DISTINO ENTE ESTADO DE FILIAO E DIREITO DA PERSONALIDADE AO CONHECIMENTO DA ORIGEM GENTICA.

PARTO ANNIMO Paulo Lbo

O Professor Paulo Lbo, em seu texto, trata de duas importantes garantias: o direito ao estado de filiao e o direito origem gentica. Ao delinear os contornos de cada uma delas, defende a necessidade de distingui-las para se evitar confuses, como tem ocorrido na jurisprudncia nacional. Por muito tempo, o estado de filiao se subordinou verdade biolgica e s relaes matrimonializadas. No entanto, a certeza absoluta quanto origem biolgica, advinda do desenvolvimento cientfico, comeou a se mostrar insuficiente para fundamentar a filiao. Outros valorem passaram a orientar as relaes humanas, de modo que a afetividade e o melhor interesse da criana se tornaram, hoje, os principais legitimadores da filiao e da paternidade. A filiao uma construo cultural, resultante da convivncia familiar e da afetividade. Do ponto de vista jurdico, considerada um fenmeno socioafetivo e tem natureza de direito de famlia. Nesse sentido, o estado de filiao seria gnero, cujas espcies seriam a origem biolgica e a no biolgica. Ele deriva, portanto, da comunho afetiva construda entre pais e filhos, independentemente da origem gentica. J o direito ao conhecimento da origem biolgica tem sede no direito de personalidade, que toda pessoa humana titular, na espcie direito vida. No se confunde, por conseguinte, com o estado de filiao, possuindo inclusive normas de regncia e os efeitos jurdicos distintos. Sua finalidade tambm distinta, desvinculada da filiao. Dentre elas, pode-se citar a necessidade de ter conhecimento da ocorrncia de doenas em parentes prximos e, assim, poder tomar medidas preventivas de sade. H, ainda, a vontade de integrar o ncleo da identidade pessoal, que no se resume ao nome, abrangendo toda a ancestralidade do indivduo. Decorrente do exposto, podemos dizer que, para garantir o direito origem gentica, no necessrio investigar a paternidade. So dois institutos distintos. O exerccio do direito de conhecer os ascendentes biolgicos, por ser direito da personalidade, garantido a toda pessoa humana, no dependendo de estar inserido em relao de famlia para ser tutelado ou protegido. Pugar a origem gentica, para fins de direito da personalidade, portanto, uma garantia do indivduo. Difere, assim, da demanda pela investigao da paternidade, inadequada para o fim de conhecimento da origem gentica, j que, busca a atribuio da paternidade, que, conforme j mencionado, deriva do estado de filiao, independentemente da origem

(biolgica ou no). O direito ao conhecimento da origem gentica no significa necessariamente direito filiao. Importante relembrar que a origem biolgica s presume o estado de filiao que ainda no foi ainda no constitudo. Para tanto, independe de comprovao da convivncia familiar. Por conseguinte, a investigao da origem biolgica exercer papel fundamental para atribuio da paternidade ou da maternidade e, posteriormente, do estado de filiao, que ainda no foi constitudo. Entretanto, na hiptese de estado de filiao no-biolgica j constitudo na convivncia familiar duradoura, comprovado no caso concreto, a origem biolgica no prevalecer. No ordenamento jurdico brasileiro, h previso da possibilidade de conhecimento da origem biolgica, nos casos de inseminao artificial heterloga (Resoluo n 1.358/92 do Conselho Federal de Medicina) e de adoo (art. 48 do ECA). Em ambos os casos, assegura-se o direito da personalidade, mas sem qualquer reflexo nas relaes de parentesco. No mesmo sentido tem se mostrado o direito alemo, espanhol e argentino. O autor critica, ainda, a confuso que faz a jurisprudncia inclusive do Supremo Tribunal Federal entre direito origem gentica e reconhecimento ou contestao do estado de filiao. Como exemplo, tem-se a orientao que o STF firmou, fundada o princpio da dignidade humana, no sentido de garantir ao ru o direito de recusa ao exame de DNA, mas negando ao autor o direito de conhecer sua origem gentica. Tal entendimento foi bastante polmico, j que, apesar da evidente coliso de direitos, no houve uma adequada ponderao de interesses, j que um foi totalmente sacrificado em benefcio do outro. O STJ, por sua vez, orientou-se em sentido contrrio, inclusive editando o enunciado da Smula 301, que estabelece presuno juris tantum de paternidade ao suposto pai que, em ao investigatria, recusar-se a se submeter ao exame de DNA. Sua aplicao exige, no entanto, que o juiz conjugue os efeitos da recusa com as demais provas existentes nos autos, de modo a firmar seu convencimento. Por fim, o Professor Paulo Lbo discorre sobre o parto annimo. Tal instituto, adotado na Frana e em outros pases, permite que a me opte por no ter sua identidade constando na certido de nascimento do filho, que no poderia, ainda, demanda-la para atribuir-lhe a maternidade. A Corte Europeia dos Direitos Humanos considerou vlido o parto annimo, reconhecendo a dificuldade de se conciliar os interesses de um filho que busca suas razes biolgicas e de uma mulher que escolhe dar luz no anonimato, mas entendendo que est garantido o direito a conhecer as origens, sem efeitos de parentesco.

O fundamento do parto annimo o exerccio de liberdade da mulher que no deseja assumir a maternidade. Desse modo, figura como alternativa a essa gravidez indesejada. Sua consequncia a descriminalizao, j que permite que a me deixe de exercer a maternidade, mas no incorra nos crimes de aborto ou abandono. No Brasil, no h parto annimo. Tais finalidades e resultados so atingidos atravs da adoo, que prev a faculdade gestante de entregar o filho ao Juizado da Infncia e Juventude para adoo. No h, por sua vez, anonimato, j que a criana registrada com o nome da me.

UNIVERSIDADE FEDERAL DE PERNAMBUCO UFPE CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS CCJ FACULDADE DE DIREITO DO RECIFE FDR

FICHAMENTO DE DIREITO DE FAMLIA

Recife, 4 de abril de 2013

Anna Clara Leite Pestana