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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

1. CONTRATO

CONCEITO

Ato jurdico bilateral ou plurilateral, cujo objetivo a criao, a alterao ou at mesmo a extino de direitos e deveres de contedo patrimonial. CONCEITO: Manifestao de duas ou mais vontades, objetivando criar; regulamentar; alterar ou extinguir uma relao jurdica. (lvaro Villaa). CONCEITO: Negcio Jurdico bilateral ou plurilateral, que sujeita as partes contratantes observncia de conduta idnea satisfao dos interesses que regularam. (Orlando Gomes) A fuso dos dois conceitos oferece uma definio mais precisa, segundo a qual o contrato a manifestao de duas ou mais vontades que cria; regulamenta, altera ou extingue uma determinada relao jurdica , sujeitando as partes observncia de conduta idnea satisfao dos interesses que regularam. Avulta a importncia do sujeito como parte em um determinado negcio jurdico assumindo a posio de centro de interesses (posio dos sujeitos em face da situao na qual incide o ato). Elementos essenciais: a) Duas declaraes, cada uma delas deve ser vlida e eficaz; b) Coincidncia de fundo entre as duas declaraes. As declaraes de vontade se complementam, formando o objeto do contrato, cujo contedo pode abranger as mais variadas aspiraes humanas. Obs.: no possvel realizar a autocontratao ou celebrao de contrato consigo mesmo. Exceo: art. 117, CC. De acordo com o dispositivo em questo possvel a outorga de poderes para que a pessoa que representa outrem celebre um contrato consigo mesmo, no caso, um mandato em causa prpria.

2 Instituto mais importante do Direito Privado1. - contrato nasce da realidade social tem sempre como base as prticas comerciais. - contrato: * modifica direitos e obrigaes das partes; * ato jurdico vinculante; * confere segurana s relaes jurdicas; * reciprocidade; * troca de prestaes; * propulsor da circulao de riquezas; * consenso de vontades que se dirige para um determinado fim; * equilbrio mnimo das prestaes e contraprestaes; * remedia a desconfiana bsica entre os homens.

- o contrato evoluiu. A princpio, havia a livre e soberana manifestao da vontade das partes. Atualmente, tornou-se um instrumento jurdico mais social, controlado e submetido a uma serie de imposies cogentes, mas equitativas.

Perodo anterior ao CC de 2002: a funo das leis referentes a contratos era assegurara autonomia, igualdade e liberdade no momento de contratar, e desconsiderando por completo a situao econmica e social dos contraentes. Perodo posterior ao CC de 2002 concepo mais social e intervencionista de contrato massificado aparece no novo Cdigo Civil Brasileiro (Lei 10.406/2002), introduzindo os mesmos princpios do CDC (funo social dos contratos, boa-f objetiva). Manteve, no entanto, muitos conceitos tradicionais.

Perodo anterior ao Cdigo Civil de 2002

Item 1 baseado na obra de Flvio Tartucci Serie Concursos Pblicos. Editora Mtodo.

3 Autonomia da vontade liberdade contratual incio no sculo XIX perdurando at o incio do sculo XX. O Direito Romano no colaborou muito em matria de contratos. Isso porque o excesso de formalismo no direito romano limitava severamente a

autodeterminao dos contratos.

Para se ter noo, em Roma o jurisconsulto Gaio advertiu o risco em perder o pleito pela pessoa que, litigando contra quem lhe cortasse as videiras, empregasse o vocbulo apropriado vites, em lugar do genrico arbores, preceituado na Lei das XII Tbuas o juiz romano, em face do rigor formal exigido, no tinha necessidade de indagar da inteno das partes nem o conjunto das circunstncias, pois a exigibilidade do acordo decorria unicamente do cumprimento de certas formalidades. A palavra dada tinha pleno valor.

O direito cannico trouxe a ideia da autonomia da vontade. A fora da palavra prendia-se na moral crist: ideia do pecado no descumprimento de uma obrigao contrada. Defendia a validade e a fora obrigatria da promessa, libertando o direito do formalismo exagerado e da solenidade tpicos da regra romana. O simples pacto faz nascer a obrigao jurdica, como fruto do ato do homem. Para os canonistas, a palavra dada conscientemente criava uma obrigao de carter moral e jurdico para o indivduo. Teoria do direito natural no direito natural que encontramos a base do dogma da liberdade contratual, uma vez que a liberdade de contratar seria uma das liberdades naturais do homem, liberdade esta que s poder ser restringida pela vontade do prprio homem.

Teoria da ordem poltica e a Revoluo Francesa: teoria do contrato social (Rousseau) contrato com base na sociedade. A autoridade estatal encontra seu fundamento no consentimento dos sujeitos de direito, isto , os cidados. Suas vontades se unem (em contrato) para formar a sociedade, o Estado como hoje o conhecemos. Ningum pode impor nada a outrem; por isso a importncia do contrato.

4 Rosseau: j que nenhum homem possui uma autoridade natural sobre o seu semelhante, e uma vez que a fora no produz nenhum direito, restam, portanto, os contratos (as convenes) como base de toda a autoridade legtima no meio dos homens. Teorias econmicas e o liberalismo liberdade contratual sc. XVIII acreditava-se, na poca, que o contrato traria em si uma natural equidade, proporcionaria a harmonia social e econmica, se fosse assegurada a liberdade contratual.

Viso tradicional dos contratos Doutrina da autonomia da vontade da vontade que se origina a fora obrigatria dos contratos, cabendo lei simplesmente colocar disposio das partes instrumentos para assegurar o cumprimento das promessas e limitar-se a uma posio supletiva (a lei regula). Nessa doutrina tradicional, preciso considerar: a) A liberdade contratual liberdade de contratar ou de se abster de contratar, liberdade de escolher o seu parceiro contratual, de fixar o contedo e os limites das obrigaes que quer assumir, liberdade de poder exprimir a sua vontade na forma que desejar, contando sempre com a proteo do direito. A ideia de liberdade contratual preencheu trs importantes funes poca do liberalismo: A1) a livre concorrncia - permitia que os indivduos agissem de maneira autnoma e livre no mercado; A2) pacta sunt servanda; A3) funo protetora: o indivduo tem a possibilidade de se auto-obrigar e de defender-se contra a imputao de outras obrigaes para as quais no tenha manifestado a sua vontade. Na teoria do Direito, a liberdade contratual encontra um obstculo somente: as regras imperativas que a lei formula. Mas no direito contratual tradicional estas regras so raras e tm como funo justamente proteger a vontade dos indivduos, como, por exemplo, a regra sobre capacidade.

b) A fora obrigatria dos contratos o contrato faz lei entre as partes. A ideia de fora obrigatria dos contratos significa que uma vez manifestada a vontade das partes por um contrato, tem direitos e obrigaes e no podero se desvincular, a no ser atravs de outro acordo de vontade ou pelas figuras da fora maior e do caso fortuito. Esta fora obrigatria vai ser reconhecida pelo direito e vai se impor ante a tutela jurisdicional. c) Vcios do consentimento se na formao do contrato estiver viciada a vontade de uma das partes, o negcio jurdico passvel de anulao. Se o consentimento viciado no obriga o indivduo, o consentimento livre de vcios o obriga de tal maneira que mesmo sendo o contedo do contrato injusto ou abusivo, no ter ele, na viso tradicional, o direito de recorrer a no ser em casos especialssimos de leso.

A nova realidade contratual

Dois tipos de contrato: a) Paritrios ou individuais: discutidos individualmente, clusula a clusula, em condies de igualdade e com o tempo para tratativas preliminares. Ainda existem, mas em nmero muito limitado e geralmente nas relaes entre dois particulares (consumidores), mais raramente, entre dois profissionais e somente quando de um mesmo nvel econmico. b) Contratos de massa: na sociedade de consumo, com seu sistema de produo e de distribuio em grande quantidade, o comrcio jurdico se despersonalizou e se desmaterializou. A empresa predispe

antecipadamente um esquema contratual, oferecido simples adeso dos consumidores, isto , pr-redige um complexo uniforme de clusulas, que sero aplicveis indistintamente a toda essa serie de futuras relaes contratuais. Estas novas tcnicas contratuais, de prelaborao unilateral do contedo do contrato, tambm so utilizadas por empresas pblicas, empresas privatizadas ou concessionrias de

6 servios pblicos (por exemplo, no fornecimento de gua, luz, servios de transporte, correios, telefonia). Tambm em matria de contratos de trabalho, as tcnicas de contratar em massa so utilizadas. Nas relaes de massa nem sempre os contratos sero feitos por escrito, pois ao lado dos contratos de adeso, expressos em formulrios, existem os contratos orais, a aceitao atravs das chamadas condutas sociais tpicas, os simples recibos, os tickets de caixas automticas. Obs.: Quando se fala em crise dos contratos, no quer significar que os contratos deixaro de existir, mas que hoje tm uma outra estrutura. A crise da teoria contratual clssica.

Cdigo Civil e Cdigo de Defesa do Consumidor Dilogo das fontes: a aplicao do dilogo das fontes justifica-se no Brasil diante de uma aproximao principiolgica entre os dois sistemas legislativos (CC e CDC), principalmente no que tange aos contratos. a) Dilogo da complementariedade: se o caso for de aplicao coordenada de duas leis, uma norma pode completar a outra, de forma direta (dilogo da complementariedade) ou indireta (dilogo de subsidiariedade) (utilizao de mais de uma lei, para complementar ou subsidiar). Ex.: em relao s clusulas abusivas, pode ser invocada a proteo dos consumidores constante do art. 51 do CDC e tambm a proteo dos aderentes constante do art. 424, CDC. b) Havendo aplicao simultnea das duas leis, se uma servir de base conceitual para outra, estar presente o dilogo

sistemtico de coerncia (utilizao de conceitos de outra lei). Ex.: os conceitos dos contratos de espcie podem ser retirados do CC mesmo sendo o contrato de consumo, caso de uma compra e venda (art. 481, CC). c) Dilogo de influncias recprocas sistemticas: esto presentes quando os conceitos estruturais de uma determinada lei sofrem influncia de outras (leis se influenciam mutuamente). Assim, o

7 conceito de consumidor pode sofrer influncia do prprio CC e viceversa.

Princpios contratuais do CDC aplicados ao CC - funo social do contrato; - boa-f objetiva; - equilbrio contratual.

Elementos constitutivos dos contratos

Estrutura do negcio jurdico: Escada Ponteana ou Escada Pontiana

Pontes de Miranda divide o negcio jurdico em trs planos: - Plano da existncia; - Plano da validade; - Plano da eficcia.

a) Plano da existncia: elementos mnimos que o contrato deve apresentar. So eles: - agente; - vontade; - objeto; - forma; (substantivos sem adjetivos) Sem um deles o negcio jurdico inexistente.

b) Plano de validade

So eles (art. 104, CC): - agente capaz; - vontade livre, sem vcios; - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; - forma prescrita e no defesa em lei. * havendo vcio ou defeito quanto a estes elementos se torna nulo de pleno direito. Eventualmente o negcio pode ser anulvel, como no caso

8 daquele celebrado por relativamente incapaz ou acometido por algum vcio do consentimento.

c) Plano da eficcia: consequncias, efeitos do negcio jurdico. So eles: - condio; - termo; - encargo; - consequncias do inadimplemento negocial (juros, multas, perdas e danos).

- Plano de eficcia; - Plano de validade; - Plano de existncia.

Para que o negcio ou contrato seja eficaz, deve ser existente e vlido. Para ser vlido, deve existir.

Todavia, possvel que um negcio ou contrato exista , seja INVLIDO e esteja gerando efeitos. o caso de um contrato acometido pelo vcio de leso (art. 157, CC2). Alis, se a ao anulatria no for proposta no prazo decadencial de quatro anos, a contar da celebrao do negcio, o negcio ser convalidado. A convalidao o fenmeno pelo qual o negcio invlido passa a ser tido juridicamente como vlido.

Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. 1 Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao tempo em que foi celebrado o negcio jurdico. 2 No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito.
o o

9 Art. 104, CC3: trata do plano de validade. O plano da existncia est embutido no da validade. Art. 2035, CC4: quanto validade dos negcios jurdicos deve ser aplicada a norma do momento da sua constituio ou celebrao. Quanto ao plano de eficcia, devem ser aplicadas as normas existentes no momento da produo de seus efeitos.

Portanto, possvel aplicar a um mesmo contrato os dois Cdigos (1916 e 2002). Se um contrato foi celebrado em 1998, quanto capacidade das partes, ao objeto e forma ser aplicada a codificao anterior. Relativamente ao inadimplemento, aos juros, clusula penal, entre outros elementos, incidir a codificao em vigor. Tal fato no fere o direito adquirido e o ato jurdico perfeito (art. 5, XXXVI, CF de 88). Isso porque tais institutos protegidos no texto constitucional somente se referem existncia e validade dos negcios jurdicos em geral, no eficcia, aplicando-se a regra tempus regit actum quanto ltima. Ex.: contrato sob o CC 1916: prev multa exagerada desproporcional, com onerosidade excessiva. Contrato foi descumprido em 2003 seguir a regra do

Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:

I - agente capaz; II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III - forma prescrita ou no defesa em lei. Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos antes da entrada em vigor deste Cdigo, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidas no art. 2.045, mas os seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste Cdigo, aos preceitos dele se subordinam, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de execuo. Pargrafo nico. Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por este Cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos contratos.
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10 art. 413, do CC de 20025, que prev o dever do magistrado reduzir a clusula penal que for exagerada, a fim de evitar a onerosidade excessiva (plano da eficcia). Ex.2: tendo incio a mora do devedor ainda na vigncia do CC 1916, so devidos juros de mora de 6% ao ano at 10 de janeiro de 2003; a partir de 11 de janeiro de 2003 (data da entrada do novo Cdigo Civil), passa a incidir o art. 406, CC de 20026. Ex.3: o atual Cdigo Civil de 2002: prev a necessidade da outorga uxria (da esposa) e marital (do marido) para a prtica de alguns atos e negcios, salvo se o regime entre eles for o da separao absoluta. Compra e venda sem outorga uxria realizada antes do CC 2002: nulidade absoluta do ato. Ps CC 2002: nulidade relativa (plano de validade). Se a compra e venda foi realizada na vigncia do Cdigo Civil de 1916, o negcio ser nulo mesmo que a ao tenha sido proposta na vigncia do Cdigo Civil de 2002, pois a questo a ser analisada de natureza material e no processual. Ex. 4: art. 977, CC7 o dispositivo probe que cnjuges casados sob os regimes da comunho universal ou da separao total obrigatria constituam sociedade entre si (plano de validade). Somente se aplica s sociedades constitudas aps a entrada em vigor do atual Cdigo Civil.

O Cdigo Civil de 1916 no trazia esta restrio. As sociedades anteriores no sero atingidas, pois quanto ao plano de validade deve ser aplicada a norma do momento da constituio do negcio.

Art. 413. A penalidade deve ser reduzida equitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio. Art. 406. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional.
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Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.

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2 CLASSIFICAO DOS CONTRATOS

1) Quanto presena de sinalagma:

Contrato: a) Unilateral: apenas um dos contraentes assume deveres em face de outro. Ex.: doao pura e simples. Se com encargo: unilateral imperfeito. b) Bilateral: os contratantes so simultnea e reciprocamente credores e devedores uns dos outros, produzindo o negcio direitos e deveres para ambos, de forma proporcional (sinalagmtico). Ex.: compra e venda; troca ou permuta; locao; transporte e seguro etc. c) Plurilateral: envolve vrias pessoas, trazendo direitos e deveres para todos os envolvidos, na mesma proporo. Ex.: contratos plurilaterais de seguro de vida em grupo e contrato de consrcio.

2) Quanto ao sacrifcio patrimonial das partes:

Contrato: a) Oneroso: prestao e contraprestao. Trazem vantagens para ambos os contratantes. Ex.: compra e venda. b) Gratuito ou benfico: oneram somente uma das partes. Art. 114, CC8 prev a interpretao restritiva dos negcios benficos; *obs.: a onerosidade no pode ser excessiva de forma a gerar o enriquecimento sem causa de uma das partes em relao outra.

3) Quanto ao momento do aperfeioamento do contrato:

Contratos:

Art. 114. Os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se estritamente.

12 a) Consensuais: so aqueles negcios que tm aperfeioamento pela simples manifestao de vontade das partes envolvidas. Ex.: compra e venda; doao; locao. b) Reais: so aqueles que apenas se aperfeioam com a entrega da coisa, de um contratante para o outro. Ex.: depsito, comodato, mtuo.

4) Quanto aos riscos que envolvem a prestao:

Contrato: a) Comutativo ou pr-estimado: quando as partes j sabem quais so as prestaes (prestaes certas e determinadas). Ex.: compra e venda, locao. b) Aleatrio: a prestao de uma das partes no conhecida com exatido no momento da celebrao do negcio jurdico pelo fato de depender da sorte, da lea, que um fator desconhecido. Ex.: contrato de seguro; jogo e aposta; compra e venda de uma colheita futura. * coisa ou objeto incerto quanto sua existncia ou quantidade.

Dois contratos aleatrios: B1: emptio spei (venda da esperana): probabilidade de a coisa existir. Venda de colheita futura, independentemente de a safra existir ou no, assumindo o comprador o risco da completa frustrao da safra (inexistncia), salvo se o risco cumprir-se por dolo ou culpa do vendedor (art. 458, CC). B2: emptio rei speratae (venda da coisa esperada; a probabilidade de a coisa existir na quantidade desejada ou prometida). A lea vincula-se quantidade e no existncia da coisa. A coisa existe. O risco quanto quantidade. O alienante no ter direito ao preo contratado, se houver agido com dolo ou culpa. A no existncia da coisa traz como consequncia a nulidade do contrato, obrigando-se o alienante restituio do valor recebido.

5) Quanto previso legal:

13 Contratos: a) Tpicos: so aqueles regulados por lei. b) Atpicos: aqueles que no encontram previso legal.

lcito s partes estipular contratos atpicos, desde que observadas as normas gerais estabelecidas pelo prprio Cdigo Civil.

6) Quanto negociao pelas partes:

Contratos: a) De adeso: uma parte, o estipulante, impe o contedo negocial, restando outra parte, o aderente, duas opes: aceitar ou no o contedo do negcio. b) Paritrios: plena discusso das clusulas contratuais.

Nem todo contrato de consumo de adeso; nem todo contrato de adeso de consumo. * s vezes o consumidor tem a oportunidade de discutir todo o contrato. * o franqueado (no consumidor) assina um contrato de adeso. - art. 54, CDC - arts. 4239 e 42410, CC

7) Quanto presena de formalidade:

Contratos: a) Formais e solenes: solenidade significa a necessidade de ato pblico (escritura pblica), enquanto formalidade a exigncia de qualquer

Art. 423. Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente. Art. 424. Nos contratos de adeso, so nulas as clusulas que estipulem a renncia antecipada do aderente a direito resultante da natureza do negcio.
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14 forma apontada na lei. Ex.: compra e venda de imvel com valor superior a 30 salrios mnimos. (30 x R$678,00 = R$20.340,00); b) Informais ou no solenes: admitem a forma livre. Ex.: contrato de mandato11, que pode ser expresso ou tcito, verbal ou escrito (art. 656, CC12).

8) Quanto independncia dos contratos:

Contratos: a) Principais ou independentes: existem por si s, no havendo qualquer relao de dependncia em relao ao outro pacto. Ex.: contrato de locao. b) Acessrio: a validade depende de outro negcio, o contrato principal. Ex.: contrato de fiana. Nulo o contrato principal, nulo o acessrio. O contrato acessrio no repercute no principal (art. 184, CC13). O contrato acessrio no pode trazer mais obrigaes do que o contrato principal. c) Coligados (intermedirio entre os contratos principais e acessrios): existe uma independncia entre os negcios jurdicos cujos efeitos esto interligados (compra o automvel e arrenda a garagem).

9) Quanto ao momento do cumprimento:

Contratos: a) Instantneos ou de execuo imediata: aperfeioamento e

cumprimento de imediato. Ex.: compra e venda vista.

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o contrato pelo qual algum (mandatrio ou procurador) recebe de outrem (mandante) poderes

para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. 12

Art. 656. O mandato pode ser expresso ou tcito, verbal ou escrito.

Art. 184. Respeitada a inteno das partes, a invalidade parcial de um negcio jurdico no o prejudicar na parte vlida, se esta for separvel; a invalidade da obrigao principal implica a das obrigaes acessrias, mas a destas no induz a da obrigao principal.

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15 b) De execuo diferida: cumprimento previsto de uma s vez, no futuro. Ex.: compra e venda com cheque ps-datado. c) De execuo continuada ou de trato sucessivo: cumprimento previsto de forma sucessiva ou peridica no tempo. Ex.: pagamento mensal por meio de boleto.

10) Quanto pessoalidade:

Contratos: a) Pessoais, personalssimos ou intuito personae: so aqueles em que a pessoa do contratante um elemento determinante de sua concluso. Diante disso, o contrato no pode ser transmitido por ato inter vivos ou causa mortis. Ex.: contrato de fiana. A condio de fiador no se transmite aos herdeiros, mas somente as obrigaes vencidas e no pagas enquanto era vivo o fiador e at os limites da herana (art. 836, CC). b) Impessoais: so aqueles em que a pessoa do contratante no juridicamente relevante para a concluso do negcio. Pode ocorrer a transmisso dessa obrigao por ato inter vivos ou causa mortis.

11) Quanto s pessoas envolvidas

Contratos: a) Individual ou intersubjetivo: aquele que conta com apenas um sujeito em cada plo da relao jurdica. b) Individual plrimo: aquele que conta com mais de um sujeito em um ou em ambos os plos da relao jurdica. c) Individual homogneo: aquele realizado por uma entidade, com autorizao legal, para representar os interesses de pessoas

determinadas, cujos direitos so predeterminados ou preestabelecidos, havendo uma relevncia social. d) Coletivo: possui, em pelo menos um dos plos, uma entidade autorizada pela lei para a defesa dos interesses de um grupo, classe ou categoria de pessoas indeterminadas, porm determinveis, vinculadas

16 por uma relao jurdica-base (caso do contrato coletivo de trabalho, celebrado por sindicato). e) Difuso: possui, em pelo menos um dos plos, uma entidade autorizada pela lei para a defesa dos interesses de pessoas indeterminadas, vinculadas por uma situao de fato.

12) Quanto definitividade do negcio

Contratos: a) Preliminares ou pr-contratos: negcios que tendem celebrao de outro. b) Definitivos: no tm qualquer dependncia futura, no aspecto temporal.

3 PRINCPIOS CONTRATUAIS A doutrina defende a horizontalizao dos direitos fundamentais (Direito Civil Constitucional): reconhecimento da existncia e aplicao dos direitos e princpios constitucionais nas relaes entre particulares. As normas constitucionais que protegem tais direitos tm aplicao imediata. Ex.: associado excludo do quadro da sociedade civil sem a garantia da defesa (garantia do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa).

PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO REGIME CONTRATUAL

O direito dos contratos repousa em quatro princpios: a) autonomia da vontade; b) consensualismo; c) fora obrigatria dos contratos e d) boa-f. a) AUTONOMIA DA VONTADE Essa liberdade abrange o direito de contratar se quiserem, com quem quiserem e sobre o que quiserem. Podem as partes celebrarem contratos tpicos e atpicos. Art. 421, CC. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato.

17 Art. 425, CC. lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as normas gerais fixadas neste Cdigo. *A faculdade de contratar e de no contratar mostra-se, atualmente, relativa, pois a vida em sociedade obriga as partes a realizar, frequentemente, contratos de toda espcie, como o de transporte, de compra de alimentos, de aquisio de jornais, de fornecimento de bens e servios pblicos (energia eltrica, gua, telefone etc.). As partes tm total autonomia para regularem suas atuaes futuras em relao ao objeto do contrato. Personifica a liberdade de contratar, ou seja: a. Liberdade de contratar propriamente dita: Poder conferido s partes de suscitar os efeitos que pretendem, sem que a lei imponha seus preceitos. Sempre que houver uma necessidade social neste ou naquele comportamento, em relao ao contrato, ela dever ser traduzida por uma lei. Ou seja, est permitido tudo o que no for proibido expressamente por lei. Por esse prisma, no ordenamento jurdico h normas cogentes que no podero ser tocadas pela vontade das partes. Por exemplo, realando o contedo social, o art. 421 do Cdigo Civil anuncia: A lib erdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. A limitao a essa liberdade de contratar representada por regras de ordem pblica e regras relativas aos bons costumes. Ordem pblica: O princpio da autonomia da vontade limitado pelo princpio da supremacia da ordem pblica, que resultou da constatao, feita no incio do sculo passado e em face da crescente industrializao, de que a ampla liberdade de contratar provocava desequilbrios e explorao do economicamente mais fraco. Art. 17, LICC as leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderam a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes (regra de Direito Internacional Privado que retira eficcia de qualquer declarao de vontade ofensiva ordem pblica). Aquelas que representam os interesses do Estado ou da coletividade, ou que fixa, no direito privado, as bases jurdicas fundamentais sobre as quais repousa a ordem econmica ou moral de determinada sociedade (De Page Orlando Gomes). (CDC).

18 Bons costumes: Em geral, a expresso designa aqueles usos que so executados e ou tolerados pela sociedade, em um determinado tempo e lugar. b. Liberdade de estipular o contrato. (legitimao); Equivale a afirmar que qualquer pessoa, com a necessria legitimao, poder entabular um determinado contrato. c. Liberdade de determinar o contedo e a forma do contrato. A ausncia de formalidades essenciais impera no regime contratual, possibilitando que as partes tenham ampla liberdade para determinar a forma pela qual ser considerado vlido. O mesmo ocorre com o contedo. Tal liberdade encontra-se restringida por diversos fatores: a. Insero de clusulas necessrias: A lei exige sua incluso nos contratos (ex. preo na compra e venda); b. Condies gerais do contrato: impressas de maneira uniforme, sem possibilitar a discusso do contedo (contratos de adeso); Contrato de adeso: Art. 54 CDC: Aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo. c. Formulrios: em que os contraentes apenas preenchem os espaos em branco: Ex. contratos de locao em livrarias. d. Contratos normativos. Ex: Justia do Trabalho. Sindicato da categoria. e. Contrato de seguro obrigatrio: O proprietrio de veculos automotores no tem autonomia para discutir as clusulas do contrato de seguro obrigatrio. Ex: SAT. f. Contrato necessrio: concessionrias de servio pblico; (ex: pedgio);

Portanto, a faculdade de contratar e de no contratar (de contratar se quiser) mostra-se, atualmente, relativa, pois a vida em sociedade obriga as pessoas a realizar, frequentemente, contratos de toda espcie, como o de transporte, de compra de alimentos, de aquisio de jornais, de fornecimento de bens e servios pblicos (energia eltrica, gua, telefone etc.) A liberdade de escolha do outro contraente (de contratar com quem quiser) sofre, hoje, restries, como nos casos de servios pblicos concedidos sob regime de monoplio e nos contratos submetidos ao Cdigo do Consumidor.

19 O poder de estabelecer o contedo do contrato sofre tambm hodiernamente, limitaes determinadas pelas clusulas gerais.

b) CONSENSUALISMO Deriva da expresso: os bois se prendem pelos chifres e os homens pela palavra. Princpio que defende a ideia, dominante no direito atual, de que basta o simples consentimento das partes para a formao do contrato. No direito romano, o formalismo era da prpria essncia do contrato, ao contrrio dos dias atuais, em que, em regra, basta o consenso para a formalizao do contrato, excepcionados os contratos solenes (casamento, transmisso de direito sobre imveis) e os contratos reais (ex.: depsito: aqueles que s se aperfeioam com a entrega do bem ao depositrio).

c) FORA OBRIGATRIA DOS CONTRATOS (irreversibilidade da palavra empenhada) Fundamentos: necessidade de segurana nos negcios e a

intangibilidade e imutabilidade dos contratos. O contrato vlido tem fora de lei entre as partes e assim deve ser considerado, princpio consagrado pela expresso latina PACTA SUNT SERVANDA. Necessidade de segurana nas relaes jurdicas, representada pela intangibilidade das clusulas contratuais. O contrato lei entre as partes. Celebrado pelas partes, deve ser obedecido risca por estas, como se fossem preceitos legais imperativos. O.G. Estipulado validamente seu contedo; definidos os direitos e as obrigaes de cada parte, as respectivas clusulas tm, para os contratantes, fora obrigatria. Por essa regra, no conferida ao Poder Judicirio a possibilidade de rever as clusulas contratuais, sob pena de malferir a autonomia da vontade das partes. c.1.) PRINCPIO DA RELATIVIDADE DOS CONTRATOS. Limita o princpio da fora obrigatria, uma vez que o contrato somente faz lei entre as partes e no

20 valem contra terceiros, se no forem obedecidas certas formalidades (registro pblico). O direito atual consagra a teoria da impreviso, predecessora do princpio da onerosidade excessiva. Teoria da Impreviso: Surgiu na Frana, com a primeira guerra (1914-1918), fato

absolutamente imprevisvel, o desequilbrio entre as partes contratantes, que de um momento a outro estavam compelidos a cumprir um contrato que se lhes tornara ruinoso em razo da escassez de recursos provinda da guerra. As situaes contratuais se tornaram insustentveis. O Conselho do Estado admitiu, ento, a possibilidade de reviso das clusulas dos contratos de servio pblico, desde que as novas circunstncias, fora de toda previso, tornassem seu contedo dotado de uma onerosidade que sua execuo importasse a runa econmica do devedor. Surge a possibilidade de interveno judicial no contedo de certos contratos, para corrigir os seus rigores ante o desequilbrio de prestaes. O Estado tem que intervir na vida do contrato, seja mediante aplicao de leis de ordem pblica em benefcio do interesse coletivo, seja com a adoo de uma interveno judicial na economia do contrato. A adoo da teoria da onerosidade excessiva (art. 478 do Cdigo Civil) exige que a alterao das circunstncias seja de tal ordem que a excessiva onerosidade da prestao no possa ser prevista. A fora do contrato continua existindo. O que no se admite mais a obrigatoriedade quando as partes se encontrarem em patamares diversos e dessa disparidade ocorra proveito injustificado. Necessrio, portanto, que o fato ensejador da reviso seja extraordinrio e imprevisvel, fenmenos que vo alm da dificuldade no cumprimento do contrato, pelo devedor. Perceba-se que, como Orlando Gomes reala, no se trata de impossibilidade de cumprimento (fora maior) e sim de dificuldade. Diferena: nos casos de fora maior, no h necessidade de verificar a situao vigente na formao do contrato, como no caso da impreviso. A impreviso enseja a reviso da obrigao ou da clusula do contrato e a fora maior sua ruptura.

21 Teoria da impreviso/rebus sic stantibus: se alguma clusula for modificada em razo de acontecimentos extraordinrios (guerra, por exemplo), que tornem excessivamente oneroso para o devedor seu adimplemento, poder este requerer ao juiz que se isente da obrigao, parcial ou totalmente. Para modificao, dois requisitos: 1) imprevisibilidade; 2) caso fortuito. por essa razo que os tribunais no aceitam a inflao e alteraes na economia como causa para a reviso dos contratos. Tais fenmenos so considerados previsveis entre ns. A teoria da impreviso consiste, portanto, na possibilidade de desfazimento ou reviso forada do contrato quando, por eventos imprevisveis e extraordinrios, a prestao de uma das partes torna-se exageradamente onerosa. Arts. no CC que permitem a resoluo do contrato por onerosidade excessiva: 478, 479 e 480. Art. 317 No pode haver o enriquecimento indevido por uma das partes, em detrimento da outra. A imprevisibilidade pode dar origem: - reviso; ou - resoluo. Os contratos que formalizam relaes consideradas de consumo, regem-se pelo CDC (arts. 6, V e 51, III), e o teor de suas clusulas so restringidas pela ocorrncia da onerosidade excessiva. Assevere-se que a previsibilidade do evento que ensejou a onerosidade no interfere na anulao do pacto, nesses casos. A imprevisibilidade no importa para o CDC.

d) PRINCPIO DA BOA-F CONTRATUAL Recomenda ao juiz que presuma a boa-f, devendo a m-f ser provada por quem a alega. Arts. 422, 113 e 187, CC. CDC art. 4, III e 51, IV.

22 Princpio que estipula a necessidade da observncia, pelas partes, da lealdade e confiana recprocas. A boa-f dever existir tanto na FORMAO quanto na EXECUO do contrato. (artigo 422 do Cdigo Civil). O art. 422, CC uma norma legal aberta. Cabe ao juiz estabelecer a conduta que deveria ter sido adotada pelo contratante, naquelas circunstncias, levando em conta ainda os usos e costumes. Estabelecido esse modelo criado pelo juiz para a situao, cabe confront-lo com o comportamento efetivamente realizado. Se houver contrariedade, a conduta ilcita porque violou a clusula da boa-f, assim como veio a ser integrada pela atividade judicial naquela hiptese. Antnio Junqueira de Azevedo considera o art. 422 insuficiente, pois s dispe sobre dois momentos: concluso do contrato e execuo. Nada preceitua sobre o que est depois, nem sobre o que est antes. Para Nelson Nery Junior, mesmo com a redao insuficiente, esto compreendidas no CC 422 as tratativas preliminares, antecedentes do contrato, ainda que j executado. Violao positiva da obrigao ou do contrato: quando o contratante deixa de cumprir alguns deveres anexos. Caracteriza inadimplemento mesmo quando no haja mora ou inadimplemento absoluto do contrato. Ex.: dever de esclarecimento de informaes sobre o uso de bem alienado. Teoria dos atos prprios (proibio de venire contra factum propium): depois de criar uma certa expectativa, em razo de conduta seguramente indicativa de determinado comportamento futuro, h quebra dos princpios de lealdade e de confiana se vier a ser praticado ao contrrio do previsto, com surpresa e prejuzo contraparte. Ex.: aquele que vende um estabelecimento comercial e auxilia, por alguns dias, o comprador, inclusive preenchendo pedidos e novas encomendas com seu prprio nmero de inscrio fiscal, no pode, posteriormente, cancelar tais pedidos, sob a alegao de uso indevido de sua inscrio. O artigo 51 incisos I a XVI do CDC oferece uma relao de atitudes no compatveis com a boa f contratual, podendo ser aplicados nos demais contratos, por analogia, para definio da expresso boa-f contratual. Em geral, os dispositivos que tratam do tema referem-se principalmente interpretao das clusulas contratuais. Ex: O sentido literal da linguagem

23 cede inteno manifesta das partes em relao ao contrato (art. 112 Cdigo Civil). Probidade: maneira criteriosa de cumprir todos os deveres. Boa-f objetiva: concepo tica da boa-f. Boa-f subjetiva: concepo psicolgica da boa-f. Diz respeito ao conhecimento ou ignorncia da pessoa relativamente a certos fatos.

Interpretao dos contratos

- a execuo de um contrato exige a correta compreenso da inteno das partes.

- interpretao contratual: a) Declaratria: tem como nico escopo a descoberta da inteno comum dos contratantes no momento da celebrao do contrato. b) Construtiva ou integrativa: quando objetiva o aproveitamento do contrato, mediante o suprimento das lacunas e pontos omissos deixados pelas partes.

Integrao - funo social; - boa-f; - usos e costumes do local; - lei, analogia, costumes, princpios gerais do direito ou equidade.

Anlise do contrato: interpretao objetiva; Vontade dos contratantes: interpretao subjetiva.

Art. 112, CC - o intrprete deve investigar qual a real inteno dos contratantes; - o que importa a vontade real e no a declarada.

Dois princpios devem ser observados na interpretao dos contratos: - boa-f;

24 - conservao do contrato ou aproveitamento: se uma clusula contratual permitir duas interpretaes diferentes, prevalecer a que possa produzir algum efeito, pois no se pode supor que os contratantes tenham celebrado um contrato carecedor de qualquer utilidade. * o juiz deve conduzir, sempre que possvel, REVISO judicial dos contratos e no resoluo. Ex.: excessiva onerosidade.

Art. 114 - Arts. 423, CC 843; 819; 1899; 110; 111.

CDC Art. 47 Art. 46.

Regras prticas: - a melhor maneira de apurar a inteno dos contratantes verificar o modo pelo qual o vinham executando, de comum acordo; - deve-se interpretar o contrato, na dvida, da maneira mais onerosa para o devedor; - as clusulas contratuais no devem ser interpretadas isoladamente, mas em conjunto com as demais; - qualquer obscuridade imputada a quem redigiu a estipulao, pois, podendo ser claro, no o foi. - na clusula suscetvel de dois significados, interpretar-se- em ateno ao que for exequvel. Art. 424, CC.

Pacto sucessrio

25 Art. 426, CC. Orlando Gomes objeto inidneo (como coisas fora do comrcio e bens inalienveis) nulo de pleno direito FORMAO DOS CONTRATOS DO ART. 427 AO 435 C.C. Momento subjetivo: vontade humana; Momento objetivo: a vontade se revela por meio da declarao: momento em que apta a produzir efeitos. O contrato considerado formado no momento em que as partes manifestam seu consentimento, que, alm de requisito de validade, constitui-se em pressuposto existencial do mesmo (Caio Mrio). A declarao de vontade pode ser expressa ou tcita, j que o silncio das partes tutelado pelo artigo 111 do Cdigo Civil. Quem cala no consente, salvo se no for necessria a vontade expressa. Art. contrrio e criticado: 432, CC. O contrato, porm, no nasce pronto, sendo antecedido de vrias tratativas, que podem ser traduzidas em: Fases na formao do contrato civil: a) Fase de negociaes preliminares ou de puntuao; b) Fase da proposta, policitao ou oblao; 3) Fase da aceitao; 4) Fase do contrato definitivo ou de concluso do contrato. a) NEGOCIAES PRELIMINARES. - sondagens; - conversaes; - estudos e debates. Como as partes ainda no manifestaram a sua vontade, no h nenhuma vinculao ao negcio. So as tratativas anteriores ao contrato; conversas prvias e que, em regra, mesmo quando se confecciona uma minuta, no vinculam as partes. Eventual responsabilidade civil, nesta fase, tem como pressuposto a culpa aquiliana e no a contratual. Exemplo: uma das partes induz a outra a acreditar que o contrato foi concludo.

26 No se equipara ao contrato; portanto, no h que se falar em fora obrigatria do contrato. As negociaes preliminares, no geram, em si mesmas, obrigaes; somente eventual leso a direitos, nesta fase, gera obrigaes. Ex.: um induz no outro a crena de que o contrato ser celebrado, levando-o a despesas ou a no contratar com terceiro e depois recuar, causando-lhe dano.

b) PROPOSTA. No est mais sujeita a estudos e discusses. Disciplinada no artigo 427 do Cdigo Civil, a proposta constitui o impulso inicial de uma obrigao. No h um meio especfico para que seja difundida. Com a propagao dos meios de comunicao (Internet, televiso, rdio, etc.), a proposta ganha relevo e assume papel importante na entabulao de um contrato, caracterizando-se como oferta ao pblico. A proposta gera efeitos para quem a emite, chamado de policitante ou proponente, que assume todos os efeitos da oferta anunciada. Requisitos: A proposta deve ser sria e precisa e ainda conter as linhas estruturais do contrato a ser encetado. Para no vincular o proponente a proposta dever especificar os limites de sua validade, tais como: sujeitos aprovao de crdito; limitado ao estoque ou mesmo indicar os requisitos mnimos para a formalizao do contrato (deve ser clara, completa e inequvoca). Nessa linha de raciocnio avultam em interesse os contatos

denominados licitao e concurso. A caracterstica de tais ofertas a no obrigatoriedade por parte do proponente. A licitao caracteriza-se pela convocao de interessados em contratar com a proponente que, mediante uma seleo, cujas regras devero ser previamente estipuladas, escolher o aceitante. O concurso procedimento preparatrio para a admisso de empregados em uma determinada empresa. Veiculada por meio de edital, que dever conter todas as regras para a admisso e futura contratao. Geralmente utilizados pela administrao pblica, tais contratos obrigam os proponentes, na medida em que houver o preenchimento dos requisitos constantes do edital; convocao ou convite.

27 Art. 428, CC quando deixa de ser obrigatria a proposta: IV para que se desobrigue, e no se sujeite a perdas e danos, necessrio que a retratao chegue ao conhecimento do aceitante antes da proposta ou simultaneamente com ela. Art. 429, CC o dispositivo no adota o princpio da suficincia precisa da informao consagrado pelo CDC. Por este princpio, a oferta de massa torna-se vinculante, obrigando o proponente, quando suficientemente precisa, a informao ou a publicidade, a tornar eficiente a realidade negocial. c) ACEITAO. Representando o ltimo ato da formao do contrato, a aceitao formaliza o negcio jurdico. A partir da aceitao, portanto, o contrato j obriga definitivamente, e em todo os seus termos, as partes convenentes. Art. 431, cC (denominado contraproposta) Art. 432 Art. 433 retratao da aceitao. A retratao do aceitante feita a destempo, o mantm vinculado ao contrato. d) MOMENTO DA CONCLUSO DO CONTRATO Entre presentes: Com prazo: a manifestao de vontade deve dar-se dentro desse prazo. Sem prazo: a resposta deve ser imediata. Entre ausentes: (art. 434, CC) Por correspondncia (carta, telegrama, fax, radiograma, e-mail etc.) Teoria da expedio: no basta a redao da resposta, sendo necessrio que tenha sido expedida, isto , sado do alcance e controle do oblato. *na verdade, se sempre permitida a retratao antes de a resposta chegar s mos do proponente, e se, ainda, no se reputa concludo o contrato na hiptese de a resposta no chegar no prazo convencionado, na realidade o referido diploma filiou-se teoria da recepo, e no da expedio. Lugar da celebrao: art. 435, CC *lugar onde celebrado o contrato (local de sua concluso entre presentes). * lugar da expedio da proposta (entre ausentes) Art .9, 2, LICC.

28 CONTRATO PRELIMINAR do art. 462 ao 466 C.C. CONCEITO: Aquele por via do qual as partes ou uma delas se comprometem a celebrar mais tarde outro contrato, que ser o contrato principal. Caractersticas do contrato preliminar: - fase no obrigatria entre as partes, sendo dispensvel; - vai alm das meras negociaes: existe um contrato promessa; - no exige forma especfica; - o objeto do contrato deve ser lcito, possvel, determinado ou determinvel; - os contraentes devem ter capacidade civil. O alienante deve ter aptido para alienar; - regra: irretratabilidade. Objeto: A obteno de um contrato definitivo (obrigao de fazer). Requisitos: Os mesmo requisitos do negcio jurdico em geral, (subjetivo, objetivos e formais) no estando preso formalidade intrnseca do contrato principal. Efeitos: O contrato preliminar no gera os efeitos produzidos pelo ajuste definitivo, ou , ento, provoca apenas alguns desses efeitos, conforme o desejem as partes. Ocorre que, o contrato preliminar, estando registrado no Cartrio de Imveis, e desacompanhado da clusula de arrependimento, d ensejo execuo compulsria. Smula 413 do STF: o compromisso de compra e venda de imveis, ainda que no loteados, d direito execuo compulsria, quando preenchidos os requisitos legais. Com o novo Cdigo Civil, o direito originado no compromisso de compra e venda adquire status de DIREITO REAL, por ingerncia do disposto no inciso VII do artigo 1225. Lei 6.766/79, Dispe sobre o parcelamento do solo urbano, art. 26: Os compromissos de compra e venda, as cesses ou promessas de cesso podero ser feitos por escritura pblica ou por instrumento particular, .... Referida lei se refere a pr-contratos e abrange a promessa de cesso, a proposta de compra, a reserva de lote ou qualquer outro instrumento, do qual conste a manifestao da vontade das partes

29 Inadimplemento: Gera o dever de indenizar por perdas e danos, uma vez que o objeto principal do contrato preliminar uma obrigao de fazer.

Do contrato com pessoa a declarar (pro amico eligendo) (art. 467 a 471) - envolve uma terceira pessoa que assumir, no lugar do promissrio comprador, os direitos e obrigaes decorrentes do contrato; - pode ser feito em qualquer contrato. Exceo: intuito personae; - partes: promitente; o estipulante; o electus. Devem ter capacidade e legitimao. - neste contrato, um dos contraentes desaparece, sendo substitudo pelo nomeado e aceitante.

ESTIPULAES EM FAVOR DE TERCEIROS do art. 436 ao 438 C.C. Como exceo ao princpio da relatividade dos contratos (o contrato s produz efeitos em relao s partes), surge a figura da estipulao em favor de terceiros, quando uma pessoa (estipulante) convenciona com outra

(promitente) uma obrigao, em que a prestao ser cumprida em favor de outra pessoa (beneficirio). Ex. seguro de vida. Trs personagens: o estipulante, o promitente e o beneficirio (a capacidade s exigida dos dois primeiros). Natureza jurdica: 1) De oferta: segundo a qual a estipulao em questo no passa de mera proposta ou oferta, dependente de aceitao do terceiro beneficirio. O contrato s surge com a anuncia deste. A proposio, todavia, no convence, pois o promitente no mero proponente, mas verdadeiramente obrigado; 2) Gesto de negcios: ato unilateral pelo qual algum, sem autorizao do interessado, intervm na administrao de negcio alheio, sem mandato, no interesse deste. Todavia, o estipulante e o promitente agem em seu prprio nome, e no em nome alheio. 3) Declarao unilateral de vontade: no entanto, requer o concurso de duas vontades para ter nascimento;

30 4) Direito direto: o terceiro no participante do negcio jurdico recebe a repercusso de seus efeitos, sendo o benefcio prometido uma espcie de contrato acessrio. 5) Contrato sui generis: a prestao no realizada em favor do prprio estipulante, como seria natural, mas em benefcio de outrem, que no participa da avena. Diz-se exceo porque uma pessoa, estranha ao ato, adquire a posio de sujeito na relao jurdica. Exceo: art. 793, CC. CONCEITO: o contrato pelo qual duas pessoas pactuam que a vantagem resultante do ajuste reverter em benefcio de terceiro, estranho conveno e nela no representado. No direito romano no era aceito, tendo em vista suas peculiaridades, em razo do carter estritamente pessoal do contrato. Natureza jurdica. Da controvrsia sobre sua natureza jurdica, (oferta; gesto de negcios; declarao unilateral de vontade - O.G.) emerge, com maior propriedade a configurao de contrato em favor de terceiros (Caio). Efeitos: O contrato em que se prev a estipulao em favor de terceiros, permite a criao de trs ordens de relaes jurdicas, a saber: a) Entre o estipulante e o promitente: Agem como qualquer contratante, estando sujeitos aos mesmos efeitos de um contrato comum. O estipulante poder inovar, mudar a pessoa do beneficirio e at exonerar o promitente. Os terceiros, embora estranhos ao contrato, tornam-se credores do promitente. *no necessrio o consentimento do beneficirio para o contrato ser realizado, mas para ser executado sim. * o beneficirio tem a faculdade de recusar a estipulao em seu favor. *o contrato deve proporcionar uma atribuio patrimonial gratuita ao favorecido. *o terceiro no precisa ser determinado, mas determinvel. b) Entre o promitente e o beneficirio. Surge apenas na fase da execuo do contrato, em que o beneficirio (sujeito em uma obrigao condicional - art. 130) passa a ser credor do objeto, com a faculdade de exigir a soluo.

31 c) Entre estipulante e terceiro: A aceitao fenmeno indispensvel perfeio do negcio jurdico e incorporao do bem ao patrimnio do beneficirio. Aumenta a importncia da interpretao, quando h clusulas acessrias, como a doao com encargo, em que o estipulante pode exigir o seu cumprimento. Se no houver expressa meno faculdade do terceiro exigir o objeto, o estipulante poder exonerar o devedor. Da redao dos artigos pertinentes, h uma flagrante contradio entre o artigo 437 e 438, interpretados a contrrio senso. Embora o terceiro no possa ser substitudo, por falta de ressalva expressa, o estipulante poder frustrar a faculdade do terceiro pela revogao (exonerao). Para que no haja a frustrao, deve o contrato conter duas clusulas: a) que o estipulante no poder inovar, b) que ao terceiro se concede, desde logo, o direito de reclamar a execuo da promessa. PROMESSA DE FATO A TERCEIRO do art. 439 ao 440 C.C. Uma parte se compromete com outra, a obter uma prestao de fato de um terceiro. Ex. empresrio de um msico, que promete que ele (msico) ir comparecer ao evento. Vislumbram-se duas fases: a) Formao: Pela qual as duas partes so interessados; b) Execuo, em que surge uma terceira pessoa, que, apondo sua anuncia, obriga-se a uma prestao. No nasce obrigao para o terceiro at sua anuncia. O credor sempre o mesmo, com direito oponvel a seu contratante at a anuncia do terceiro e contra o terceiro, at ento. O objeto da prestao conseguir que o terceiro se obrigue. (obrigao de resultado) O inadimplemento do primeiro devedor obriga a perdas e danos; A anuncia do segundo devedor libera o primeiro; O inadimplemento da obrigao aceita obriga apenas o segundo devedor.

32 Arts. 439 e 440, CC. CONTRATOS ALEATRIOS do art. 458 ao 461 C.C. Conceito: So os contratos em que o montante da prestao de uma ou de ambas as partes no podem ser desde logo previsto, por depender de um risco futuro, capaz de provocar sua alterao. Caractersticas: a) Dependem de um evento futuro e incerto. b) O vendedor, em regra, tem direito a todo o preo, se atua sem dolo e culpa. Podem ser: lea absoluta: Algum oferece sua prestao sem nada receber em troca (seguro, quando no h sinistro) lea relativa: As duas partes fornecem alguma prestao, embora

desproporcionais. O Cdigo Civil trata das seguintes vendas aleatrias: Emptio spei: O adquirtente assume o risco da coisa futura existir ou no (safra em que o comprador assume o risco de nada colher). Ex. Peixe na rede / petrleo. Emptio esperatae: O risco assumido pelo adquirente diz respeito unicamente quantidade. Coisas j existentes, mas expostas a risco. Mesmo que a coisa no existir no momento da contratao, ter o vendedor direito ao preo. O negcio sobrevive mesmo sem a coisa. (risco da mercadoria no chegar, assumido pelo adquirente). Venda de coisa que no existe mais: o contrato poder ser anulado. VCIOS REDIBITRIOS do art. 441 ao 446 C.C. Definio: o defeito oculto de que portadora a coisa objeto de contrato comutativo, que a torna imprpria para o uso a que se destina, ou lhe prejudica sensivelmente o valor. Caractersticas: - contrato oneroso; - o vcio deve existir ao tempo da tradio; - deve ser oculto (imperceptvel diligncia ordinria do adquirente).

33 O vcio redibitrio enseja a ao redibitria para a rejeio da coisa e a devoluo do preo pago (resciso ou redibio) ou ao estimatria, para restituio de parte do preo, a ttulo de abatimento. Portanto: Ao redibitria: visa rescindir o contrato; Ao estimatria: visa o abatimento do preo. uma ao de preo menor. Obs.: em caso de perecimento da coisa, s cabvel a ao redibitria. No cabem essas aes nas seguintes hipteses: 1) Art. 503, CC. 2) Art. 389, CC. 3) Erro quanto a qualidade essencial. Ex.: microfone falsificado. Encontra fundamento no princpio da garantia (o adquirente deve ter a garantia que o produto adquirido ser-lhe- til). O adquirente, sujeito a uma contraprestao, tem direito utilidade natural da coisa, e, se esta lhe falta, precisa estar garantido contra o alienante, para a hiptese de lhe ser entregue coisa a que faltem qualidades essenciais de prestabilidade, independentemente de uma pesquisa de motivao. (Caio) Independe de culpa do vendedor, o que o afasta da responsabilidade civil. Requisitos: a) Os defeitos devem ser ocultos, sob a perspectiva de uma pessoa mediana; b) Devero ser desconhecidos do adquirente; c) Existentes ao tempo da alienao; d) O defeito deve impedir a utilizao da coisa; tornando -a inapta s suas finalidades ou reduzindo sua expresso econmica (Caio); Efeitos: Poder o adquirente devolver a coisa, pleiteando o valor mais perdas e danos, bem como requerer abatimento do preo. (prestao alternativa a benefcio do adquirente). Est sujeito ao prazo decadencial. Prazo: 30 dias (a contar da tradio) bem mvel 1 ano (a contar da tradio) bem imvel

34 Se a pessoa j estava na posse do bem, o prazo conta-se da alienao, reduzido metade. Cdigo do consumidor: desconformidade em relao s especificaes da embalagem; rtulo ou mensagem publicitria. Art. 18: Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim por aqueles decorrentes de de disparidade, de com as indicaes ou

constantes

recipiente,

embalagem,

rotulagem

mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. Poder pleitear, no sendo sanado em trinta dias o defeito: I substituio do produto, II restituio imediata da quantia paga mais perdas e danos; III abatimento proporcional do preo. EVICO do art. 447 ao 457 C.C. Conceito: a perda da coisa, por fora da sentena judicial, que a atribui a outrem, por direito anterior ao contrato aquisitivo. (Caio) D-se a evico, quando o adquirente de uma coisa se v total ou parcialmente privado da mesma, em virtude de sentena judicial que a atribui a terceiro, seu verdadeiro dono. (Orlando Gomes) Resulta sempre de uma deciso judicial. *independe de previso contratual. Evincente e evicto. Requisitos: a) Perda da coisa; b) Sentena judicial; c) Anterioridade do direito em relao ao contrato (causa). Efeitos: devoluo do preo mais perdas e danos (valorizao em caso de imvel) Benfeitorias: caber a quem as tiver realizado. Partes envolvidas:

35 - o alienante, responsvel pela transmisso do bem ou direito reivindicado. Responde pelos riscos da evico. - o evicto, que o adquirente vencido na demanda movido por 3. - o evictor, que o 3 reivindicante e vencedor da ao. Prtica da evico: CPC ART. 70 e 76. Art. 70 CPC: A denunciao da lide obrigatria: I ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que possa exercer o direito que da evico lhe resulta; Diante da possibilidade de derrota na causa principal, o adquirente tem interesse em denunciar a lide ao alienante, para obter, desde logo, no mesmo processo, a indenizao. Caractersticas: CPC (Nelson Nery): a) No h relao entre o autor principal e o denunciado; b) O autor no pode ser condenado solidariamente com o denunciante; c) Improcedente a ao, prejudicada a denunciao; sem possibilidade de condenao direta do denunciado, em lugar do ru denunciante. d) No pode a sentena julgar procedente contra o ru denunciado e improcedente contra o denunciante; e) Nem excluir da lide o ru denunciado; f) No pode a sentena condenar diretamente o denunciado sem g) Dever denunciar ao alienante imediato sem quebra da cadeia sucessiva das transmisses; h) No necessria sentena judicial bastando a privao do bem por ato de autoridade administrativa; i) O direito estende-se ao locatrio; A evico pode ser:

- total (art. 450); - parcial (art. 450) - parcial considervel (450).

EXTINO DO CONTRATO do art. 472 a 480 C.C.

36 Extino normal: pela execuo (instantnea, diferida ou continuada). Extino anormal: causas anteriores ou contemporneas formao do contrato. a) Nulidade absoluta ou relativa: ausncia de elemento essencial do ato.

Efeitos ex tunc da nulidade. Nulidade: pode ser requerida a qualquer tempo em juzo, por qualquer interessado, podendo ser declarada de ofcio pelo juiz ou por promoo do Ministrio Pblico (CC, art. 168). Efeitos ex tunc. Nulidade parcial: a procedncia do pedido extintivo de nulidade ser apenas parcial, devendo o juiz declarar qual o negcio jurdico que subsiste (art. 170 e 184). Anulabilidade: no extinguir o contrato enquanto no se mover ao que a decrete. Efeito ex tunc. No pode ser declarada de ofcio, mas apenas a requerimento do interessado. b) Clusula resolutiva

Previso contratual: clusula resolutiva expressa ou pacto comissrio expresso. Previso legal (implcita ou tcita): ausncia de estipulao. Clusula resolutiva tcita: autoriza o lesado pelo inadimplemento a pleitear a resoluo do contrato, com perdas e danos (art. 475, CC). Obs.: o adimplemento substancial do contrato tem sido reconhecido, pela doutrina, como impedimento resoluo unilateral do contrato (CC, art. 421). Art. 474, CC: a clusula resolutiva expressa opera de pleno direito; a tcita depende de interpelao judicial. Tanto na clusula resolutiva expressa (efeito ex tunc; automtico), quanto na tcita (efeito desconstitutivo, dependendo de interpelao judicial) a resoluo deve ser JUDICIAL. c) Direito de arrependimento

Quando expressamente previsto no contrato, autoriza qualquer das partes a rescindir o ajuste, mediante declarao unilateral da vontade, sujeitando-se perda do sinal, ou sua devoluo em dobro, sem, no entanto, pagar indenizao suplementar arras penitenciais (art. 420, CC). - art. 49, CDC Causas supervenientes formao do contrato

37 1) Resoluo: como consequncia do seu inadimplemento voluntrio,

involuntrio ou por onerosidade excessiva; 2) 3) 4) Resilio: pela vontade de um ou de ambos os contratantes; Morte de um dos contratantes: se o contrato for intuito personae; Resciso: modo especfico de extino de certos contratos.

Resoluo a) Resoluo por inexecuo voluntria

Decorre do comportamento culposo de um dos contraentes, com prejuzo ao outro. Efeitos ex tunc, extinguindo o que foi executado e obrigando a restituies recprocas, sujeitando ainda o inadimplente ao pagamento de perdas e danos e da clusula penal convencionada para o caso de total inadimplemento da prestao (clusula penal compensatria), em garantia de alguma clusula especial ou para evitar retardamento (clusula penal moratria) (arts. 475, 409 e 411, CC). Contrato de trato sucessivo efeito ex nunc. - o juiz deve levar em conta os princpios da boa-f e da funo social do contrato. Exceo do contrato no cumprido -art. 476, CC. O contratante pontual pode, at o inadimplemento do outro, tomar, a seu critrio, trs atitudes, uma passiva e duas ativas: 1) Ou permanecer inerte e defender-se, caso acionado, com a exceptio non adimpleti contractus; 2) Ou pleitear a resoluo do contrato, com perdas e danos, provando o prejuzo sofrido; 3) Ou, ainda, exigir o cumprimento contratual, quando possvel a execuo especfica. Exceptio non adimpleti contractus: - forma de defesa em uma demanda; - as prestaes de ambas as partes devem ser recprocas e simultneas; - a falta cometida deve ser grave, devendo haver equilbrio e proporcionalidade entre as obrigaes contrapostas.

38 - no ocorre a resciso contratual. Desta maneira, assim que o credor cumprir a prestao, o autor poder vir a ser condenado a cumprir a obrigao. *quem ope a exceo do contrato no cumprido no se ope a cumprir a prestao. - possvel a exceo do contrato parcialmente cumprido (exceptio non rite adimpleti contractus): quando um dos contraentes cumpriu apenas em parte, ou de forma defeituosa. * admitida a clusula contratual que restrinja o direito de as partes utilizarem a exceo do contrato no cumprido (clusula solve et repete, pela qual obrigase o contratante a cumprir a sua obrigao, mesmo diante do descumprimento da do outro, resignando-se a, posteriormente, voltar-se contra este, para pedir o cumprimento ou as perdas e danos. Geralmente encontrada em alguns contratos administrativos, para proteger a Administrao, contratos de locao etc. No aceita pelo CDC. Garantia de execuo da obrigao a prazo art. 477, CC - procura-se acautelar interesses do que deve pagar em primeiro lugar, protegendo-se contra alteraes da situao patrimonial do outro contratante. b) Resoluo por inexecuo involuntria

- impossibilidade superveniente de cumprimento do contrato; - caso fortuito ou fora maior; - no pode ser voluntria; - deve ser total, definitiva (se temporria acarreta apenas a suspenso do contrato); - o inadimplente s ter que pagar perdas e danos se expressamente se obrigou. Deve devolver o dinheiro que recebeu. - efeito da resoluo: retroativo. c) 1) Resoluo por onerosidade excessiva A clusula rebus sic stantibus e a teoria da impreviso

- princpio da reviso dos contratos; - art. 478, CC no deveria acatar a resciso, mas a reviso; - acontecimento deve ser: a) extraordinrio; b) imprevisvel; c) excessivamente oneroso para uma das partes e de extrema vantagem para a outra;

39 Os requisitos para a resoluo do contrato por onerosidade excessiva so os seguintes: a) vigncia de um contrato comutativo de execuo diferida ou de trato

sucessivo (contrato de durao); b) c) ocorrncia de fato extraordinrio e imprevisvel; considervel alterao da situao de fato existente no momento da

execuo, em confronto com o que existia por ocasio da celebrao; d) nexo causal entre o evento superveniente e a consequente excessiva

onerosidade. *se a obrigao foi parcialmente cumprida, a onerosidade pode atingir a parte restante, com a reviso ou a resoluo parcial do contrato. *o importante que haja grave desequilbrio contratual; * o contratante que estiver em mora quando dos fatos extraordinrios no pode invocar, em defesa, a onerosidade excessiva. * deve ser apreciada a boa-f. - art. 479, CC. Resilio (voltar atrs) No deriva de inadimplemento contratual, mas da manifestao de vontade. Resilio bilateral (distrato) ou unilateral (somente em determinados contratos). Distrato: - retratao bilateral do contrato; - se perfaz mediante um novo contrato (solutrio e liberatrio) de contedo igual e contrrio ao do contrato originrio e celebrado entre as mesmas partes do contrato que se ir dissolver. - ex nunc; - no h necessidade de pronunciamento judicial; Resilio unilateral: denncia, revogao, renncia e resgate. Pode ser: a) por vontade presumida; b) baseado na confiana; por trmino da confiana; c) por direito de arrependimento.

40 - existe uma obrigao duradoura14 e as partes no possuem interesse na renovao ou continuao, nos casos permitidos na lei ou no contrato. Denncia: quando a obrigao no se esgota em uma s prestao e feita a resilio. *independe de pronunciamento judicial e produz efeitos ex nunc. Para valer, deve ser notificada a outra parte, produzindo efeitos a partir do momento em que chega ao seu conhecimento. Se o contrato exigir que se obedea justa causa, a parte que o resiliu injustamente fica obrigada a pagar, outra, perdas e danos. Morte de um dos contratantes - s acarreta a dissoluo dos contratos personalssimos (intuito personae); - efeito ex nunc. Resciso: Hipteses: - quando o contrato celebrado em estado de perigo e em condies inquas. Ex.: coao. - quando acarreta uma leso sofrida por uma das partes, determinada por uma situao de necessidade que a impulsionou a conclu-lo.

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Se no houvesse resilio, as partes ficariam sempre presas ao contrato.