejo a impetrao de mandado de segurana e no de habeas data, porquanto a pretenso de obteno de certido para defesa de direitos de interesse pessoal (art. 5, XXXIV, CF). Extino do feito, com fulcro no art. 267, VI, ante a inadequao da vi...

TJRS 18 de Maio de 2011 Deciso Monocrtica n 70039267380 de Tribunal de Justia do RS, Segundo Grupo de Cmaras Cveis, 18 de Maio de 2011 HABEAS DATA. DESCABIMENTO NO CASO CONCRETO. DIREITO DE OBTER CONTRACHEQUES. EXTINO DO FEITO QUE SE IMPE. ART. 267, VI, DO CPC. O no fornecimento de contracheques em tempo hbil, d ensejo a impetrao de mandado de segurana e no de habeas data, porquanto a pretenso de obteno de documento para defesa de direitos de interesse pessoal (art. 5, XXXIV, CF), evidenciando-se direito lquido e certo. Extino do feito, com fulcro no art. 267, VI, ante a inadequao da via eleita. HABEAS D...

Inutilidade Apesar da efervescncia inicial, a ao perdeu interesse desde sua criao. No STJ, nos ltimos quatro anos, dos 54 pedidos de habeas data, somente um foi concedido, em 2009. Apenas em 2006 o nmero de processos desse tipo passou o nmero de 20, ficando na mdia anual de nove casos. OBS todos os 10 exemplos abaixo so STJ

Da poltica economia Passados 20 anos da promulgao da Constituio, o STJ analisou novo contorno do habeas data: os servios de restrio ao crdito do consumidor. No HD 160, a Primeira Seo entendeu que a Lei 9.507/97, ao contrrio da viso do inspirador do instituto em 1985, ao regulamentar a Constituio exigiu prova preconstituda do erro de informao. No se poderia, portanto, no mesmo processo, exigir ser informado da existncia de registro e ao mesmo tempo pretender retific-lo.

FGTS Do mesmo modo, o STJ entendeu que a ao cabvel para atender a empresa que queira obter os extratos de depsitos de FGTS efetuados junto Caixa Econmica Federal (CEF). O Tribunal Regional Federal da 2 Regio (TRF2) entendia que tais dados no eram pessoais e que os bancos de dados da CEF no eram pblicos, j que usados apenas por si mesma ....segue

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A empresa alegava que os depsitos eram feitos em contas de sua titularidade, apenas vinculados individualmente aos empregados para garantir o eventual recebimento futuro. O ministro Castro Meira afirmou que o habeas data no seria cabvel no caso de um extrato comum de conta bancria, que deveria ser tratado como matria de consumidor, no interferindo nisso o fato de a empresa detentora do dado ser ou no pblica. Porm, no caso do FGTS, a Caixa assume funo estatal de gestora do fundo, conforme definido em lei, justificando a concesso do habeas data (REsp 1.128.739). O prprio STJ, porm, traz precedente (REsp 929.381) em que se concedeu habeas data contra a Caixa para que fornecesse extrato bancrio comum.

Nocivo Petrobras De modo similar, o STJ tambm teve como acertada a concesso de habeas data para que um empregado da Petrobras, demitido por ter sido classificado como nocivo empresa em comunicao interna, tivesse acesso ao documento. No REsp 1.096.552, a Segunda Turma entendeu que o registro mantido pela sociedade de economia mista diz respeito pessoa do empregado, no configurando mera comunicao de uso interno.....segue.

No posso deixar de mencionar o objetivo primrio do particular para impetrar o remdio constitucional: obteno de documento probatrio para reintegrao de funcionrio afastado do quadro da Petrobras, em razo de questes eminentemente polticas, ocorridas na poca do regime militar, afirmou a ministra Eliana Calmon. O impetrante tem evidente interesse de agir, uma vez que no lhe basta o conhecimento in abstrato da existncia de algum documento ao qual materialmente no tem acesso, completou.

Exame mental Uma servidora do Itamaraty tambm obteve direito de acessar exame psiquitrico a que foi submetida enquanto lotada na embaixada brasileira em Nairbi. Ela argumentava que, apesar de o Ministrio das Relaes Exteriores ter franqueado a ela o acesso a sua pasta funcional, os dados s iam at o ano 2000, antes de ter sido lotada no Qunia. Ela disse que, embora tivesse realizado tais exames antes de deixar o Brasil, nos dois anos em que ficou no pas africano havia sofrido acusaes infundadas e sido submetida a novos exames...segue

Para o Itamaraty, as informaes desejadas pela impetrante seriam de uso interno e exclusivo do rgo, o que afastaria o cabimento do habeas data. O ministro Nilson Naves divergiu. Sucede, no entanto, que a garantia constitucional do habeas data mais ampla e compreende o acesso a toda e qualquer informao, inclusive, no caso, quelas presentes em comunicaes oficiais (ofcios, memorandos, relatrios, pareceres etc.) mantidas entre a embaixada em Nairbi e o Brasil, bem como quelas contidas no respectivo pronturio mdico, a abrangida a concluso do referido exame psiquitrico, entendeu o relator (HD 149).

Sigilo Para o STJ, a lei que regulou a ao constitucional tambm previu a possibilidade de restrio do acesso a informaes sigilosas. No HD 56, a Terceira Seo decidiu de forma unnime que, se a lei estabelece um dado como sigiloso e de uso exclusivo da entidade detentora, no pode ser cedido a terceiros. No caso dos autos, tratava-se de promoo de oficial da Fora Area, procedimento regulado por lei de 1994 e que atribua carter sigiloso a esse trabalho. De modo similar, no HD 98, em que um desembargador procurava informaes relativas a inqurito da Operao Anaconda, que tramitava em sigilo, a Primeira Seo entendeu que a medida constitucional no alcanava essa pretenso.

segue...

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Afirmou o ministro Teori Zavascki: No caso, pretende o impetrante ter acesso no exatamente a informaes sobre sua pessoa ou, ainda, retificar dados constantes em reparties pblicas, mas sim de obter informaes de um inqurito, cuja finalidade precpua a de elucidar a prtica de uma infrao penal e cuja quebra de sigilo poder frustrar seu objetivo de descobrir a autoria e materialidade do delito.

Herdeiros Tambm em 2008 o STJ entendeu que o direito de ao de habeas data se estende aos herdeiros. No HD 147, a Quinta Turma decidiu que o ministro da Defesa deveria fornecer informaes funcionais sobre o marido para uma viva de 82 anos, que aguardava havia mais de 12 meses a transcrio dos documentos.

Nota de concurso O STJ j rejeitou o uso da ao constitucional como via de reviso de nota obtida em concurso pblico. Uma candidata a fiscal agropecuria federal tentou usar o habeas data para ter acesso aos critrios de correo da prova discursiva da banca examinadora. Segundo alegava, a nota era informao pessoal, e a banca se recusava a fundamentar a rejeio a seus recursos. Para o ministro Joo Otvio de Noronha, a lei no previa nem mesmo implicitamente a possibilidade de tal medida para o fim pretendido pela candidata. A Primeira Seo tambm rejeitou a possibilidade de receber a ao como mandado de segurana, por inexistir no caso convergncia entre o pedido e a causa de pedir do habeas data com eventual direito lquido e certo passvel de proteo por mandado de segurana (HD 127).

Processo administrativo Tambm no cabvel o habeas data para se obter cpia de processo administrativo. Para o ministro Teori Zavascki, se o impetrante no busca apenas garantir o conhecimento de informaes sobre si ou esclarecimentos sobre arquivos ou bancos de dados governamentais, no caso para habeas data, mas de eventual mandado de segurana. No recurso especial julgado pela Primeira Turma, um piloto buscava acesso a cpia integral de processo administrativo do Departamento de Aviao Civil (DAC) para posterior unificao de registros de horas de voo, de modo a habilitlo (REsp 904.447).

Homnima condenada Em outro caso, porm, o STJ afastou a necessidade de habeas data para corrigir processo penal em que uma homnima foi condenada no lugar da verdadeira r. O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro (TJRJ) entendeu que a homnima no poderia corrigir a condenao por meio de reviso criminal, que seria passvel de ser movida apenas pelo prprio ru. Conforme o TJRJ, para o efeito de correo de registro pblico, no caso o rol de culpados, seria necessria ao de habeas data. A Sexta Turma do STJ, porm, concedeu habeas corpus para afastar essa exigncia e atender o pedido da condenada (HC 45081).

Lei de acesso A nova lei de acesso informao ainda no foi objeto de decises do STJ. Porm, a princpio, no parece influenciar o regime do habeas data. Isso porque a lei ressalva de forma expressa a proteo das informaes pessoais de seus instrumentos de transparncia, enquanto a ao constitucional se destina exatamente a obteno de informaes pessoais pelo prprio interessado. Resta aguardar, porm, como a Justia se manifestar diante de eventuais aes ligando ambos os institutos. Site STJ

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Ver Videos: www.youtube.com HD 90 Plenrio: HD no serve para buscar acesso a autos de processo administrativo

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Recusa da Autoridade Dever haver recusa da autoridade em dar a informao ou a dar acesso. Uma condio para impetrar este remdio constitucional a tentativa pela via administrativa informao e que haja a recusa da autoridade em dar tal informao. Segundo o pargrafo nico do art. 8 da lei de Habeas Data, A petio inicial dever ser instruda com prova: I - da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de dez dias sem deciso; II - da recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de quinze dias, sem deciso; ou III - da recusa em fazer-se a anotao a que se refere o 2 do art. 4 ou do decurso de mais de quinze dias sem deciso.A recusa poder ser expressa ou tcita. Passa o prazo acima estabelecido, poder a pessoa lesada impetrar o habeas data.

+ Video sobre HD.......................

PEA PRTICO-PROFISSIONAL
Tcio, brasileiro, casado, engenheiro, na dcada de setenta, participou de movimentos polticos que faziam oposio ao Governo ento institudo. Por fora de tais atividades, foi vigiado pelos agentes estatais e, em diversas ocasies, preso para averiguaes. Seus movimentos foram monitorados pelos rgos de inteligncia vinculados aos rgos de Segurana do Estado, organizados por agentes federais. (...)

(...) Aps longos anos, no ano de 2010, Tcio requereu acesso sua ficha de informaes pessoais, tendo o seu pedido indeferido, em todas as instncias administrativas. Esse foi o ltimo ato praticado pelo Ministro de Estado da Defesa, que lastreou seu ato decisrio, na necessidade de preservao do sigilo das atividades do Estado, uma vez que os arquivos pblicos do perodo desejado esto indisponveis para todos os cidados. Tcio, inconformado, procura aconselhamentos com seu sobrinho Caio, advogado, que prope apresentar ao judicial para acessar os dados do seu tio. Na qualidade de advogado contratado por Tcio, redija a pea cabvel ao tema, observando: a) competncia do Juzo; b) legitimidade ativa e passiva; c) fundamentos de mrito constitucionais e legais vinculados; d) os requisitos formais da pea inaugural.

PEA OAB 2010.3

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA TCIO, brasileiro, engenheiro, casado, portador do documento de identidade Registro Geral (RG) n. ____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF) sob o n.____, residente e domiciliado na____), por seu advogado inscrito na OAB/____ sob n.____, que esta subscreve (instrumento de mandato incluso), com endereo na (Rua____, n.____, Bairro____, Cidade/Estado, CEP:____), local indicado para receber intimaes (art. 39 do CPC), vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 5., LXXII, da Constituio Federal de 1988 e Lei 9.507/1997, impetrar HABEAS DATA em face do ato do SENHOR MINISTRO DE ESTADO DA DEFESA (autoridade coatora), pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

Vejamos a PEA prtica de Direito Constitucional 2 fase prova OAB Padro de pea: OAB 2010.3

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I DOS FATOS Tcio atuou em movimentos polticos que faziam oposio ao Governo ento institudo, na dcada de setenta. Por fora de tais atividades, foi vigiado pelos agentes estatais e, em diversas ocasies, foi preso para averiguaes. Teve seus movimentos monitorados pelos rgos de inteligncia vinculados aos rgos de Segurana do Estado, organizados por agentes federais. No ano de 2010, Tcio requereu acesso sua ficha de informaes pessoais, tendo seu pedido indeferido, em todas as instncias administrativas. Esse foi o ltimo ato praticado pelo Ministro de Estado da Defesa, que justificou seu ato decisrio, na necessidade de preservao do sigilo das atividades do Estado, uma vez que os arquivos pblicos do perodo desejado esto indisponveis para todos os cidados. Como se ver, no deve prosperar tal entendimento.

II DO DIREITO A Constituio Federal de 1988, no art. 5., LXXII, estabelece que o Habeas Data tem a finalidade especfica de assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do Impetrante, constantes de registros ou banco de dados de entidades governamentais ou de carter pblico, ou para a retificao de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico, quando no se prefira faze-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo.

A Lei n 9.507/1997 regulamentou o direito de acesso a informaes e disciplinou o rito processual do Habeas Data, estabelecendo, igualmente, em seu art. 7 a finalidade de garantir, em favor da pessoa interessada, o exerccio do direito de acesso, de retificao e de complementao das informaes pessoais dos registros de carter pblico.

o Habeas Data um relevante remdio constitucional a ser utilizado nas situaes que lesam, de forma efetiva ou potencial, o acesso de dados pessoais do impetrante e que so direitos fundamentais da pessoa. E como restar provado, Tcio teve seus direitos fundamentais efetivamente violados com a recusa, em todas as instncias administrativas, de acesso sua ficha de informaes pessoais. Fica desse modo, legitimado o Impetrante a figurar no plo ativo da presente ao (art. 7, inciso I, da Lei 9.507/1997).

O legitimado passivo, ora Impetrado, o Senhor Ministro de Estado da Defesa, pois foi a autoridade administrativa que negou o acesso s informaes, embasando sua deciso na preservao do sigilo das atividades do Estado. E por ser a autoridade coatora um Ministro de Estado, a competncia para processar e julgar este Habeas Data do Superior Tribunal de Justia, nos termos do art. 105, I, b, da Constituio Federal e do art. 20, I, b, da Lei 9.507/97.

Fica, desde logo, nos termos do art. 8, pargrafo nico, da Lei 9.507/1997, comprovado o interesse de agir do Impetrante, legitimador do presente Habeas Data, pois junta-se cpia do anterior indeferimento do pedido de acesso ficha das informaes pessoais, no perodo em que, Tcio, foi monitorado pelos rgos de inteligncia vinculados aos rgos de Segurana do Estado. Como se verifica dos documentos juntados, a atitude da Autoridade Coatora viola, flagrantemente, o direito do Impetrante em ter acesso, s suas informaes pessoais e, portanto, de seu pessoal interesse, que esto nos arquivos pblicos do perodo em que foi monitorado e preso para averiguaes.

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Houve o desrespeito do direito constitucional expresso no art. 5, XXXIII, da CF/88, pois ainda que haja a ressalva do sigilo imprescindvel segurana da sociedade e do Estado, no se pode confundir a preservao das atividades do Estado, com o direito, tambm, constitucional de ter-se acesso, somente, s suas informaes pessoais, de interesse claramente particular. O sigilo estaria preservado e o respeito Lei Maior tambm, pois o acesso pretendido somente dos dados pessoais do Impetrante, no houve e no h pedido para acesso de dados de terceiras pessoas constante dos arquivos pblicos do perodo desejado.

E neste ponto, no se pode deixar de lamentar que o Senhor Ministro tenha, ao cumprir seus deveres constitucionais (art. 37, caput e 87, pargrafo nico, inciso IV, da CF/88), abusado de sua autoridade e afrontado o fundamento maior da Repblica Federativa do Brasil, a Dignidade da Pessoa Humana (art. 1, inciso III da CF/88). Tcio participou sim de movimentos polticos que faziam oposio ao Governo institudo, na dcada de setenta. Foi vigiado, monitorado e preso para averiguaes.

No se questiona a necessidade de preservao do sigilo das atividades do Estado ou o fato de os arquivos pblicos do perodo desejado estarem indisponveis para a consulta pblica, o que no se pode aceitar o aviltamento do direito constitucionalmente protegido de ter acesso s informaes, pois, hoje o que Tcio pretende ter acesso sua ficha de informaes pessoais que constam nos arquivos pblicos e que dizem respeito a um perodo de sua histria pessoal.

III DO PEDIDO Posto isso, requer o Impetrante que Vossa Excelncia se digne: a) notificar o coator, o Senhor Ministro de Estado da Defesa, sobre os fatos narrados a fim de prestar as informaes que entender necessrias (art. 9. da Lei 9.507/1997);

b) determinar a oitiva do representante do Ministrio Pblico, para oferecer parecer, no prazo de cinco dias (art. 12 da Lei 9.507/1997); c) julgar procedente o pedido, determinando ao Impetrado o fornecimento das informaes pleiteadas, determinando o acesso ficha de informaes pessoais de Tcio (art. 13 da Lei 9.507/1997). Valor da causa, para efeitos de alada, R$ 1.000,00. Nesses termos, pede deferimento. Local e data. Advogado/OAB

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