Derecho de Sociedades Anonimas

CONV. 3.
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS FACULTAD DE CIENCIAS EMPRESARIALES ESCUELA PROFESIONAL DE CIENCIAS CONTABLES Y FINANCIERAS
CONT. DE INST. FINANCIERAS Y DE SEGUROS
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FACULTAD DE CIENCIAS EMPRESARIALES ESCUELA PROFESIONAL DE CIENCIAS CONTABLES Y FINANCIERAS
CURSO: TEMA: PROFESORA: INTEGRANTES:
FORMAS SOCIETARIAS
Palacios Vilela, Jess Josefa
Eyzaguirre Aranda, Jennifer Marchena Crdova, Nery Marn Rojas, Katherine Rafael Delgado, Roco
AULA:
Conv. 3.1 (Aula 401)
AO: 2013
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DEDICATORIA: A Dios, por brindarnos la dicha de la salud y bienestar fsico y espiritual A nuestros padres, como agradecimiento a su esfuerzo, amor y apoyo incondicional, durante nuestra formacin tanto personal como profesional. A nuestros docentes, que son mentores y aportan un granito de arena en esta lucha diaria para alcanzar nuestras metas.
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INTRODUCCION El siguiente trabajo tiene como objetivo comprender la importancia de las sociedades annimas dentro de nuestras vidas como profesionales, para lo cual es necesario realizar un recorrido por distintas nociones de este tema. Posteriormente, analizaremos las formas especiales de la sociedad annima, clases de sociedad annima, conceptos bsicos sobre sociedad annima abierta y cerrada; nosotras pretendemos llegar a entregar algunos elementos que permitan al lector profundizar en el tema. Consideramos que el aporte es necesario por lo que en la parte final tenemos las sugerencias y conclusiones respectivas para este trabajo consultando fuentes nacionales e internacionales, tanto virtuales como fsicas; por lo que ponemos en consideracin la disertacin del presente trabajo.
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INDICE CAPITULO I FORMAS ESPECIALES DE UNA SOCIEDAD ANONIMA 1.1. SOCIEDAD ANONIMA CERRADA 1.1.1. Concepto 1.1.2. Denominacin 1.1.3. Rgimen 1.1.4. rganos de la sociedad 1.1.4.1. Junta general de accionistas 1.1.4.2. Gerente 1.1.4.3. Sub-gerente 1.1.4.4. Directorio 1.1.5. Disposiciones de importancia 1.1.5.1. Convocatoria a junta de accionistas 1.1.5.2. Juntas generales obligatorias 1.1.5.3. Juntas no presenciales 1.1.5.4. Representacin del socio en la junta general 1.1.5.5. Derecho de adquisicin preferente 1.1.5.6. Consentimiento por la sociedad 1.1.5.7. Adquisicin preferente en caso de enajenacin forzosa 1.1.5.8. Transmisin de las acciones por sucesin 1.1.5.9. Limitacin a la transmisibilidad de acciones derecho de adquisicin preferente 1.1.5.10. Exclusin de accionista 1.1.6. Caractersticas importantes 1.1.6.1. Carcter cerrado
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1.1.6.2. Ausencia de directorio 1.1.6.3. No tiene acciones inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores 1.1.6.4. Auditora externa anual 1.2. SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA 1.2.1. Definicin 1.2.2. Caractersticas 1.2.3. Denominacin 1.2.4. Inscripcin 1.2.5. Control de la CONASEV 1.2.6 Libre transmisibilidad de acciones CAPITULO II OTRAS FORMAS SOCIETARIAS 2.1. SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONBILIDAD LIMITADA 2.1.1. Concepto 2.1.2. Antecedentes 2.1.3. Caractersticas 2.1.4. Aspectos legales en la Constitucin de la SRL 2.1.4.1. Denominacin social 2.1.4.2. Aportes societarios 2.1.4.3. Nmero de socios y responsabilidad societaria 2.1.4.4. La transferencia de participaciones A. La transferencia inter vivos y el derecho de adquisicin preferente B. Trasmisin mortis causa 2.1.5. Las cargas y gravmenes sobre las participaciones 2.1.5.1. El usufructo y prenda 2.1.5.1. Medidas Cautelares
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2.1.6. Causas de su disolucin 2.1.7. rganos de la Sociedad 2.1.7.1. Junta General 2.1.7.2. Administradores 2.1.8. La exclusin del socio en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, segn la Ley General de Sociedades 2.1.8.1 Alcance de la norma 2.1.8.2 Adopcin del acuerdo 2.1.8.3 Derecho de defensa del socio excluido 2.2. SOCIEDAD COLECTIVA 2.2.1. Concepto 2.2.2.Caractersticas 2.2.3. Administracin 2.2.4. Disposiciones Legales (LEY N 26887) 2.3 SOCIEDAD EN COMANDITA 2.3.1. Concepto 2.3.2. Caractersticas 2.3.3. Disposiciones Legales (LEY N 26887) 2.4 SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE 2.4.1. Caractersticas 2.4.2. Derechos y obligaciones 2.5 SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES 2.5.1. Caractersticas 2.5.2. Derechos y Obligaciones (LEY N 26887) CONCLUSIONES SUGERENCIAS BIBLIOGRAFIA
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CAPITULO I FORMAS ESPECIALES DE SOCIEDAD ANONIMA

1.1 SOCIEDAD ANONIMA CERRADA 1.1.1. Concepto Es una forma societaria apropiada para sociedades de pocos socios y con un capital de mediana o pequea cuanta. La sociedad annima puede sujetarse al rgimen de la sociedad annima cerrada cuando tiene no ms de veinte accionistas y no tiene acciones inscritas en el Registro Publico del Mercado de Valores. No se puede solicitar la inscripcin en dicho registro de las acciones de una sociedad annima cerrada. 1.1.2. Denominacin La denominacin debe incluir la indicacin Sociedad Annima Cerrada, o las siglas S.A.C.; puede utilizar adems un nombre abreviado. Debe tenerse presente que no se puede utilizar una denominacin completa o abreviada, igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, cualquiera que sea su forma social. 1.1.3. Rgimen La sociedad annima cerrada se rige por las reglas de la presente Seccin y en forma supletoria por las normas de la sociedad annima, en cuanto le sean aplicables. 1.1.4. rganos de la sociedad 1.1.4.1. Junta general de accionistas Es el rgano supremo de la sociedad. Est integrada por el total de socios que conforman la empresa. 1.1.4.2. Gerente Es la persona en quien recae la representacin legal y de gestin de la sociedad. El Gerente convoca a la junta de accionistas. El gerente es nombrado por el directorio, salvo que el estatuto reserve esa facultad a la Junta General. Pueden existir varios gerentes si as lo determina el estatuto o lo acuerda la Junta General. La duracin del cargo es por tiempo indefinido, salvo disposicin contraria del estatuto o que el nombramiento se haga por un plazo determinado.
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Las atribuciones del gerente se establecern en el estatuto o al ser nombrado, de lo contrario, se presume que el gerente est facultado para la ejecucin de los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto social. 1.1.4.3. Sub-gerente Reemplaza al Gerente en caso de ausencia. 1.1.4.4. Directorio El nombramiento de un Directorio por la Junta es facultativo (no es obligatorio). En el pacto social o en el estatuto de la sociedad se podr establecer que la sociedad no tiene directorio. Es elegido por la Junta General de Accionistas, debiendo ser inscrita dicha designacin en el Registro de Personas Jurdicas de la Zona Registral correspondiente al lugar donde se constituya. Para ser director no se requiere ser accionista; salvo que el Estatuto disponga lo contrario. Asimismo, puede ser Director un extranjero no domiciliado. El nmero de directores ser fijado en el estatuto, y en su defecto, lo determinar la Junta General. El nmero de directores no podr ser inferior a tres. El directorio tiene las facultades de representacin legal y de gestin necesarias para la administracin de la sociedad dentro de su objeto social. El Directorio est obligado a formular la memoria, los estados financieros y la propuesta de aplicacin de las utilidades en caso de haberlas. Los documentos anteriormente sealados debern reflejar en forma clara y precisa, la situacin econmica y financiera de la sociedad, las utilidades obtenidas o las prdidas sufridas y el estado de sus negocios. Cuando se determine la no existencia del directorio todas las funciones establecidas en esta ley para este rgano societario sern ejercidas por el gerente general. 1.1.5. Disposiciones de importancia 1.1.5.1. Convocatoria a junta de accionistas La Junta General es convocada por el Gerente General, mediante esquelas con cargo de recepcin, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el accionista a este efecto. La convocatoria debe ser comunicada a los accionistas con la anticipacin establecida por el Art. 116 de la Ley y no requiere de publicacin de avisos en el peridico. Enrique Elas Laroza cuando se refiere a la convocatoria a la junta general, indica que La necesidad de convocar a la junta general de accionistas deriva de uno de los caracteres esenciales de ese rgano social la junta no es un rgano permanente de la
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sociedad. Por ello, al no tener un funcionamiento estable, para que pueda reunirse es necesario e indispensable que sea debidamente convocado Otro de los factores que determinan la convocatoria es la obligacin de dar debido cumplimiento a uno de los derechos fundamentales del accionista, contenido en el inc. 2 del artculo 95 de la Ley: intervenir y votar en las juntas. Si el mecanismo de la convocatoria no permite la posibilidad de que todos los accionistas, o sus representantes, puedan conocerla, se estara burlando este derecho. la junta no puede reunirse por decisin espontnea y de nada sirve que se cumpla con el qurum y con las mayoras necesarias para los acuerdos si todos los accionistas no tuvieron oportunidad para concurrir a ella. En relacin con el plazo que se debe considerar para realizar la convocatoria a junta de accionistas, resulta de aplicacin el establecido en el artculo 116 de la Ley para la sociedad annima regular, esto es, no menor de diez das al de la fecha de su celebracin para la Junta Obligatoria Anual y las dems juntas previstas en el Estatuto y no menor de tres das para los dems casos, salvo que el Estatuto fije plazos mayores. La novedad en cuanto a la convocatoria a junta de esta modalidad de sociedad annima, radica en la forma como se comunica la misma, pues no es necesario efectuar las publicaciones con los diarios, bastar con utilizar un medio que permita obtener constancia de recepcin, dirigida al domicilio o direccin designada por el accionista. La Ley General de Sociedades, ha contemplado la posibilidad que la convocatoria pueda realizarse mediante esquelas con cargo de recepcin, facsmil, correo electrnico u otro medio. Es importante y beneficioso, incluso desde el punto de vista de costos administrativos, considerar la posibilidad de que el estatuto, establezca el medio ms idneo de comunicacin de la convocatoria. Muchas veces el cumplimiento de los requisitos para la convocatoria, cuando estos son rgidos y con plazos extensos, puede obstruir la marcha de la sociedad, razn por la cual representa una ventaja, la forma como la Ley General de Sociedades ha regulado esta figura. 1.1.5.2. Juntas generales obligatorias Ser obligatoria la Junta General cuando lo soliciten accionistas que representen el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. 1.1.5.3. Juntas no presenciales La voluntad social se puede establecer por cualquier medio sea escrito, electrnico o de otra naturaleza que permita la comunicacin y garantice su autenticidad. Sera obligatoria la sesin de la Junta de Accionistas cuando soliciten su realizacin accionistas que representen el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
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No es un instituto propio de la sociedad annima cerrada, pero sin embargo, se adecua de manera eficaz a la estructura organizativa, pues los accionistas pueden adoptar las decisiones que consideren convenientes sin necesidad de reunirse fsicamente. Dado el nmero reducido de accionistas as como las relaciones personales que los une, resulta, por lo general, muy fcil ponerse de acuerdo sin necesidad de cumplir con la formalidad de asistir a la Junta. nicamente la Ley General de Sociedades exige como requisito para las juntas no presenciales, que se determine un medio que pueda garantizar la autenticidad de los acuerdos. Cabe hacer la salvedad que el hecho que el acuerdo sea adoptado en Junta no presencial no elimina la obligacin de llevar un libro de juntas donde se puedan plasmar dichos acuerdos, pues ello representa una garanta de su veracidad y existencia. 1.1.5.4. Representacin del socio en la junta general En forma curiosa la Ley General de Sociedades, a diferencia de la regulacin sobre representacin existente en el mismo cuerpo Iegal, ha establecido que solo pueden actuar como representantes del accionista ante la junta de accionistas, otro accionista, su cnyuge o ascendiente o descendente en primer grado. Asimismo indica que se puede va estatuto extender la representacin a otras personas. Esta norma, podr tener sus ventajas, desde el punto de vista del carcter cerrado y privado de esta modalidad de sociedad annima, en la que se desea que las decisiones de los accionistas sean discutidas entre ellos, en el seno de la sociedad, con participacin directa y sin intervencin de personas ajenas a su esfera y si no es el caso, que stos, puedan estar representados por personas de su entorno; pero es posible que en la prctica su aplicacin pueda causar ms de un inconveniente. Por ejemplo, que pasara si en una sociedad annima cerrada existen nicamente dos accionistas, A (55%) Y B (45%) que se encuentran en conflicto y la gerencia general ha convocado a junta de accionistas. El accionista B, por razones particulares se encuentra imposibilitado de asistir a la reunin y el estatuto no ha establecido norma alguna sobre el tema, con lo cual debemos aplicar las disposiciones de la Ley General de Sociedades. Resulta que el accionista A no lo puede representar, porque existe un conflicto entre ellos y por lo tanto el accionista B no le solicitara que acte como su representante, pues no confa en A ; la cnyuge de B, no se encuentra en el pas; no posee ascendientes y su descendiente en primer grado tiene dos aos de edad. En puridad el accionista no puede hacerse representar en la Junta, porque ninguna de las personas autorizadas por la Ley General de Sociedades, se encuentran en capacidad de hacerlo. Por lo tanto el accionista B podra perjudicarse con las decisiones que se adopten en la junta, por el solo hecho de encontrarse limitado en su derecho de designar a su representante.
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En este aspecto el accionista de una sociedad annima cerrada deber ser diligente en el momento de establecer las normas del estatuto, a efecto de evaluar los posibles inconvenientes que pueden surgir, si es que opta por la aplicacin de la Ley, ya sea porque es consciente de ello y no ve el futuro o porque simplemente, no fue materia de discusin ni preocupacin, cuando lo elabor. De manera previsora y considerando el plazo de duracin de la sociedad annima. Que por lo general, es indeterminado, se recomienda se considere en la norma estatutaria la posibilidad de que otras personas, en forma amplia, puedan actuar como su representante ante la junta general de accionistas, como lo es en el caso de la sociedad annima regular. 1.1.5.5. Derecho de adquisicin preferente El accionista que se proponga transferir total o parcialmente sus acciones a otro accionista o a terceros debe comunicarlo a la sociedad mediante carta dirigida al gerente general, quien lo pondr en conocimiento de los dems accionistas dentro de los diez das siguientes, para que dentro del plazo de treinta das puedan ejercer el derecho de adquisicin preferente a prorrata de su participacin en el capital. En la comunicacin del accionista deber constar el nombre del posible comprador y, si es persona jurdica, el de sus principales socios o accionistas, el nmero y clase de las acciones que desea transferir, el precio y dems condiciones de la transferencia. El precio de las acciones, la forma de pago y las dems condiciones de la operacin, sern los que le fueron comunicados a la sociedad por el accionista interesado en transferir. En caso de que la transferencia de las acciones fuera a titulo oneroso distinto a la compraventa, o a ttulo gratuito, el precio de adquisicin ser fijado por acuerdo entre las partes o por el mecanismo de valorizacin que establezca el estatuto. En su defecto, el importe a pagar lo fija el juez por el proceso sumarsimo. El accionista podr transferir a terceros no accionistas las acciones en las condiciones comunicadas a la sociedad cuando hayan transcurrido sesenta das de haber puesto en conocimiento de esta su propsito de transferir, sin que la sociedad y/o los dems accionistas hubieran comunicado su voluntad de compra. El estatuto podr establecer otros pactos, plazos y condiciones para la transmisin de las acciones y su valuacin, inclusive suprimiendo el derecho de preferencia para la adquisicin de acciones. 1.1.5.6. Consentimiento por la sociedad El estatuto puede establecer que toda transferencia de acciones o de acciones de cierta clase quede sometida al consentimiento previo de la sociedad, que lo expresara mediante acuerdo de junta general adoptado con no menos de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto.
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La sociedad debe comunicar por escrito al accionista su denegatoria a la transferencia. La denegatoria del consentimiento a la transferencia determina que la sociedad queda obligada a adquirir las acciones en el precio y condiciones ofertados. En cualquier caso de transferencia de acciones y cuando los accionistas no ejerciten su derecho de adquisicin preferente, la sociedad podr adquirir las acciones por acuerdo adoptado por una mayora, no inferior a la mitad del capital suscrito. 1.1.5.7. Adquisicin preferente en caso de enajenacin forzosa Cuando proceda la enajenacin forzosa de las acciones de una sociedad annima cerrada, se debe notificar previamente a la sociedad de la respectiva resolucin judicial o solicitud de enajenacin. Dentro de los diez das tiles de efectuada la venta forzosa, la sociedad tiene derecho a subrogarse al adjudicatario de las acciones, por el mismo precio que se haya pagado por ellas. 1.1.5.8. Transmisin de las acciones por sucesin La adquisicin de las acciones por sucesin hereditaria confiere al heredero o legatario la condicin de socio. Sin embargo, el pacto social o el estatuto podrn establecer que los dems accionistas tendrn derecho a adquirir, dentro del plazo que uno u otro determine, las acciones del accionista fallecido, por su valor a la fecha del fallecimiento. Si fueran varios los accionistas que quisieran adquirir estas acciones, se distribuirn entre todos a prorrata de su participacin en el capital social. En caso de existir discrepancia en el valor de la accin se recurrir a tres peritos nombrados uno por cada parte y un tercero por los otros dos. Si no se logra fijar el precio por los peritos, el valor de la accin lo fija el juez por el proceso sumarsimo. 1.1.5.9. Limitacin a la transmisibilidad de acciones derecho de adquisicin preferente Opera en el caso que un accionista desee transferir sus acciones a otros accionistas o terceros Atendiendo al carcter cerrado, as como a la importancia del elemento persona, la Ley General de Sociedades ha regulado para esta modalidad pues no se ha contemplado en el caso de la sociedad annima regular el Derecho de Adquisicin Preferente. Si bien este derecho se encuentra debidamente contemplado, no es de carcter inflexible, pues la propia norma, el artculo 237 de la Ley General de Sociedades, establece la posibilidad de que el estatuto suprima este derecho.
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En realidad, la norma pretende otorgar una adecuada proteccin al socio, pero si ste considera conveniente a sus intereses no hacer uso de este derecho puede dejarlo de lado. Ello, definitivamente contribuye al desarrollo de la sociedad, pues cada sociedad tiene sus propias notas caractersticas y muchas veces estas instituciones, en lugar de coadyuvar el desarrollo social, podran entorpecerlo. 1.1.5.10. Exclusin de accionista El pacto social o el estatuto pueden establecer causales de exclusin de accionistas. Para la exclusin es necesario el acuerdo de la Junta General adoptado con el qurum y la mayora que establezca el estatuto. 1.1.6. Caractersticas importantes La sociedad annima cerrada constituye una de las modalidades especiales de la sociedad annima. Puede nacer como talo teniendo la personera jurdica de sociedad annima, adaptarse a esta modalidad, mediante la modificacin de su Pacto Social y Estatuto, conforme lo establece el artculo 263 de la Ley General de Sociedades. Tratndose de la adaptacin a una modalidad, dentro de la misma forma societaria de sociedad annima, no existe proceso de transformacin alguno, pues este ocurre cuando se pretende adoptar otra clase de sociedad o nueva forma societaria, de acuerdo con las disposiciones del artculo 263 de la Ley General de Sociedades. Las caractersticas de esta modalidad de sociedad annima son las siguientes: 1.1.6.1. Carcter cerrado Creada por un reducido nmero de personas -hasta veinte (20) socios naturales o jurdicas, que tienen el nimo de constituir una sociedad -affectio societatis y participar en forma activa y directa en la administracin, gestin y representacin social. En consecuencia, pues, esta modalidad de sociedad annima no se aleja de los elementos propios de las sociedades de personas, no obstante haber optado por la forma de sociedad annima, para gozar entre otras ventajas de la limitacin de la responsabilidad de los socios nicamente al aporte entregado a la sociedad. 1.1.6.2. Ausencia de directorio El directorio es un rgano de carcter colegiado que tiene a su cargo la gestin, administracin y representacin de la sociedad. Est conformado por una pluralidad de miembros, no menor de tres y las decisiones se adoptan por mayora, no en forma individual. El tratadista Ernesto Eduardo Martorell, seala que un sector de la doctrina, tambin enrollable en la tendencia realista, manifiesta que el Directorio halla su justificacin en la propia dinmica y las necesidades impuestas por los negocios, en
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la medida en que la centralizacin del poder en un grupo reducido de personas favorece una direccin eficiente. La estructura organizativa de la sociedad annima cerrada es pequea, dado el nmero de socios y la finalidad que estos persiguen, obviamente, sin perjuicio de la dimensin de las operaciones o inversiones que pueda manejar. Siguiendo la lnea, que la sociedad debe ajustar su organizacin a sus propias necesidades, es que la Ley General de Sociedades ha considerado la posibilidad de incorporar o no al directorio en la estructura de la sociedad annima cerrada. En este sentido y si el pacto social o estatuto establecen que la sociedad annima cerrada, funcionar sin directorio, las funciones establecidas en la Ley General de Sociedades para este rgano, sern ejercidas por el gerente general. De all la necesidad de evaluar la conveniencia o no de la existencia de este rgano, pues la centralizacin de la gestin y representacin social solo ser eficiente en la medida que se logren los objetivos sociales y que Ia dimensin de la empresa lo permita. 1.1.6.3. No tiene acciones inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores El artculo 234 de la Ley General de Sociedades seala expresamente que la sociedad annima cerrada no tiene acciones inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores y que no se puede solicitar la inscripcin en dicho Registro de las Acciones de esta modalidad de sociedad annima. Es evidente que la prohibicin se fundamenta en la naturaleza de este tipo de sociedad, donde los socios no pueden ser ms de veinte y estn sujetos a diversas obligaciones y limitaciones en cuanto a sus derechos de socio, pues la inscripcin de esta modalidad de sociedad annima en el Registro del Mercado de Valores, implicara, entre otras cosas, abrir el accionariado a terceros y controles de entidades externas, situacin que atenta contra la estructura de este tipo de sociedad, mxime si los socios pugnan por darle permanencia a la estructura originaria. 1.1.6.4. Auditora externa anual El pacto social, el estatuto o el acuerdo de junta general adoptado por el cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, puede disponer que la sociedad annima cerrada tenga auditora externa anual. 1.2 SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA 1.2.1. Definicin La sociedad annima abierta es aquella modalidad de sociedad annima que se identifica con la gran empresa debido a la reunin de una gran cantidad de capitales y de socios. A diferencia de la sociedad annima cerrada en la que no slo interesa el
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aporte pecuniario de socio sino adems sus cualidades personales, la affectio societatis e intuito personae. Por esto ltimo es que se ha establecido que en la sociedad annima abierta lo que prima es el capital y no las cualidades personales de los socios, con lo que el carcter intuito personae caracterstico de las sociedad tradicionales es reemplazado con el intutito pecuniae en esta modalidad de sociedad annima. As, si bien la sociedad annima abierta es promovida por pocas personas, es cierto que requiere del capital de muchsimas personas motivo por el cual se inscribe en el Mercado de Valores para tener la posibilidad de la constitucin por etapas, ya sea por oferta pblica o por oferta a terceros. Nuestra legislacin nacional ha adoptado una definicin de lo que se debe entender por sociedad annima abierta, estableciendo ciertas condiciones que per se evidencian dicho carcter. As: Artculo 249.- Definicin La sociedad annima es abierta cuando se cumpla uno a ms de las siguientes condiciones: Ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones; Tiene ms de setecientos cincuenta accionistas; Ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento setenta y cinco o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital; Se constituya como tal; o, Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptacin a dicho rgimen.
Con respecto a este artculo podemos sealar que las tres primeras condiciones se refieren a que la sociedad annima adquiere dicho carcter de manera obligatoria por mandato expreso de la ley y requieren adecuarse a una sociedad annima abierta, mientras que en los dos ltimos requisitos son los socios de la sociedad annima abierta los que deciden voluntariamente adecuarse o constituirse en esta modalidad de sociedad annima. A. El inciso 1 de este artculo se refiere a la oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones. Debemos entender como oferta pblica de acciones o de obligaciones convertibles en acciones a aquella oferta para la colocacin, adquisicin o disposicin de valores mobiliarios, en este caso acciones u obligaciones convertibles en acciones, que son difundidas por medios masivos, a diferencia de la oferta privada de valores mobiliarios que es aquella que no es dirigida al pblico en general sino a inversionistas institucionales. Por otro lado, la
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oferta pblica de valores mobiliarios puede ser una oferta pblica primaria de valores mobiliarios, definida como aquella en la que se emiten nuevos valores y que se da en la constitucin de la sociedad annima abierta; o una oferta pblica secundaria de valores mobiliarios, que es aquella en la que se trasfieren valoren ya emitidos o colocados previamente, por ejemplo, acciones que se tenan en cartera. As, una sociedad se convierte por mandato expreso de la ley en sociedad annima abierta cuando emite acciones, que son aquellas partes alcuotas en las que se divide el capital social y que le permiten a quien las posee una participacin en la sociedad, o cuando emite obligaciones convertibles en acciones que son aquellas obligaciones que la sociedad emite y que le dan una opcin a quien las adquiera para poder canjearlas por acciones. B. El inciso 2 del artculo en comentario se refiere a que una sociedad se convierte en una sociedad annima abierta cuando su nmero de accionistas supera los 750 accionistas, es decir a partir de 751 accionistas se puede hablar de una sociedad que requiere adecuarse a una sociedad annima abierta a fin de evitar que CONASEV la sancione por transgredir normas imperativas. A este respecto, el nmero de accionistas conlleva a que una sociedad sea una sociedad annima abierta porque este tipo de sociedades tienen un mayor control por parte del Estado debido a la presencia de mltiples intereses al interior de dichas sociedades, por lo que un nmero elevado de accionistas requieren que el Estado acte fiscalizando porque los intereses de los inversionistas se encuentren resguardados, realizando dicha labor a travs de instituciones como CONASEV. Por otro lado, no es requisito para constituir una sociedad annima abierta el que sta tenga 751 accionistas, sino que slo dos socios, de acuerdo a la pluralidad de asocios exigida por la ley general de sociedades, pueden formar una sociedad annima abierta si as lo deciden. En este mismo sentido, el inciso 3 del Art. 249 contiene una disposicin legal por la cual una sociedad annima abierta adopta tal carcter por contener un nmero de personas numeroso, en este caso, ms del treinta y cinco por ciento del capital de dicha sociedad annima abierta pertenece a ciento setenta y cinco o ms accionistas, sin considerar dentro de dicho nmero a aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital, es decir, ni grandes accionistas, ni accionistas minoritarios. Los incisos restantes se refieren a cmo la voluntad de los socios permiten que una sociedad se constituya como sociedad annima abierta en el inciso 4, y a la posibilidad de la adaptacin de una sociedad a esta modalidad de sociedad annima a travs del acuerdo por unanimidad de todos los accionistas con derecho a voto ya sea mediante la adecuacin de tratarse de otra modalidad de sociedad annima, o mediante la transformacin de tratarse de otro tipo de sociedad. Lo curioso de este ltimo inciso es que la ley realiza una referencia a un acuerdo adoptado por unanimidad de accionistas y no de acciones con derecho a voto representadas en la junta general, lo cual sucede en las sociedades colectivas en las que los acuerdos se
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toman de un voto por socio, mientras que en las sociedades annimas los acuerdos se toman de un voto por cada accin. 1.2.2. Caractersticas La sociedad annima abierta tiene ciertas caractersticas que revelan su carcter peculiar respecto de las otras modalidades de sociedad annima: A. La heterogeneidad de la composicin de su accionariado Como sealramos anteriormente, la sociedad annima abierta es aquella que se caracteriza por corresponderse con la gran empresa, y fue creada con tan fin como lo evidencia la Exposicin de Motivos de la Ley General de Sociedades Ley N: 27782. As desde el punto de vista objetivo, la sociedad annima abierta no solo tiene una clase de acciones, y producto de ello, no solo tiene una sola clase de accionistas, sino que producto de las diferentes clases de acciones: acciones privilegiadas, con derecho a voto, o sin derecho a voto, entre otras, tambin se derivan mltiples clases de accionistas, los cuales dependiendo del nmero elevado o mnimo de acciones que posean tambin se dividen en diferentes tipos de accionistas, a diferencia de la sociedad annima cerrada en la que no existen clases de acciones, sino solamente acciones ordinarias. Desde el punto de vista subjetivo, es una caracterstica de la sociedad annima abierta el que en esta coexistan accionistas que lleven el control de la sociedad, y otros que se desentiendan de la marcha de la sociedad y que slo buscan obtener ingresos producto de sus inversiones en acciones. As, los accionistas que se encuentran interesados en participar activamente de la sociedad tiene un nimo de permanencia en la sociedad y se preocupan por toman el control de la direccin y administracin de la empresa a travs del control de los rganos de la sociedad, y son por tanto estos accionistas los que verdaderamente van a comportarse como empresarios emprendiendo una actividad empresarial preocupndose y estando pendientes de la marcha de la empresa, que es el objeto social de la sociedad. Por otro lado, los accionistas que se desentienden de tomar el control de la sociedad o de formar parte de los grupos de poder de la sociedad o del grupo administrador, apoyan a la sociedad annima abierta con sus capitales debido a que esta modalidad de sociedad annima obtiene de recursos financieros del Mercado de Valores que van directamente a la cuenta capital y que no son deudas exigibles ni que venzan en plazo determinado, a diferencia de los prstamos bancarios que implican intereses altos, deudas exigibles y refinanciamiento. B. Es una sociedad de responsabilidad limitada La sociedad annima abierta es una modalidad de sociedad annima por tanto es de responsabilidad limitada, es decir que se da la separacin entre patrimonio de los socios y el de la sociedad, lo que implica que el socio no responda con su patrimonio personal por las deudas que contraiga la sociedad, sino solo que el lmite mximo por
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el que el socio responde es el aporte que efectu a la sociedad el cual no es parte del patrimonio personal del socio sino del patrimonio de la sociedad. De all que se seale que en las sociedad mercantiles de responsabilidad limitada, el socio no responda mas all de lo aportado. C. Aplicacin supletoria de las reglas generales de la sociedad annima Al ser una modalidad de sociedad annima, la sociedad annima abierta comparte ciertas reglas con la regulacin de la sociedad annima, por lo que dichas reglas se le aplican en forma supletoria a esta modalidad de sociedad annima, siempre en cuanto le sean aplicables segn el artculo 251 de la ley general de sociedades 1.2.3. Denominacin La sociedad annima abierta contiene en su denominacin la indicacin de Sociedad Annima Abierta, o las siglas se S.A.A. segn el artculo 250 de la ley general de sociedades. 1.2.4. Inscripcin Segn el artculo 252, la regla general aplicable a las sociedades annimas abiertas es que inscriban todas sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores, debido a la posibilidad de de terceros de integrarse como socios de la sociedad annima abierta y a la libre transmisibilidad de las acciones, sin embargo, existen ciertas excepciones a la inscripcin de las acciones de la sociedad annima abierta. As, no ser obligatoria la inscripcin cuando se d el supuesto de que otra modalidad de sociedad annima u otra clase de sociedad tenga que adaptarse obligatoriamente por mandato de la ley a una sociedad annima abierta al haberse verificado los supuestos de los incisos 1, 2 y 3 del artculo 249 de la ley general de sociedades, es decir, que haya hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones, o que cuente con ms de setecientos cincuenta accionistas, o que ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenezca a ciento setenta y cinco o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital; y tenga esta sociedad ciertas o ciertas clases de acciones que estn sujetas a estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la negociacin u otorguen derecho de preferencia para la adquisicin de las mismas derivadas de acuerdos adoptados con anterioridad a la verificacin de los supuestos previstos en los incisos 1), 2), 3) del artculo 249, ya que despus de haberse efectuado la adaptacin, ya no se podran adoptar acuerdos que limiten la libre transmisibilidad de las acciones, o restrinjan la negociacin de las mismas, u otorguen un derecho de preferencia a los accionistas o a la sociedad. Por otro lado, tampoco ser necesaria la inscripcin en el Registro Pblico del Mercado de Valores cuando las acciones se encuentren suscritas ntegramente por el Estado ya sea de manera directa o indirectamente.
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Esta excepcin de inscripcin de las acciones sealadas en los supuestos anteriores, sern de aplicacin en tanto se encuentren vigentes las referidas estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la negociacin u otorguen derecho de preferencia para la adquisicin de las mismas y siempre en cuando no perjudiquen la inscripcin de las dems clases de acciones de la sociedad annima abierta en el Registro Publico del Mercado de Valores. 1.2.5. Control de la CONASEV La sociedad annima abierta tiene como caracterstica el control por parte de la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores la misma que est encargada de supervisar y controlarla debido a la presencia de grandes capitales y a la gran cantidad de intereses involucrados en ella. El artculo 253 describe las atribuciones otorgadas a CONASEV, estado est facultada para reglamentar las disposiciones relativas a las atribuciones que se le conceden, tales como: A. Exigir la adaptacin a sociedad annima abierta, cuando corresponda, es decir, cuando se cumplan los requisitos sealados en los incisos del 1 al 3 del artculo 249 de la ley general de sociedades, tales como que haya hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones, o que cuente con ms de setecientos cincuenta accionistas, o que ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenezca a ciento setenta y cinco o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital. B. Exigir la adaptacin de la sociedad annima abierta a otra forma de sociedad annima cuando sea el caso, es decir, cuando dejen de cumplirse los requisitos sealados del inciso 1 al 3 del artculo 249 de la ley general de sociedades, tales como que haya hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones, o que cuente con ms de setecientos cincuenta accionistas, o que ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenezca a ciento setenta y cinco o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital, debido a que el control por parte de CONASEV implica un costo de tiempo, recursos humanos y recursos financieros adicionales al Estado. C. Exigir la presentacin de informacin financiera y, a requerimiento de accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital suscrito, otra informacin vinculada a la marcha societaria de que trata el artculo 261. D. Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no cumpla con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el estatuto, E. Determinar las infracciones a las disposiciones de la ley general de sociedades, as como a las normas que dicte CONASEV, as como imponer las sanciones correspondientes.
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F. La sociedad annima abierta tiene tres convocatorias. La sociedad annima abierta se caracteriza por tener reglas especiales respecto de las aplicables a otras sociedades. As, resulta peculiar que la sociedad annima abierta sea la nica modalidad de sociedad annima que tenga tres convocatorias tal y como lo seala el artculo 257 de la ley general de sociedades. As, para la adopcin vlidamente de acuerdos que requieran de qurum calificado conforme a lo dispuesto por el artculo 126 de la ley general de sociedades, se requiere en primera convocatoria cuando menos la concurrencia del cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. Sin embargo, cabe resaltar que el artculo 126 es de aplicacin a las otras modalidades de sociedad annima, es decir la sociedad annima cerrada, y la sociedad annima ordinaria, ya que para la sociedad annima abierta no existe qurum ni simple ni calificado, sino solo qurum. En segunda convocatoria basta la concurrencia de por lo menos el veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, y en caso de que no se logre el qurum, En caso no se logre este qurum en segunda convocatoria, la junta general se realiza en tercera convocatoria, bastando la concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto. Ahora bien, la segunda convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta das de la primera y la tercera convocatoria, dentro de igual plazo de la segunda, salvo cuando se publique en un solo aviso dos o ms convocatorias, en cuyo caso, entre una u otra convocatoria no debe mediar menos de tres ni ms de diez das. Por otro lado, el artculo 255 de la ley general de sociedades reconoce el derecho de solicitar la celebracin de la junta general o de juntas especiales a los accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En caso de que dicha solicitud fuese denegada o transcurriese el plazo indicado en el artculo 117, es decir 15 das sin efectuarse la convocatoria, dicha convocatoria la har la Comisin Nacional Supervisora de presas y Valores. La publicacin del aviso de convocatoria a las juntas generales de la sociedad annima abierta debe efectuarse con una anticipacin de veinticinco das, en todos los casos. Efectuada la convocatoria a la junta general, la ley general de sociedad reconoce en el artculo 121 el derecho de concurrencia a la junta general a los titulares de las acciones con derecho a voto cuyas acciones figuren inscritas a su nombre en la matricula de acciones, con una anticipacin no menor de dos das al de la celebracin de la junta general, sin embargo, en el caso de la sociedad annima abierta la anticipacin con que deben estar inscritas las acciones es de diez das. La adopcin de cualquier acuerdo en la junta general o de juntas especiales de una sociedad annima abierta requieren de mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta, restringindose el que el estatuto pueda
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exigir qurum o mayora ms altas, a diferencia de lo que se regula para las sociedades annima cerradas, y las sociedades annimas ordinarias en las que el Estatuto s puede establecer qurum y mayoras ms altas, pero no inferiores. En conclusin, los acuerdos en la sociedad annima abierta se adoptan por mayora absoluta simple. 1.2.6. Libre Transmisibilidad de las Acciones Es caracterstica de la sociedad annima abierta la libre transmisibilidad de las acciones, tal es as que no se admiten estipulaciones que restrinjan la libre transmisibilidad de las acciones ni en el pacto social, ni en el estatuto, ni en los pactos entre los accionistas an cuando se comuniquen a la sociedad o se inscriban. En el mismo sentido, al no restringir la libre transmisibilidad de las acciones, la sociedad annima abierta no se condice con cualquier forma de restriccin a la negociacin de las acciones, por lo que es caracterstica de esta modalidad de sociedad annima el que no restrinja la entrada de nuevos accionistas a la sociedad es decir la entrada a la sociedad de personas que quieran invertir en sta, es decir, no es un rgimen cerrado en contraposicin con la sociedad annima cerrada. Respecto del ejercicio del derecho de suscripcin preferente en el aumento de capital por nuevos aportes, la sociedad annima abierta puede establecer derecho de suscripcin preferente entre sus accionistas, salvo en ciertos casos, tal es as que se podr establecer que no habr derecho de suscripcin preferente siempre que, desde el punto de vista objetivo, el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el qurum que corresponda a esta modalidad de sociedad annima abierta, y que adems cuente con el voto de no menos del cuarenta por ciento de las acciones suscritas con derecho de voto salvo en el caso en el que las acciones a crease vayan a ser objeto de oferta pblica en cuyo caso se podr establecer excepcionalmente un nmero menor de votos; y, desde el punto de vista subjetivo, que dicho aumento no est destinado, directa o indirectamente, a mejorar la posicin accionaria de alguno de los accionistas. Por otro lado, respecto del derecho de separacin de los accionistas de una sociedad annima abierta, el artculo 262 reconoce dicho derecho a los accionistas que no votaron a favor del acuerdo de la sociedad annima abierta de excluir del Registro Pblico del Mercado de Valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho registro debido a que ello determina que la sociedad annima abierta de adaptarse a otra forma de sociedad annima con lo que pierde su calidad de sociedad annima abierta. El ejercicio de este derecho de separacin debe ser ejercido por los accionistas dentro de los diez das siguientes a la fecha de inscripcin de la adaptacin de la sociedad annima abierta en el Registro en la forma establecida en el artculo 200 de la ley general de sociedades, es decir, mediante carta notarial entregada a la sociedad annima abierta y con el reembolso de sus acciones ya sea entre el valor que acuerden la sociedad y el accionista, o defecto de ello, en caso de estar cotizada en bolsa, al valor de su cotizacin media ponderada del ltimo
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semestre, y en caso de no estar cotizada al valor en libros al ltimo da del mes anterior al de la fecha del ejercicio del derecho de separacin.
CAPITULO II OTRAS FORMAS SOCIETARIAS 2.1. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 2.1.1. Concepto Es una sociedad que tiene naturaleza cerrada, fundada muchas veces sobre una base familiar, donde los socios se conocen, y no permite que ingresen extraos, su capital est dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones. En la comisin redactora de la norma se propuso sustituirla por la sociedad annima cerrada, mas dicha propuesta no prospero. Esta primera negativa se bas en que los socios al aportar a la sociedad comercial de responsabilidad limitada no reciban ningn ttulo, o certificado que sirviese de constancia, por tanto no podan utilizarlo para trasmitirlo, negociarlo o darlo en garanta, por ello se pens en una sociedad de responsabilidad limitada pero con las ventajas de la sociedad annima. Sus rganos son la Junta de participacioncitas y el Gerente. No existe el Directorio. 2.1.2. Antecedentes La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada se encuentra regulada en los artculos 283 al 294 de la LGS, sin embargo cuando se estaba preparando la LGS, en un primer momento la Comisin encargada de su preparacin sostuvo la eliminacin de esta figura societaria en base a que la Sociedad Annima Cerrada poda sustituir los mismos fines de aquella. Sin embargo, existieron posiciones en contrario, sobre todo por parte de aquellos empresarios que ya tenan establecido una SRL, dado que les originara mayores costos el hecho de adaptarse a una Sociedad Annima Cerrada. Asimismo, anota el Dr. Torres que existan razones de ndole tributario que beneficiaban a la inversin extranjera y que se perderan si desapareca la SRL. En efecto, en pases como Estados Unidos, la SRL puede calificar como una sociedad de personas o partnership, permitiendo al inversionista deducir en su pas la totalidad de impuestos pagados en el Per. Esta razn fue tal vez la ms importante e impactante sustento para mantener a la SRL dentro de la nueva Ley General de Sociedades.
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En vista de esta y otras razones, la Comisin Revisora de la LGS opt por regular a la SRL. Hemos expuesto brevemente el contexto legal en la LGS de la SRL, para dar cuenta de algunas ventajas que presenta la SRL en el mbito societario y que represent en su momento su continuidad en la LGS. As, se podr apreciar por un lado, que la SRL guarda mucha relacin con la Sociedad Annima Cerrada, ms an los estudios que se realizan sobre ella siempre contrastan y comparan ambas formas societarias (3), por otro lado la SRL presenta algunas caractersticas propias que convienen ser tratadas a fin de tenerlas en cuenta al momento de decidir si se opta o no por esta forma societaria al constituir una empresa. 2.1.3. Caractersticas a) Es una sociedad mercantil. b) En caso de deudas por parte de la empresa el socio o los socios slo tienen que devolver la cantidad de dinero que llegue hasta lo que aportaron a la sociedad. c) Las participaciones sociales no son equivalentes a las acciones de las sociedades annimas, dado que existen obstculos legales a su transmisin. d) No tiene carcter de "valor" y no puede estar representada por medio de ttulos o anotaciones en cuenta, siendo obligatoria su transmisin e) por medio de documento pblico que se inscriba en el libro registro de socios. f) Se constituye en escritura pblica. g) Debe inscribirse en el registro mercantil. h) i) Una vez constituida y registrada, adquiere personalidad jurdica La gestin y administracin de la empresa se encarga a un rgano social. Este rgano directivo est formado por la Junta General y por los administradores. Cada uno de los socios tiene los siguientes derechos: A participar en el reparto de beneficios y en el patrimonio de la sociedad en caso de liquidacin;
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De tanteo en la adquisicin de las participaciones de los socios salientes; A participar en las decisiones sociales y a ser elegidos como administradores; De informacin en los perodos establecidos en las escrituras; De obtener informacin sobre los datos contables de la Sociedad; y Los que establezcan en su estatuto que sea compatible con este tipo de sociedad.
2.1.4. Aspectos legales en la Constitucin de la SRL 2.1.4.1. Denominacin social En principio, la denominacin de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada puede utilizar un nombre abreviado aadindose Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada o bien su abreviatura SRL. 2.1.4.2. Aportes societarios Al igual que en otras sociedades, el capital en la SRL est conformado por las aportaciones que realicen sus socios, las cuales deben estar pagadas en no menos del veinticinco por ciento (25%) de cada participacin, y depositado en una entidad bancaria o financiera a nombre de la sociedad, este capital como se aprecia est divido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones. En estos casos, los aportes pueden constituir en bienes dinerarios y/o no dinerarios, los cuales, en el primer caso, se desembolsarn en la oportunidad y condiciones establecidas en el pacto social, mientras que en el segundo caso, en la escritura pblica donde conste el aporte de bienes o de derechos de crdito, debe insertarse un informe de valorizacin en el que se describen o detallan los bienes y/o derechos objeto del aporte, como tambin se debe indicar cules fueron los criterios utilizados para su valuacin. 2.1.4.3. Nmero de socios y responsabilidad societaria Por otra parte, en cuanto a los socios, la SRL al igual que una SAC, el nmero de socios no puede ser mayor de veinte, y en cuanto a la responsabilidad de los mismos, sta solamente se extiende por el aporte realizado y responden de forma personal por las obligaciones contradas por la sociedad. Asimismo, conviene sealar que en cuanto a la responsabilidad de los gerentes frente a la sociedad, stos se encuentran obligados a responder por los daos y perjuicios
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causados por dolo, abuso de facultades o negligencia grave. Ahora, para ejercer esta accin, se tiene como condicin el acuerdo de la sociedad que represente la mayora del capital social. Para esto, lo socios deben tener en cuenta que la responsabilidad civil derivada del actuar del gerente general caduca a los dos aos del acto realizado u omitido por ste, se deja a salvo en este caso la responsabilidad y reparacin penal si correspondera. La regulacin de responsabilidad sobre los administradores de una SRL, como podemos apreciar, se aplica sobre el gerente o gerentes, a diferencia de la Sociedad Annima, donde se extiende tambin la responsabilidad al Directorio, rgano societario que la SRL carece. 2.1.4.4. La transferencia de participaciones A. La transferencia inter vivos y el derecho de adquisicin preferente Cuando se trata el tema de transferencia de participaciones lleva aparejado, en la SRL, el derecho de adquisicin preferente. As, tenemos, cuando cualquiera de los socios que se proponga transferir su participacin o participaciones sociales a una persona extraa a la sociedad, debe comunicarlo por escrito dirigido al gerente, quien lo pondr en conocimiento de los otros socios en el plazo de diez (10) das naturales. Una vez recibida dicha comunicacin los socios pueden expresar su voluntad de compra dentro de los treinta das siguientes a la notificacin, y si son varios, se distribuir entre todos ellos a prorrata de sus respectivas participaciones sociales. En el supuesto que ningn socio ejercite el derecho de adquisicin Preferente, podr adquirir la sociedad esas participaciones para ser amortizadas, con la consiguiente reduccin del capital social. Sin embargo, en opinin de Elas Laroza, en el caso previsto de reduccin de capital, sta no podr realizarse si pone en peligro crditos o derechos de terceros, al tratarse de una forma societaria cuyo capital es la nica garanta frente a los acreedores sociales (4). Efectivamente, en este supuesto estaramos ante un caso excepcional en el que el crdito de los acreedores se vera frustrado. Ahora bien, una vez transcurrido el plazo, sin que se haya hecho uso de la preferencia, el socio quedar libre para transferir sus participaciones sociales en la forma y en el modo que tenga por conveniente a cualquier tercero, siempre y cuando no se hubiese convocado a junta para decidir la adquisicin de las participaciones por la sociedad. La regulacin sobre el derecho de adquisicin preferente establece las reglas para la valuacin de las participaciones en caso de conflicto, as admite la posibilidad que, el precio de venta, en caso de discrepancia, ser fijado por tres peritos, nombrados
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uno por cada parte y un tercero nombrado por los otros dos, o si esto no se logra, por el juez mediante demanda por proceso sumarsimo. Sin embargo, nada impide que el estatuto establezca otros pactos y condiciones para la transmisin de las participaciones sociales y su evaluacin en estos supuestos, pero en ningn caso es vlido que el pacto prohba totalmente las transmisiones. A diferencia de la Sociedad Annima Cerrada, donde la titularidad de la accin es quien aparezca como tal en el libro de matrcula de acciones, en la SRL, la transferencia de participaciones se formaliza en escritura pblica y se inscribe en el Registro, tiene, pues, carcter ad solemnitatem, en donde se sanciona con nulidad las transferencias que no sigan este procedimiento. B. Trasmisin mortis causa Siguiendo, con el tema de la transferencia de participaciones, es pertinente tocar el tema de la transferencia mortis causa. Como bien seala Ferrero Diez Canseco, las participaciones sociales como bienes forman parte de la masa hereditaria y como tales su transmisin mortis causa se verifica con arreglo al derecho de sucesiones, lo cual supone que la condicin de socio podra acarrear una situacin de copropiedad entre los herederos sea por razn de una sucesin intestada o testamentaria. En estos casos, la LGS ha estimado que la adquisicin de alguna participacin social por sucesin hereditaria confiere al heredero o legatario, la condicin de socio. Sin embargo, el estatuto puede establecer que los otros socios tengan derecho a adquirir, dentro del plazo que aqul determine, las participaciones sociales del socio fallecido, segn mecanismo de valorizacin que dicha estipulacin seale. Si fueran varios los socios que quisieran adquirir esas participaciones, se distribuirn entre todos a prorrata de sus respectivas partes sociales. Existe una regla similar para el caso de Sociedades Annimas Cerradas; sin embargo, en esta ltima se regula los casos de conflicto en cuanto al precio de las participaciones, por ello siempre es recomendable que el Estatuto de la sociedad prevea estas situaciones a fin de evitar cualquier conflicto que resulte posteriormente. 2.1.5. Las cargas y gravmenes sobre las participaciones 2.1.5.1. El usufructo y prenda En caso de usufructo, corresponde al propietario los derechos de socio, y al usufructuario, los derechos al dividendo durante el plazo del usufructo, salvo que las partes establezcan otro acuerdo, como el que corresponda al usufructuario los dividendos pagados en acciones de propia emisin que toquen al propietario durante el plazo de usufructo
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Habida cuenta, el usufructo de participaciones se rige al igual de lo dispuesto para el usufructo de acciones. Lo mismo sucede con la prenda de participaciones, en donde el socio conserva sus derechos, y el acreedor garantizado debe permitir o facilitar el ejercicio de dichos derechos. 2.1.5.2. Medidas Cautelares La participacin social, tambin, puede ser materia de medida cautelar. En estos casos, la resolucin judicial que ordene la venta de la participacin debe ser notificada a la sociedad. La sociedad tendr un plazo de diez das contados a partir de la notificacin para sustituirse a los posibles postores que se presentaran al acto del remate, y adquirir la participacin por el precio base que se hubiese sealado para dicho acto. As, una vez adquirida la participacin por la sociedad, el gerente proceder en la forma indicada anteriormente en el caso del ejercicio del derecho de adquisicin preferente. Si ningn socio se interesa en comprar, se considerar amortizada la participacin, con la consiguiente reduccin de capital. 2.1.6. Causas de su disolucin La sociedad de responsabilidad limitada se disolver: a) Por cumplimiento del trmino fijado en los estatutos, de conformidad con lo establecido en el art. 107. b) Por acuerdo de la Junta General adoptado con los requisitos y la mayora establecidos para la modificacin de los estatutos. c) Por la conclusin de la empresa que constituya su objeto, la imposibilidad manifiesta de conseguir el fin social, o la paralizacin de los rganos sociales de modo que resulte imposible su funcionamiento. d) Por falta de ejercicio de la actividad o actividades que constituyan el objeto social durante tres aos consecutivos. e) Por consecuencia de prdidas que dejen reducido el patrimonio contable a menos de la mitad del capital social, a no ser que ste se aumente o se reduzca en la medida suficiente. f) Por reduccin del capital social por debajo del mnimo legal. Cuando la reduccin sea consecuencia del cumplimiento de una ley se estar a lo dispuesto en el art. 108. g) Por cualquier otra causa establecida en los estatutos.
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La quiebra de la sociedad determinar su disolucin cuando se acuerde expresamente como consecuencia de la resolucin judicial que la declare. 2.1.7. rganos de la Sociedad 2.1.7.1. Junta General Este el rgano refleja la voluntad de la sociedad mediante reunin de socios, quienes deciden por mayora sobre los asuntos que son de su competencia segn la Ley o los estatutos. La Ley establece como asuntos que son competencia de la Junta General, bsicamente, la censura de la gestin social y las cuentas, el nombramiento y cese de administradores y liquidadores, la modificacin de estatutos, el aumento y reduccin del capital y la transformacin, fusin, escisin y liquidacin de la sociedad. 2.1.7.2. Administradores La administracin de la sociedad se podr confiar a un administrador nico, a varios administradores que acten solidaria o conjuntamente, o a un Consejo de Administracin, que estar integrado por un mnimo de tres y un mximo de doce consejeros. Salvo disposicin contraria de los estatutos, para ser nombrado administrador no se requerir la condicin de socio. Los administradores no podrn dedicarse, por cuenta propia ni ajena, al mismo gnero de comercio que constituya el objeto de la sociedad, salvo autorizacin expresa de la misma mediante acuerdo de la Junta General. Ejercern el cargo durante el perodo de tiempo que sealen los estatutos sociales, pudiendo ser este plazo indefinido. No obstante, podrn ser separados del cargo en cualquier momento por acuerdo de la Junta General. 2.1.8. La exclusin del socio en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, segn la Ley General de Sociedades El artculo 293 de la Ley General de Sociedades aborda la exclusin del socio en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, en los siguientes trminos: Artculo 293. Exclusin y separacin de los socios Puede ser excluido el socio gerente que infrinja las disposiciones del estatuto [social], cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social. La exclusin del socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se discute, debe constar en escritura pblica y se inscribe en el Registro [de Personas Jurdicas]. Dentro de los 15 das desde que la exclusin se comunic al socio excluido, puede ste formular oposicin mediante demanda en proceso abreviado.
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Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta por el juez, mediante demanda en proceso abreviado. Si se declara fundada la exclusin se aplica lo dispuesto en la primera parte del artculo 4. Todo socio puede separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto. 2.1.8.1 Alcance de la norma De la lectura del dispositivo trascripto debemos asentar primeramente su alcance. Inicialmente se refiere al socio gerente, pero eso no impide que tambin resulte aplicable al socio que no es gerente. Nos explicamos. En una misma persona pueden recaer dos ttulos: socio y gerente, no siendo indispensable ser socio para ser gerente ni viceversa. El castigo para el socio que incumple su rol es la exclusin, mientras que para el gerente que hace lo propio es la remocin, de modo tal que un socio gerente puede ser excluido (como socio), pero mantenerse como gerente o puede ser removido (como gerente) y mantenerse como socio. Por lo tanto, cuando en el citado artculo 293 se consignan causales de exclusin del socio gerente se le est enfocando en su faceta de socio, pero eso no impide que adems sea removido por el incumplimiento de sus deberes funcionales como gerente y tampoco se restringe a que el socio sea a la vez gerente. En realidad, desde una perspectiva de tcnica legislativa, no debi mencionarse el socio gerente sino simplemente el socio, pero la primera causal (infraccin de las disposiciones del estatuto social) debi contemplarse para la remocin del gerente porque no es aplicable al socio (acaso implica que un socio sea excluido por el acuerdo que adopte en junta de socios?). Como hemos explicado anteriormente, los administradores societarios deben actuar procurando la satisfaccin del inters social. En tal sentido y como seala Francisco Reyes Villamizar comentando las self-dealing transactions del Derecho estadounidense: Siempre que en la celebracin de un negocio jurdico confluyan de modo simultneo los intereses particulares de los administradores sociales y los de la sociedad puede presagiarse la vulneracin del deber de lealtad. En el Derecho norteamericano puede apreciarse que estas modalidades de actos y operaciones constituyen la causal ms recurrente de inobservancia del referido deber fiduciario. Por su parte, Robert Clark enumera las siguientes conductas, ilustrando las operaciones en las que existe conflicto de inters: Actos u operaciones realizados entre una sociedad y sus administradores; operaciones entre dos compaas, de manera que un individuo se desempee como administrador de una, a pesar de tener intereses econmicos en la otra; operaciones entre sociedades matrices y subordinadas en las que quien se desempee como administrador de las primeras tenga participaciones de capital en las segundas; y actos u operaciones cumplidos entre sociedades que compartan los mismos administradores. El gerente pues cumple un rol de administrador de la sociedad, independientemente que tenga o no la condicin de socio. El gerente y el socio se equiparan en que su
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relacin con la sociedad es de ndole contractual, pero se diferencian en que mientras el primero celebra con la sociedad un contrato de trabajo, el segundo celebra un contrato de sociedad, por lo que el mbito de sus derechos, obligaciones, facultades, atribuciones, responsabilidades y dems difiere en uno y otro caso o, mejor an, no tienen por qu confundirse. Incluso hay que precisar, respecto a los alcances del artculo 293 de la Ley General de Sociedades, que las causales para la exclusin del socio no se limitan a las que ah se mencionan, pudindose agregar la infraccin de las disposiciones legales imperativas (que sera ms pertinente que lo actualmente consagrado, esto es la infraccin de las disposiciones estatutarias) y la lesin del inters social, a la usanza del artculo 139 de la norma societaria. Asimismo, cabra precisar que dedicarse al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social no siempre es contraproducente, ya que podra tratarse de un caso que involucre sociedades pertenecientes a un mismo grupo empresarial, tal como de algn modo lo tolera el artculo 180 de la Ley General de Sociedades cuando en primer prrafo in fine prescribe que el director tendr conflicto de intereses si es que no cuenta con el asentimiento expreso de la sociedad, lo que contrario sensu significa que cabe dicho asentimiento expreso. 2.1.8.2 Adopcin del acuerdo El dispositivo jurdico sub-examine se pronuncia respecto al cmputo para la adopcin del acuerdo pero no para la celebracin de la junta de socios. En efecto, sostiene que la exclusin del socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se discute. Significa lo anterior que, al momento de adoptarse el acuerdo de exclusin del socio, se computan todas las participaciones sociales presentes en la junta de socios, excepto las que pertenecen al socio cuya exclusin se pretende. La redaccin es oscura porque ciertamente no se pronuncia de manera expresa en torno al cmputo para la celebracin de la junta de socios, de ah que surja la controversia en el sentido de si el socio cuya exclusin se pretende tiene derecho a ser convocado o no a la referida junta de socios. Si bien aceptamos que el texto de la norma societaria no es ntido, ello no conlleva a que deba aceptarse el criterio segn el cual el mencionado socio tenga que ser convocado a la junta de socios. La razn de ser de tal afirmacin reposa en la propia Ley General de Sociedades cuando en el tercer prrafo del mismo artculo 293 estipula que si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta por el juez, mediante demanda en proceso abreviado. Analizando el dispositivo jurdico trascrito observamos que el legislador adopta dicha frmula porque si una sociedad solamente tiene dos socios y pretende excluir a uno de ellos, precisamente como el socio que candidatea a ser excluido no ser convocado, quedara entonces un solo socio que no puede formar vlida y lgicamente una junta de socios, ya que esta requiere pluralidad en su conformacin,
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por su propia naturaleza. Si ya se sabe que en la junta de socios slo habr un socio convocado no puede hablarse de junta de socios; distinto es el caso que, convocada una junta de socios, slo asista un socio, tal como lo prev el artculo 125 del texto societario al indicar que en todo caso podr llevarse a cabo la junta an cuando las acciones representadas en ella pertenezcan a un solo titular. En ese orden de ideas, apreciamos que la previsin del examinado tercer prrafo del artculo 293 de la Ley General de Sociedades obedece a que, a priori, el legislador sabe que en tal supuesto slo habra un socio que no podra reunirse en junta de socios. Quizs alguien piense que la razn es otra: se procura evitar el entrampamiento que producira una junta de socios con dos socios en la que se pretende excluir a uno de ellos porque los votos seran obviamente contrarios (uno a favor de la exclusin y el otro en contra de ella), pero eso no tiene asidero porque la adopcin de acuerdos no es en razn de los socios, sino de las participaciones sociales. De forma que no se quiere evitar un posible entrampamiento, sino ms bien un probable abuso, por lo que se opta por la va judicial. Por otro lado, tngase en consideracin que la adopcin del acuerdo de exclusin del socio debe constar en escritura pblica y es un acto inscribible en el Registro. Con lo anterior se persigue la publicidad de dicho acuerdo, del cual en principio no tendra conocimiento el socio excluido y, precisamente, para darle mayor efectividad, la propia Ley General de Sociedades ordena que la sociedad comunique al socio excluido la adopcin del acuerdo societario en ese sentido. No tendra razn de ser que le comunique cuando el socio fue convocado a la junta de socios y tuvo la oportunidad de concurrir a ella y menos an tendra sentido que se le comunique cuando el referido acto societario goza de publicidad registral; no obstante, en cautela mxima de los derechos del socio excluido, el legislador ha impuesto tal obligacin a la sociedad, que entendemos deber ejecutarla el gerente general, inmediatamente despus de celebrada la junta de socios en que se adopt el acuerdo pues la norma societaria no seala un plazo sobre el particular. 2.1.8.3 Derecho de defensa del socio excluido.El socio excluido no ve afectado su derecho de defensa porque la Ley General de Sociedades contempla en su artculo 293 que dentro de los 15 das desde que la exclusin se comunic al socio excluido, puede ste formular oposicin mediante demanda en proceso abreviado. Tenemos entonces que el hecho de no convocar al socio cuya exclusin se pretende a la respectiva junta de socios no imposibilita su derecho de defensa. El socio no slo defiende sus derechos en la junta mediante su voto, sino tambin a travs de los mecanismos que la legislacin le franquea, como sucede en este caso, porque de no ser as entonces el socio titular de acciones sin derecho a voto estara desprotegido, a merced de los restantes socios que s tienen tal derecho; ello no es as, segn dispone el artculo 140 de la norma societaria, que regula la impugnacin de los acuerdos societarios por los titulares de acciones sin derecho a voto.
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Sin embargo, discrepamos que el artculo examinado establezca que el socio excluido tiene derecho de oposicin cuando en realidad debi decir derecho de impugnacin, a efectos de mantener una adecuada tcnica legislativa en sede societaria, no confundiendo el derecho de impugnacin (para los socios, en su versin de acuerdos impugnables, del artculo 140; y los acreedores, en su versin de nulidad, del artculo 150 segundo prrafo), el derecho de separacin (slo para los socios, de acuerdo al artculo 200) y el derecho de oposicin (slo para los acreedores, por ejemplo en el artculo 219). Podra creerse que no se trata de un derecho de impugnacin porque tal derecho est reservado al socio, a tenor de lo legislado en el artculo 144 de la Ley General de Sociedades. El accionista que impugne judicialmente cualquier acuerdo de la junta general deber mantener su condicin de tal durante el proceso. Discrepamos de tal razonamiento porque no hay que confundir que el derecho de impugnacin regulado por nuestra norma societaria presenta dos facetas: los acuerdos impugnables y la nulidad de acuerdos, estipulados en los artculos 139 y 150, respectivamente. Ambas figuras son impugnaciones, tanto as que el artculo 151 ordena que el juez no admita a trmite otras impugnaciones que no sean las mencionadas en los artculos anteriormente sealados. Entonces, por ubicacin sistemtica, el artculo 144 se refiere slo a los acuerdos impugnables pero no por ello hay que aplicarlo inmediatamente al socio excluido que impugna, ya que ste podra accionar va la figura de los acuerdos impugnables o va la figura de la nulidad de acuerdos, segn corresponda. Por lo dems, la restriccin del citado artculo 144 obedece a la transferencia voluntaria de las acciones, como se lee en su segundo prrafo, lo que no sucedera en el supuesto aqu referido donde la exclusin del socio supone la enajenacin forzosa de sus acciones. En suma, el socio excluido tiene a su favor el derecho de impugnacin. 2.2. SOCIEDAD COLECTIVA 2.2.1. Concepto La sociedad colectiva es una de las formas societarias ms antigua. Nace en la Edad Media como forma evolutiva de las comunidades hereditarias familiares. Surge, por tanto, como comunidad de trabajo entre personas ligadas por vnculos de sangre, aunque, posteriormente, pasa a admitir a personas extraas al crculo familiar con las que se mantiene una relacin de confianza. Es este elemento de confianza lo que determina el carcter personalista de la sociedad colectiva y lo que la diferencia profundamente de la sociedad capitalista. La sociedad Colectiva es la sociedad de personas por excelencia, Esta sociedad se enfatiza en los socios, contribuciones econmicas y su responsabilidad solidaria e ilimitada frente a las deudas y obligaciones de la sociedad. Esta es la sociedad personal ms tpica porque compromete el patrimonio personal de cada socio en forma ilimitada y solidaria.
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En la sociedad colectiva, su capital se divide en participaciones sociales que slo pueden transferirse por escritura pblica; no pueden constar en ttulos de ninguna especie. Su razn social se integra con el nombre de todos los socios o de alguno o algunos de ellos, agregndose la expresin "Sociedad Colectiva" o las siglas "S.C.". Por ejemplo: Vctor Araujo Zegarra, S.C". La voluntad social se manifiesta mediante acuerdos adoptados en junta de socios, por mayora de votos computados por personas, Es decir, se trata de simple mayora y no prevalecen los capitales sino las personas. En conclusin, trataremos a lo largo de este trabajo sobre una Sociedad que si bien es cierto es ya muy poco utilizada, vale estudiarla, para descubrir sus errores o defectos as como resaltar sus beneficios y aciertos y analizar modelos de los pasos a seguir para constituir una Sociedad Colectiva. 2.2.2. Caractersticas Las Sociedades Colectivas, en realidad, son una de las primeras en organizarse o sea que son pioneras, en la organizacin y lo constituan entre personas que tenan un vnculo familiar y por consiguiente los aportes de capital procedan del parentesco. En casos de quiebra respondan, por supuesto, hasta con sus propios recursos personales, y estas caractersticas, se mantiene an en la actualidad, habiendo recogido nuestro ordenamiento legal. Sin embargo, conviene sealar que por las razones sealadas anteriormente, pronto se idearon en constituir las Sociedades de Responsabilidad Limitada, que efectivamente este tipo de sociedades en La actualidad son, en nuestro medio, aproximadamente ms del 90% del total de sociedades. Siendo las Sociedades Colectivas, Comandita Simple y por Acciones, Sociedad Annima y Sociedades de Economa Mixta, de menor vigencia en cantidad. Las sociedades colectivas, se constituyen entre pocas personas, generalmente entre familiares o amigos ligados entre si por una reciproca confianza, construyndose en la forma ms espontnea de organizacin social comercial. Sus caractersticas principales son las siguientes: a) son sociedades de personas, porque en su organizacin prevalecen los lazos de amistad y la confianza que existe entre las personas y no as el capital que disponen, que pasa a ocupar un segundo plano de importancia. b) su responsabilidad es ilimitada, porque todos los socios responden en forma solidaria e ilimitada del total de las obligaciones sociales. Significa que ante cualquier contingencia que se presente, si el valor de los bienes de la empresa no alcanza a cubrir las deudas con sus acreedores, entran en juego dems del capital aportado, los bienes privados (habidos por haber) de los socios hasta el agotamiento
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de los mismos ya que garantizan su cumplimiento, debido a que son los directos responsables de la administracin. El carcter solidario de los socios, significa que responden al total obligaciones sociales y que, los acreedores puedan accionar contra cualquiera de ellos por el total de la deuda social. c) son negocios comparativamente pequeos, que no requieren mayor capital que el que pueden aportar unos cuantos socios. No les est permitido constituirse en entidades de financiamiento, bancos seguros, etc., que necesariamente debern optar por el tipo de una sociedad annima. Por consiguiente, nuestro Cdigo de Comercio caracteriza as: En la Sociedad Colectiva todos los Socios responden de las obligaciones sociales en forma solidaria e ilimitada. El pacto en contrario es oponible a terceros. (Art 173). d) denominacin o nombre social, Para su nombre social pueden utilizar, denominacin o razn social, aadido de las palabras Sociedad Colectiva o su abreviacin S.C., aunque en la prctica no todos suelen dar cumplimiento a esta reglamentacin, debido a que, por la ausencia de ella en cualquier tipo de sociedad, la ley la considera colectiva. Es precisamente la razn social, que incluye el nombre colectivo de los socios, y as este tipo de sociedades sean llamadas Sociedades Colectivas. Para la mejor comprensin de la utilizacin de este nombre, veremos los siguientes ejemplos: 2.2.3. Administracin Puede ser tambin una tercera persona, mediante un Mandato legal otorgado por los socios, las facultades generalmente estn en el Poder General de Administracin y en la escritura de constitucin solamente se referirn con lineamientos ms importantes. A. Admisin o retiro de socios Debido a su carcter esencialmente personalista, las decisiones en las sociedades colectivas deben ser tomadas de comn acuerdo por todos los socios, el ingreso de otros, como tambin la cesin parcial o total del capital o el retiro de cualquier de ellos, significa la modificacin del contrato social y deber contar con el consentimiento unnime de todos, salvo estipulacin en contrato. La responsabilidad de todos los socios retirados continuos vigentes hasta el momento en que su alejamiento de la sociedad sea inscrito en las oficinas de Registro de Comercio y solos despus de este hecho se considerarn nulos los vnculos que los relacionaban a la sociedad. Cuando en una sociedad colectiva es admitido un nuevo socio se crea de hecho y de derecho una sociedad nueva. La creacin de una nueva sociedad disuelve
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automticamente la anterior; por consiguiente las clusulas antiguas del contrato de sociedad deben ser modificadas o sustituidas por otras nuevas. Por inters de la sociedad colectiva, ningn socio, por cuenta propia o ajena, sin la autorizacin del resto, podr dedicarse a actividades similares o iguales a lasque desarrolla la sociedad, o actuar de agente, comisionista o corredor en sociedades, concurrentes o competitivas, salvo que no tengan el mismo objeto social de la cual son asociados. 2.2.4. Disposiciones Legales (LEY N 26887) En las disposiciones legales de la Sociedad Colectiva se encuentra en el cdigo de Comercio donde se encuentran sus deposiciones generales. La Ley base para este tipo de sociedad, se encuentra en la Ley General de Sociedades, recientemente actualizada con la Ley N 26887. A continuacin nombraremos sus derechos y obligaciones ms importantes: La persona que sin ser socio permite que su nombre aparezca en la razn social, responde como si lo fuera efectivamente. Esto porque, tratndose de una sociedad de personas, el nombre de cada una de ellas es importante frente a terceros para los efectos de precisar las responsabilidades por deudas. La sociedad colectiva tiene plazo fijo de duracin. La prorroga requiere consentimiento unnime de los socios y se realiza luego de haberse cumplido con lo previsto en el Art. 275 de la nueva Ley. Ninguno de los socios puede dedicarse a negocios que comprendan el objeto de la sociedad, o sea que no pueden realizar ningn acto competitivo. En caso de comprobarse, se le separar de la sociedad y exigir el pago de los daos y perjuicios. Derechos de los acreedores de un socio (ART.274): Los acreedores de un socio no tienen respecto de la sociedad, ni aun en el caso de quiebra de aqul, otro derecho que el de embargar y percibir lo que por beneficio o liquidacin le corresponde, segn sea el caso, al socio deudor. Tampoco pueden solicitar la liquidacin de la participacin en la sociedad que le corresponda al socio deudor. Sin embargo, el acreedor de un socio con crdito vencido, puede oponerse a que se prorrogue la sociedad respecto del socio deudor. Separacin, exclusin o muerte de socio (ART. 276): En el caso de separacin o exclusin, el socio contina siendo responsable ante terceros por las obligaciones sociales contradas hasta el da que concluye su relacin con la sociedad. La exclusin del socio se acuerda por la mayora de ellos, sin considerar el voto del socio cuya exclusin se discute. Dentro de los quince das
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desde que la exclusin se comunic al socio excluido, puede ste formular oposicin mediante demanda en proceso abreviado. Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta por el Juez, mediante proceso abreviado. Los herederos de un socio responden por las obligaciones sociales contradas hasta el da del fallecimiento de su causante. Dicha responsabilidad est limitada a la masa hereditaria del causante. Estipulaciones a ser incluidas en el pacto social (art. 277): El pacto social, en adicin a las materias que contenga conforme a lo previsto en la presente Seccin, debe incluir reglas relativas a: A) El rgimen de administracin y las obligaciones, facultades y limitaciones de representacin y gestin que corresponden a los administradores. B) Los controles que se atribuyen a los socios no administradores respecto de la administracin y la forma y procedimientos como ejercen los socios el derecho de informacin respecto de la marcha social. C) Las responsabilidades y consecuencias que se deriven para el socio que utiliza el patrimonio social o usa la firma social para fines ajenos a la sociedad.
2.3. SOCIEDAD EN COMANDITA 2.3.1. Concepto Aqulla en la que uno o varios socios aportan un capital determinado al fondo comn, para estar a las resultas de las operaciones sociales dirigidas exclusivamente por otros con nombre colectivo. Se caracteriza por tener dos clases distintas de socios: los colectivos, que estn obligados a responder personal y solidariamente, con todos sus bienes, a las resultas de las operaciones que se hagan a nombre y por cuenta de la compaa, bajo la firma de sta y por persona autorizada para usarla; y los comanditarios, cuya responsabilidad por las obligaciones y prdidas de la compaa queda limitada a los fondos que pusieren o se obligaren a poner en la comandita. Estas compaas, si su capital se halla representado por acciones, reciben la denominacin de Sociedad comanditaria por acciones, y en otro caso, el de Sociedad comanditaria simple. En ambos casos, la compaa gira bajo una razn social integrada por el nombre de todos los socios colectivos, de algunos de ellos o de uno slo, o bien, con una denominacin objetiva, pero con la necesaria indicacin de Sociedad en comandita si se trata de una comandita simple, o Sociedad en comandita por acciones en otro caso. La administracin de la sociedad ha de estar necesariamente a cargo de los socios colectivos, en tanto que los comanditarios no pueden hacer acto alguno de administracin de los intereses de la compaa, ni aun en calidad de apoderados de los socios gestores, ni tampoco incluir su nombre en la razn social. Estas sociedades, llamadas indistintamente en comandita o comanditarias, tienen carcter mercantil y se rigen por las disposiciones del Cdigo
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de Comercio, siendo tambin aplicables a la sociedad comanditaria por acciones los preceptos de la Ley de Sociedades Annimas, en cuanto no se opongan a las prescripciones de dicho Cdigo. 2.3.2. Caractersticas Como ya se menciono la sociedad en comandita est compuesta por dos tipos de socios, el socio capitalista o comanditario, quien es el que aporta su capital y tiene responsabilidad limitada; es decir en caso de quiebra solo pierde su capital aportado. El socio colectivo o comanditario, quien es el que aporta su trabajo y tiene responsabilidad ilimitada, es decir que se ve afectado inclusive son sus propios bienes. Razn social La sociedad en comandita realiza sus actividades bajo una razn social que se integra con el nombre de todos los socios colectivos, o de algunos o alguno de ellos, agregndose, segn corresponda, las expresiones "Sociedad en Comandita" o "Sociedad en Comandita por Acciones", o sus respectivas siglas "S. en C." o "S. en C. por A.". El socio comanditario que consienta que su nombre figure en la razn social responde frente a terceros por las obligaciones sociales como si fuera colectivo. (ART. 279). 2.3.3. Disposiciones Legales (LEY N 26887) Contenido de la escritura de constitucin (ART. 280) El pacto social debe contener las reglas particulares a la respectiva forma de sociedad en comandita que se adopte y adems puede incluir los mecanismos, procedimientos y reglas, as como otros pactos lcitos, que a juicio de los contratantes sean necesarios o convenientes para la organizacin y funcionamiento de la sociedad, siempre que no colisionen con los aspectos sustantivos de la respectiva forma de sociedad en comandita. La sociedad en comandita puede ser simple o por acciones.
2.4. SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Es la que existe bajo una razn social y se compone de uno o varios socios comanditados que responden, de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que nicamente estn obligados al pago de sus aportaciones. Socios comanditarios: Los socios comanditarios son los que estn obligados al pago de sus aportaciones y no responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales. El socio comanditario quedar obligado solidariamente para con los terceros, por todas las obligaciones de la sociedad en que hay tomado parte
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cuando ejercen actos de administracin o tengan poder como administradores. Socios Comanditados: Son los socios que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales al igual que los socios de la sociedad en nombre colectivo. 2.4.1. Caractersticas Razn Social.-La razn social se formar con los nombres de uno o ms comanditados, seguidos de las palabras y compaa u otras equivalentes, cuando en ellas no figuren las de todos. A la razn social se agregan siempre las palabras Sociedad en Comandita o su abreviatura S. en C. Capital Social.-La ley no fija un mnimo de capital. El capital social esta representado por la suma de aportaciones que en dinero o en especie efecten los socios. El capital debe dividirse, segn la responsabilidad de los socios, separando el capital comanditado del capital comanditario. Administracin.-La administracin la constituye el Consejo de Administracin y estar a cargo de uno o varios administradores, quienes podrn, ser socios comanditados o personas extraas a ellas. Observacin.-La sociedad en comandita simple tiene escasa importancia prctica, debido a que los socios responden con su patrimonio propio de las deudas sociales, por lo que se prefiere recurrir, para explotar una negociacin mercantil, a los tipos sociales que limitan la responsabilidad de los socios hasta el importe de su aportacin, a fin de evitar que una coyuntura econmica desfavorable repercuta en el patrimonio personal de los socios. 2.4.2. Derechos y obligaciones Estos se ven estipulados en artculo 281 de la Ley General de Sociedades, recientemente actualizada con la Ley N 26887. A la sociedad en comandita simple se aplican las disposiciones relativas a la sociedad colectiva, siempre que sean compatibles con lo indicado en la presente seccin. Esta forma societaria debe observar, particularmente, las siguientes reglas: A) El pacto social debe sealar el monto del capital y la forma en que se encuentra dividido. Las participaciones en el capital no pueden estar representadas por acciones ni por cualquier otro ttulo negociable. B) Los aportes de los socios comanditarios solo pueden consistir en bienes en especie o en dinero. C) Salvo pacto en contrario, los socios comanditarios no participan en la administracin. D) Para la cesin de la participacin del socio colectivo se requiere acuerdo unnime de los socios colectivos y mayora absoluta de los comanditarios computada por capitales. Para la del comanditario es necesario el acuerdo de la mayora absoluta
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computada por persona de los socios colectivos y de la mayora absoluta de los comanditarios computada por capitales. 2.5. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES Es la que se compone de uno o varios socios comanditados que responden a manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de uno o varios comanditarios que nicamente estn obligados al pago de sus acciones. Esta sociedad participa de las caractersticas propias de las sociedades llamadas de personas y de las de capitales, pues se componen de uno o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales y de uno o varios comanditarios que nicamente estn obligados al pago de sus acciones. 2.5.1. Caractersticas Una de las principales caractersticas de este tipo de sociedad es el uso o manejo de acciones, es decir que los capitales aportados por los socios comanditarios est dividido en acciones. Por lo tanto los socios comanditados ahora debern responder, en caso de quiebra de la sociedad, por las acciones perdidas. Su responsabilidad es ilimitada. Razn Social.-Se formar con los nombres de uno o ms socios comanditados seguidos de las palabras y compaa o bajo una denominacin social agregndose las palabras Sociedad en Comandita por Acciones o bien S. en C. por A. Para su funcionamiento correcto.-A su razn social se agregar las palabras sociedad en comandita por acciones o las siglas S en C por A. Su capital estar dividido en acciones y no podr cederse sin el consentimiento de la totalidad de socios comanditados y las dos terceras partes de los comanditarios. Capital Social.-Estar dividido en acciones, las pertenecientes a los socios comanditados sean nominativas y no pueden cederse sin el total consentimiento de los comanditados y las dos terceras partes de los comanditarios. Administracin.-La administracin de la sociedad estar a cargo de los socios comanditarios. rgano social.-Se aplican las disposiciones en lo que se refiere a los socios comanditados. El socio o socios comanditarios no pueden ejercer acto alguno de administracin, ni aun con el carcter de apoderados de los administradores, quedando el comanditario obligado solidariamente para con los terceros por las obligaciones en que haya tomado parte; los comanditados ni por cuenta propia o ajena, pueden dedicarse a negocios del mismo gnero de los que constituyan el objeto de la sociedad ni formar parte de sociedades que los realicen, salvo que cuenten con el consentimiento de los dems socios y cuando el administrador sea uno
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de los socios, solamente podr ser removido judicialmente por dolo, culpa o inhabilidad, si el contrato social hubiera pactado su inamovilidad 2.5.2.Derechos y Obligaciones (LEY N 26887) Ley General de Sociedades, recientemente actualizada con la Ley N 26887. Articulo 282. A la sociedad en comandita por acciones se aplican las disposiciones relativas a la sociedad annima, siempre que sean compatibles con lo indicado en la presente seccin. Esta forma societaria debe observar, particularmente, las siguientes reglas: A) El integro de su capital est dividido en acciones, pertenezcan estas a los socios colectivos o a los comanditarios. B) Los socios colectivos ejercen la administracin social y estn sujetos a las obligaciones y responsabilidades de los directores de las sociedades annimas. Los administradores pueden ser removidos siempre que la decisin se adopte con el qurum y la mayora establecidos para los asuntos a que se refiere los artculos 126 y 127 de la presente ley. Igual mayora se requiere para nombrar nuevos administradores. C) Los socios comanditarios que asumen la administracin adquieren la calidad de socios colectivos desde la aceptacin del nombramiento. El socio colectivo que cese en el cargo de administrador, no responde por las obligaciones contradas por la sociedad con posterioridad a la inscripcin en el Registro de la cesacin en el cargo. D) La responsabilidad de los socios colectivos frente a terceros se regula por las reglas de los artculos 265 y 273; y, E) Las acciones pertenecientes a los socios colectivos no podrn cederse sin el consentimiento de la totalidad de los colectivos y el de la mayora absoluta, computada por capitales, de los comanditarios; las acciones de estos son de libre transmisibilidad, salvo las limitaciones que en cuanto a su transferencia establezca el pacto social.
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CONCLUSIONES: Definitivamente la creacin de la actual Ley de Sociedades y con ella la creacin de la Sociedad Annima cerrada, ha contribuido con la agilizacin de las empresas particularmente familiares adaptndolas para afrontar la globalizacin econmica, haciendo viable la parte administrativa, muchos analistas concuerdan con que es una ley pensada en nuestra realidad econmica. Los socios tienen el derecho recibir utilidades de acuerdo al porcentaje de acciones. La LGS nos ofrece varios tipos de Sociedad la cual se puede optar, segn las necesidades de la Empresa. Nos podemos dar cuenta que cada una tiene una Modalidad distinta de la otra, si como tambin los Derechos y Obligaciones de los socios varan de una Sociedad a otra .Por ello se debe de tomar en cuenta estos aspectos importantes para elegir el tipo de Sociedad que se desea constituir.
SUGERENCIAS: Antes de formar una asociacin u organizacin debemos tener en cuenta cuales son las ventajas y desventajas, que tienen y en qu medidas pueden ser favorables para el futuro de la empresa. El socio debe tener en cuenta la clase de acciones que posee. Me parece correcto la legislacin vigente de la LGS, pues cada tipo de sociedad tiene sus reglas bien definidas, sealando de manera clara los derechos y obligaciones de los socios en cada tipo de Sociedad Mercantil.
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BIBLIOGRAFIA 1. FUENTES FISICAS GREGORIO RUEDA PEVES: Ley General de SociedadesLEY N 26887. Texto actualizado con sus modificatorias.Ed. Grafica Bernilla EDIGRABER. MIGUEL A. SUAREZ POZO: Nueva ley general de sociedades-Ley N 26887.Texto ordenado con ltimas modificaciones.
2. FUENTES VIRTUALES BLOG DE DRECHO SOCIETARIO http://blog.pucp.edu.pe/item/164896/la-sociedad-comercial-deresponsabilidad-limitada COMUNIDAD DEL INVERSIONISTA EXTRANJERO http://inversionistaextranjero.sunat.gob.pe/ CONSTITUYE TU EMPRESA.COM http://www.constituyetuempresa.com/sociedad_acerrada.html DERECHO Y CAMBIO SOCIAL http://www.derechoycambiosocial.com/revista018/exclusion%20del%20socio. htm MONOGRAFIAS.COM www.monografias.com PERU: LAW AND ECONOMICS http://limalaw.blogspot.com/2012/05/sociedad-anonima-abierta.html SCRIBD http://es.scribd.com/doc/35859034/Caracteristicas-de-la-Sociedad-AnonimaCerrada WAPA-PERU http://wapaperu.mpdl.org/index.php?option=com_content&view=article&id= 198&Itemid=24
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FACULTAD DE CIENCIAS EMPRESARIALES ESCUELA PROFESIONAL DE CIENCIAS CONTABLES Y FINANCIERAS

CURSO: TEMA: PROFESORA: INTEGRANTES:

Palacios Vilela, Jess Josefa

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CAPITULO I FORMAS ESPECIALES DE SOCIEDAD ANONIMA

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