JURISPRUDENCIA MUNICIPAL

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ACCIN DECLARATIVA DE CERTEZA: REQUISITOS.

En el marco de la discusin respecto de cul resulta ser el rgano competente para controlar el cumplimiento de las disposiciones del Cdigo Alimentario, una empresa acude a la justicia iniciando una accin declarativa de certeza por medio de la cual intenta disipar las dudas acerca de si la municipalidad resulta competente para percibir un tributo vinculado al contralor en materia alimentaria. La Cmara resolver la cuestin analizando la presencia de los requisitos establecidos en el CPCC y en el Cdigo Contencioso Administrativo que hacen a la procedencia de tal pretensin.

Cam Cont Adm de San Martn, 15/8/06, Danone Argentina S.A y Aguas Danone Argentina S.A. c/ Municipalidad de Pilar s/ pretensin declarativa de certeza.

En la ciudad de General San Martn, a los 15 das del mes de agosto de 2006 se ha establecido el siguiente orden de votacin, de acuerdo al sorteo efectuado: Dres. Saulquin y Bezzi, se renen en acuerdo ordinario los jueces de la Cmara de Apelacin en lo Contencioso Administrativo con asiento en San Martn para dictar sentencia en la causa N 720/06, caratulada Danone Argentina S.A. y Aguas Danone de Argentina S.A. c/ Municipalidad de Pilar s/ Pretensin Declarativa de Certeza". El tribunal estableci la siguiente cuestin a resolver: Se ajusta a derecho la sentencia apelada?

ANTECEDENTES I. A fs. 330/332, el Sr. Juez del Juzgado de Primera Instancia N1, en lo Contencioso Administrativo, del Departamento Judicial de San Isidro resolvi declarar inadmisible, rechazando in limine la accin declarativa de certeza promovida por Danone Argentina S.A. y Aguas Danone de Argentina S.A. contra la Municipalidad de Pilar y la medida cautelar solicitada, sin costas por no mediar sustanciacin.

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Para as resolver el Sr. Juez manifiest que frente al planteo por parte de la actora de una accin de declaracin de certeza en los trminos del artculo 12 inciso 4 del CCA corresponde en primer trmino analizar si contiene los requisitos de admisibilidad conforme lo establecen los Artculos 322, 336 del CPCC y 31 inc.1 del CCA. Seal que en el escrito inicial la actora sostiene que el municipio demandado carece de facultades para exigir el cobro del Tributo por servicios de inscripcin veterinaria, por carecer de competencia para ello. En definitiva solicita se declare la improcedencia por parte de la municipalidad para cobrar la mencionada tasa por falta de competencia. Que la actora agrega que los productos que elabora se hayan comprendidos por las disposiciones de la ley 18284 (Cdigo Alimentario Argentino) y que por la ley 13.230 la Provincia de Buenos Aires adhiri a ella. Que el decreto provincial 2697/05, determina que los Ministerios de Asuntos Agrarios y de Salud son las autoridades de aplicacin de la ley 13.230 y los faculta para convenir con los municipios la ejecucin de las tareas de fiscalizacin sanitaria y que la Municipalidad de Pilar no ha suscripto el convenio referido por lo que solicita se declare judicialmente que dicho municipio carece de facultades para percibir el tributo en cuestin. Consider el a quo citando doctrina-, que para la viabilidad de la pretensin de certeza se debe acreditar a) un estado de incertidumbre acerca de una relacin o situacin jurdica; b) que esa relacin o situacin jurdica est regida por el derecho administrativo y, c) que sea factible eliminar la incertidumbre (prevenir o evitar el dao actual por medio de la declaracin jurisdiccional de certeza). A rengln seguido cita la causa B 67.64 en la que el Superior Tribunal resolvi que para la viabilidad de esta accin es necesario que tenga por objeto poner fin a un estado de incertidumbre sobre la existencia, modalidades o alcances de una relacin jurdica en los casos en que este estado pueda producir un perjuicio o lesin actual al actor y siempre que no cuente con otro medio legal para poner trmino a dicha situacin. El seor juez sostuvo que de las afirmaciones del actor no surge estado de incertidumbre alguno respecto de sus derechos, "...por el contrario, afirma que son los Ministerios de Asuntos Agrarios y de Salud, quienes ejercern las facultades de supervisin ... y que hasta la fecha no se ha suscripto convenio con el municipio conforme lo indica el dec. N 2697/05. Concluy afirmando de lo expuesto que no se configura el presupuesto de duda para la procedencia de la accin, a lo que debe sumarse que para su viabilidad no se debe contar con otro medio legal. II. Que a fs. 339/345 la actora interpuso y fund el recurso de apelacin contra la sentencia.

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Se agravi de: a) El rechazo in limine. El juez no tuvo en cuenta que en materia de habilitacin de instancia "... es rector el principio in dubio pro actione", protector del derecho constitucional de defensa. Asimismo sostiene que el derecho a la tutela judicial efectiva hace procedente la va elegida conforme lo establece el artculo 15 del Constitucin provincial. b) La existencia del estado de incertidumbre. El juez considera que no se encuentra configurado el presupuesto de duda como requisito ineludible para la procedencia de esta accin. Critica que el juez haya considerado a partir de las manifestaciones de la actora de la que surgen un estado de certidumbre de la parte con la incertidumbre acerca de la relacin jurdica en s misma, ms all de lo que las partes consideren. Y agrega "Lamentablemente, tal estado de "certeza por parte de mis representados no llevar a que el Municipio de Pilar se abstenga de continuar cobrando una tasa ilegtima... Y agrega que la incertidumbre se verifica "...dado el conflicto de competencia creado por el Municipio al continuar exigiendo la tasa pese a que la competencia no le ha sido concedido por la ley. Agrega que ese estado de incertidumbre tiene su mxima expresin en el "estado de perplejidad, resultante de preceptos contrapuestos de la Administracin Nacional, Provincial o Municipal. Cita fallo de la CSJN Navarrine, Susana Camila Accin declarativa. Prevencin de dao tributario. Inexistencia del solve et repete DF XL193. Finaliza la actora la argumentacin de este agravio sosteniendo que "...existe una actividad explcita de la Municipalidad de Pilar pretendiendo el cobro de una tasa por un servicio que no le corresponde prestar, por lo que es la justicia quien debe despejar ese estado no solo de incertidumbre sino de manifiesta perplejidad. c) Por ltimo se agravia en cuanto en la sentencia apelada se seala que el planteo "...ha de ser encausado por otro camino sin indicar el a quo a que otra va procesal hace referencia. Afirm que en realidad no existe otro medio procesal ms idneo que garantice el principio de tutela judicial y ponga fin al estado de incertidumbre con relacin al "...conflicto normativo generado por la sancin de la ley N 13.230, el Decreto N 2697/05 y la Ordenanza Fiscal de la Municipalidad de Pilar. A la cuestin planteada el Dr. Saulquin dijo III. En primer lugar corresponde sealar que el recurso de apelacin interpuesto por la actora resulta formalmente admisible, ello en tanto ha sido articulado en trmino y se dirige contra una resolucin que rechaz in limine la accin intentada.

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IV. El primer agravio no puede prosperar ya que, sin perjuicio de coincidir con el principio pro actione expuesto -planteado de manera genrica por la actora- advierto que ste slo resulta aplicable en caso de duda. En caso de no ser as son aplicables los Artculos 322, 336 del CPCC y 12, inc. 4 del CCA (ley 12.008 texto segn ley 13.101) que le otorgan al juez de grado la posibilidad de rechazar in lmine cuando la pretensin no rena los requisitos de admisibilidad. V. Con relacin al segundo -y central- agravio cabe reiterar lo expuesto en los antecedentes ya que la actora considera que la incertidumbre se verifica "...dado el conflicto de competencia creado por el Municipio al continuar exigiendo la tasa pese a que la competencia no la sido concedido por la ley. Agrega que ese estado de incertidumbre tiene su mxima expresin en el "estado de perplejidad, resultante de preceptos contrapuestos de la Administracin Nacional, Provincial o Municipal. Reafirma que "...existe una actividad explcita de la Municipalidad de Pilar pretendiendo el cobro de una tasa por un servicio que no le corresponde prestar, por lo que es la justicia quien debe despejar ese estado no solo de incertidumbre sino de manifiesta perplejidad. En el caso no nos encontramos ante normas contradictorias de distintas jurisdicciones a las que podra corresponder una decisin judicial en la forma que pretende la actora. No se observa conflicto normativo generado por la sancin de la ley N 13.230, el Decreto N 2697/05 y la Ordenanza Fiscal de la Municipalidad de Pilar, que sea materia de una accin declarativa de certeza. En ltima instancia, la cuestin podra eventualmente ser objeto de impugnacin mediante la articulacin de una pretensin anulatoria. De manera contraria, con el criterio planteado por la actora, no existira pretensin que no se constituyera en declarativa de certeza, cuando estuviera en debate la legitimidad de cualquier acto administrativo. As la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires en un reciente fallo sostuvo "...que existe en el caso un acto administrativo expreso ...En virtud de ello, la actora no puede pretender que este Tribunal se expida sobre un supuesto estado de incertidumbre que carece de entidad... Este Tribunal se ha pronunciado en situaciones similares, diciendo que cuando el actor no persigue que se fije el alcance de una determinada relacin jurdica sino que se declare que la norma aplicable debe ser interpretada de un cierto modo, la accin declarativa no es la va idnea para evitar la promocin de eventuales y futuros conflictos, que es lo que precisamente ocurrira en este caso si se dictara una sentencia como la pretendida por la firma actora... ( Causa B.66.737, "Spicer Ejes Pesados S.A. s/ accin meramente declarativa, res. del 6 de julio de 2005. Reg. 565). Por lo expuesto, entiendo que este agravio tampoco puede prosperar.
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VI. Respecto del tercer agravio, referido a la falta de indicacin del a quo respecto de la va idnea para canalizar su pretensin, debo recordar que los jueces no se encuentran obligados a efectuar declaraciones abstractas, que no sean necesarias para la solucin del caso, siendo suficiente sealar los motivos por los cuales la va elegida es inidnea. Ello, sin perjuicio del modo como se resuelve el segundo agravio y lo expuesto en el considerando IV. VII. Por ello, entiendo debe rechazarse el recurso de apelacin y confirmarse la sentencia de grado por los argumentos aqu expuestos (Artculos 322, 336 del CPCC y 12 inc. 4 del CCA (ley 12.008 texto segn ley 13.101). Sin costas por no haber mediado contradiccin. AS VOTO. La Dra. Ana Mara Bezzi adhiere al voto precedente. En virtud del resultado del Acuerdo que antecede este Tribunal

R E S U E L V E: Rechazar el recurso de apelacin y confirmar la sentencia de grado por los argumentos aqu expuestos (Artculos 322, 336 del CPCC y 12 inc. 4 del CCA (ley 12.008 texto segn ley 13.101-). Sin costas por no haber mediado contradiccin. Regstrese, notifquese y oportunamente devulvase.

JORGE AUGUSTO SAULQUIN siguen firmas///////////////////////// ANA MARA BEZZI ANTE MI Ana Clara Gonzlez Moras Secretaria Cmara de Apelacin en lo Contencioso Administrativo-San Martn Registro de sentencia definitiva N ....45........ fs....189/192.........

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AMAPARO: LEGITIMACIN.

A raz de la modificacin efectuada en el mbito municipal a las normas que regulan el procedimiento de eleccin del Defensor Ciudadano, un grupo de Concejales inicia accin de amparo planteando la inconstitucionalidad de diversas normas. La Cmara rechaza el planteo por carecer los amparistas de legitimacin y por considerar que la accin intentada no es la va apta para conseguir la declaracin de inconstitucionalidad en abstracto.

Cam Cont Adm La Plata, 21/9/06, Garofoli, Mara Josefa y otros c/ Municipalidad de La Plata s/ Amparo En la ciudad de La Plata a los veintiun das del mes de septiembre del ao dos mil seis, reunida la Cmara de Apelacin en lo Contencioso Administrativo con asiento en La Plata, en Acuerdo Ordinario, para pronunciar sentencia en la causa Garofoli, Mara Josefa y otros c/ Municipalidad de La Plata s/ Amparo, en trmite ante el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo n 2 del Departamento Judicial La Plata (expte. n 10.469), con arreglo al sorteo de ley, deber observarse el siguiente orden de votacin: seores jueces Dres. Claudia A.M. Milanta y Gustavo Juan De Santis, no tomando intervencin el doctor Gustavo Daniel Spacarotel por encontrarse en uso de licencia.

ANTECEDENTES 1. Los actores, por sus propios derechos, invocando la condicin de concejales del Partido Afirmacin para una Repblica Igualitaria(A.R.I.) del Concejo Deliberante de la Ciudad de La Plata, y de representantes de los habitantes de esta ciudad, dedujeron accin de amparo contra la Municipalidad de La Plata, denunciando que sta les priva de participar en la eleccin de un organismo de control cvico como es el Defensor Ciudadano. Plantean la inconstitucionalidad del Artculo 1 de la Ordenanza que modifica el Artculo 3 de la Ordenanza n 8754 que estableciera el modo de designacin del Defensor Ciudadano.

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Solicitan con carcter cautelar la suspensin de la aplicacin de la norma que cuestionan. 2. Sustanciado el proceso, la jueza pronunci sentencia rechazando la demanda entablada e imponiendo las costas a la parte vencida (fs. 125/128). 3. Contra el pronunciamiento, se alzan los amparistas mediante recurso de apelacin que motiva la remisin de los autos al Tribunal (fs. 132/133). Asimismo, la apoderada de la parte demandada apela la regulacin de honorarios practicada a su favor por estimarlos bajos. (fs. 129). 4. Hallndose en estado de resolver, corresponde plantear las siguientes

CUESTIONES Primera: Es admisible y, en su caso, fundado el recurso de apelacin interpuesto por la parte actora? Segunda: Es admisible y, en su caso, fundado el recurso de apelacin interpuesto por la parte demandada?

VOTACIN A la primera cuestin planteada, la Dra. Milanta dijo: I- El examen de admisibilidad del recurso de apelacin arroja resultado favorable, pues se hallan cumplidos los recaudos de tiempo y forma prescriptos por la ley procesal, por lo que corresponde considerar y resolver acerca de sus fundamentos (Artculos 18 y 19, ley 7.166). II- 1. Los actores sealan que la reforma constitucional del ao 1994 incorpor la figura del defensor del pueblo en las Constituciones nacional y provincial, constituyendo una institucin que por su finalidad es elegida por el cuerpo legislativo por una mayora calificada. Destacan que la Municipalidad de La Plata fue pionera en la instalacin de esta institucin pues ya haba dictado en el ao 1991 la Ordenanza n 7854 que, como modo de designacin, estableca su eleccin, a propuesta de la primera oposicin, con la mayora de dos tercios del Departamento Legislativo.

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Consideran que deben participar en el proceso de seleccin de este rgano en atencin a que la funcin asignada al Defensor Ciudadano consiste en defender y proteger los derechos humanos y dems derechos colectivos y difusos contemplados en la Constitucin y las leyes frente a hechos u omisiones de la administracin o de prestadores de servicios pblicos, como as tambin el control de las funciones administrativas pblicas. Sostienen que la modificacin del mecanismo de eleccin viola la independencia que el defensor debe tener para ejercer sus funciones e impide al partido opositor tener incidencia en el control. 2. La Municipalidad de La Plata, en oportunidad de producir el informe circunstanciado previsto en el Artculo 10 de la ley 7166, solicita la desestimacin de la accin deducida, con costas. Entiende que la demanda es improcedente en tanto no se persigue la cesacin de ningn acto u omisin que lesione en forma actual o inminente derechos constitucionales de los accionantes pues -afirma- el nico objetivo claro de la presentacin es la declaracin de inconstitucionalidad de una norma dictada por el rgano deliberativo. Tampoco se indica el derecho de la Constitucin que se vulnera ni se acredita el acto u omisin lesivos. Solamente se hace referencia a instituciones histricas o teoras doctrinarias relativas a figuras diversas a la contemplada en la ordenanza impugnada. Alega que la accin de amparo no est programada para perseguir la declaracin de inconstitucionalidad de una norma en forma abstracta, sealando que la accin prescripta en los Artculos 683 y siguientes del C.P.C.C. es la va procesal especfica para reclamar la inconstitucionallidad de la Ordenanza 10.038. Cuestiona la legitimacin de los accionantes para iniciar la accin de amparo y recuerda que stos, como concejales, han debido participar en la elaboracin de la norma en crisis, dictada mediante el procedimiento legal establecido al efecto. As, les desconoce autoridad para peticionar aisladamente en nombre de la comunidad, representacin que, segn afirma, corresponde al Concejo Deliberante, rgano legislativo que integran. Niega la configuracin del requisito de la urgencia del caso en base a que no existe motivo o hecho alguno que permita inferir que se haya efectuado un pedido de remocin del defensor ciudadano en ejercicio. Por el contrario, destaca que las causales y el procedimiento necesario para la remocin del funcionario (mayora calificada y sumario previo) se siguen rigiendo por la ordenanza n 7854 (Artculos 4, 11 y 12).

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Sostiene que es impropio comparar las figuras del Defensor Ciudadano delimitada por la ordenanza- con la del Defensor del Pueblo del orden nacional y menos an aplicarle sus disposiciones, en razn de su diferente carcter y de las funciones asignadas. Finalmente afirma que la ordenanza n 10.038 ha sid o dictada por el Concejo Deliberante en ejercicio de facultades propias, ajustndose a las prescripciones de la Constitucin provincial y de la Ley Orgnica de las Municipalidades, como as tambin que no vulnera los derechos consagrados en aqulla. 3. El rechazo de la accin se fundamenta en que no se configura el supuesto que habilita el control de constitucionalidad en la va del amparo ya que los amparistas no han acreditado un obrar manifiestamente ilegal o arbitrario por parte de la autoridad demandada. Afirma la a-quo que el amparo no es la va idnea para impugnar directamente la validez constitucional de una ordenanza normativa, pues tal cuestionamiento debe articularse mediante la accin originaria de inconstitucionalidad (Artculo 161 inc. 1 de la Constitucin provincial y 683 y ss. del C.P.C.C.). A mrito de ello, y no habiendo demostrado la actora la existencia de un acto, hecho u omisin , que en forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace el ejercicio de derechos o garantas constitucionales con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, se desestim la accin de amparo interpuesta con sustento en lo dispuesto por los Artculos 20 inc. 2 de la Const. Prov. y 1, 2, 17 y concs. de la ley 7166 y modificatorias. III- Los agravios planteados en el recurso se dirigen bsicamente a revertir los puntos de la sentencia relativos, por un lado, a la legitimacin necesaria para entablar la accin de amparo, en tanto, en su condicin de concejales, pretenden tambin presentarse en nombre de los habitantes de La Plata; y por el otro, el relativo a la existencia o inexistencia de un hecho claro y manifiesto que permita abrir la va procesal elegida. En tal sentido, afirman que el peligro y la urgencia tienen actualidad. Explican que el acto administrativo de promulgacin de la Ordenanza como consecuencia de su sancin deliberativa no ha sido controvertido por las partes y, si el defensor ciudadano cesara por su renuncia (causal voluntaria) o por otras ajenas a su voluntad (objetivas), la norma por la que se elegira al nuevo se encuentra vigente. En atencin a tales consideraciones solicitan la revocacin de la sentencia por este Tribunal.

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IV- 1. Considero que, en el punto central de la queja, no le asiste razn a los recurrentes. Del relato de los antecedentes se desprende que los actores, en su condicin de concejales, entre otras circunstancias, invocan una situacin en expectativa vinculada al acceso a una funcin con arreglo al rgimen normativo anterior. Esto significa que, en esos trminos, no han deducido la accin alegando una afectacin concreta de carcter individual o colectiva (Artculo 20 inc.2, Const. Prov.). A tal carencia de precisin se suma que el objeto de la pretensin se halla claramente encaminado a la censura de una norma en abstracto, acepcin que en materia de impugnacin de ordenamientos generales, importa la falta de concrecin de aqullos en la esfera de intereses que se pretenden tutelar. A todo evento, no se advierte en el planteo de los amparistas la configuracin de un supuesto que pueda ser encuadrada en el amparo preventivo (Artculos 15, 20 inc. 2, tercer prrafo, 57, 161 inc. 1 y concs., Const. Prov. y 18, 43, 31 y concs., Const. Nac.; 683 y concs., C.P.C.C. y ley 7166; cfr. doctr. S.C.B.A, causa B. 64.621, "U.P.C.N. c/Prov. de Buenos Aires", sent. del 1-X-2003: primera cuestin; conc. doctr. a contrario del mismo Tribunal: causas B-68.179, "Gobernador de la Provincia" , res. 20-4-05, esp. punto 4.a; Ac. 86.720, "Usuarios y Consumidores en Defensa de sus Derechos", sent. del 22-904, entre otras; doctr. de esta Cmara: causas N 78, "Renon", res. del 14-12-04 y, en sent. conc.: causas N 32, "Mangano", sent. del 23-11-04, N 372, "Bascary", sent. del 7-12-04, N 34, "Ortega", sent. del 30-6-05, entre otras). Si bien lo dicho hasta el momento resulta suficiente, cabe agregar, en relacin a la inminencia de peligro aducido en el escrito de demanda, que la nica circunstancia que se denuncia -remocin del Defensor Ciudadano con el voto de la mayora simple del Concejo Deliberante-, es meramente conjetural y, por ende, carente de la certeza necesaria a los fines de acreditar la actualidad o inminencia del agravio (Artculo 20 inc. 2, Const. Prov.). En mrito de los fundamentos expuestos, juzgo que a los recurrentes no les asiste razn, por ser ajustada a derecho la sentencia en crisis e insuficientes como crtica razonada y motivada- los argumentos trados en la apelacin (Artculos 20 inc. 2, Const. Prov.; 18 a 20, ley 7166; 260, C.P.C.C.). 2. En cuanto al cuestionamiento de los honorarios regulados en la sentencia, no advierto que el monto respectivo se aparte de lo dispuesto por las normas arancelarias (Artculo 49, dec. ley 87904/77), motivo por el cual corresponde rechazar el agravio formulado.

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V. A la primera cuestin planteada, voto por la negativa, debiendo confirmarse el pronunciamiento atacado, en cuanto ha sido materia de agravio y rechazar el recurso de apelacin, con costas de la instancia a la vencida (Artculo 25, ley 7.166). A la primera cuestin planteada, el doctor De Santis dijo: Adhiero al voto de la Dra. Milanta. Comparto su criterio relativo a la ausencia de toda infraccin jurdica manifiesta en la conducta estatal, expuesta en las normas censuradas, como tambin el que desarrolla en relacin con las vas adjetivas adecuadas para ventilar la especie (conf. Artculos 20 inc. 2, 161 inc. 1, C.P.B.A. y Artculos 1, 2 y concs., ley 7166). Hago lo propio en lo concerniente a la inexistencia de circunstancia inminente que habilite al proceso constitucional (Artculo 20 inc. 2, C.P.B.A.). En el propsito de los actores advierto una voluntad dirigida a un mbito de decisin que excede a toda posibilidad de control por la va elegida. As, traen a juicio cuestiones en abstracto censurando un pronunciamiento frente al cual slo exhiben una disconformidad de oportunidad, por lo tanto, y en principio, no justiciable, mientras no aparezcan situaciones de impacto directo y afectacin actual sobre una esfera de atribucin singular o colectiva. Tampoco se alegan vicios de constitucin del acto general, ni bices a la regla de mayora susceptible de invalidar la actuacin del pleno municipal. Por todo ello, doy mi voto en idntico sentido. A la segunda cuestin planteada, la Dra. Milanta dijo: Resultando formalmente admisible el recurso de apelacin interpuesto por la patrocinante de la parte demandada (Artculos 18 ,19 y 20, ley 7166; 57, dec. ley 8904/77), corresponde resolver acerca de sus fundamentos. Considero que la regulacin practicada resulta ajustada a la pauta establecida en el Artculo 49 de la ley arancelaria, sin que se advierta que en tal determinacin hubiese mediado ponderacin que merezca reparo. En consecuencia, corresponde confirmar la regulacin de honorarios contenida en el pronunciamiento apelado (Artculos 49 y 57, dec. ley 8904/77).

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A la segunda cuestin planteada, el Dr. De Santis, dijo: Adhiero a la solucin propuesta por la colega preopinante, votando en igual sentido. De conformidad a los votos precedentes, la Cmara de Apelacin en lo Contencioso Administrativo con asiento en La Plata, dicta la siguiente
SENTENCIA

Por los fundamentos expuestos en el Acuerdo que antecede, se rechazan los recursos de apelacin interpuestos por las partes actora y demandada y se confirma el pronunciamiento de grado en cuanto ha sido materia de agravio (Artculos 43, Const. Nac.; 20 inc. 2, Const. Prov.; 18, 19 y 20, ley 7166: 49, dec. Ley 8904). Costas de la instancia a la actora en su condicin de vencida (Artculo 25., ley 7166). Por su actuacin profesional en segunda instancia, reglanse los honorarios de la Dra. Mara Monserrat Lapalma en la suma de pesos ($ ...) y de la Dra. Silvia Garca Platini en la suma de pesos ($ ...), montos a los que se deber adicionar el 10% (Arts 10, 15, 31 49, 54, 57 y concs., dec. Ley 8904/77; 12 inc. a y 16, ley 6716 y modif). Regstrese, notifquese y devulvase al juzgado de origen, oficindose por Secretara. Firmado: Gustavo Juan De Santis. Juez. Claudia A.M. Milanta. Juez. Griselda S. Picone. Secretaria. Registrado bajo el n 252 (S)

EMPLEO PBLICO.

Diversos agentes de la municipalidad persiguen la anulacin de los actos del Intendente que pusieron fin a la relacin laboral. Los actores se desempearon contratados en planta temporaria en forma ininterrumpida durante aos, de all que reclaman la regularizacin de su condicin, es decir, ser designados en planta permanente. El Juez resolver la cuestin repasando el alcance de la estabilidad del empleado pblico, as como la jurisprudencia uniforme en esta materia.

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Juzg. Cont Adm de Trenque Lauqun, 19/5/06 Martel, Orlando Roberto y otros c/Municipalidad de Guamin s/Pretensin anulatoria. Trenque Lauquen, 19 de mayo de 2006.

V I S T A S: Las constancias de la causa y los legajos de los actores.

R E S U L T A: El 17.2.05 se present demanda por ante el Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 de ciudad de La Plata, impugnando los decretos del intendente de la Municipalidad de Guamin 767, 768, 769, 770, del 28.9.04. Orlando Roberto Martel, Juan Leonardo Serra, Rubn Horacio Funcia, y Carlos Alberto Pandolfi solicitan se declare la nulidad de los actos administrativos impugnados, y se condene a la demandada a la reincorporacin en sus anteriores puestos de trabajo, al pago de los salarios cados con sus intereses, al pago de la indemnizacin por dao moral, y al reconocimiento de sus carreras administrativas (antigedad, categora, cargas familiares, etc.). Los actores invocan que independientemente de haber ingresado como personal de planta temporaria, la naturaleza de las actividades desarrolladas y el tiempo que dur la relacin, implican que deban ser tratados en cuanto a sus derechos (estabilidad) como empleados de planta permanente. Invocan que la relacin con la demandada se extendi mediante sucesivas renovaciones de los "contratos de servicios", durando cinco aos y siete meses, la menor (Sr. Orlando Roberto Martel), y dieciocho aos y diez meses, la mayor (Sr. Carlos Alberto Pandolfi). Solicitan una indemnizacin por dao moral de: i) $1.800, Sr. Orlando Roberto Martel; ii) $ 1.875, Sr. Juan Leonardo Serra; iii) $ 2.272, Sr. Rubn Horacio Funcia; y iv) $ 6.960 Sr. Carlos Alberto Pandolfi. La causa fue recibida en el juzgado a mi cargo el 12.5.05. La Municipalidad de Guamin acompa los legajos de los actores el 4.8.05. Se ampli demanda el 2.9.05, indicando, que de los legajos de los actores surge que el anterior intendente mediante decretos 452 del 1.10.99 y 565 del 7.10.99, nombr a los Sres. Funcia y Pandolfi como personal de planta permanente. Dichos actos fueron revocados el
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29.12.99. Asimismo se seal los pedidos de licencia correspondientes a la antigedad de los actores, como dato atinente a la naturaleza permanente de la relacin. Mediante los legajos personales se acredit que los actores fueron contratos como personal temporario, renovndose en forma sucesiva las contrataciones. As, el Sr. Serra suscribi su primer contrato el 25.9.97 como personal jornalero (fs. 46 del legajo), con una duracin de tres meses, finalizando su vnculo el 1.10.04. En el certificado de empleo obrante a fs. 7 del legajo figura como "personal obrero C 1". El Sr. Martel firm su primer contrato el 1.3.99, tambin como personal jornalero (fs. 38 del legajo), con una duracin de cuatro meses. El vnculo finaliz el 1.10.04. En el certificado de empleo (fs. 6 legajo) se asigna la funcin de "personal obrero C 4". En el caso del Sr. Funcia, el primer contrato tena una vigencia desde el 1.11.94 y hasta el 1.5.95. Las tareas encomendadas eran "generales de museologa" (fs. 46 del legajo). La designacin como personal de planta permanente del 7.10.99, fue dejada sin efecto el 29.12.99 (fs. 22/23 del legajo). En el certificado de empleo obrante a fs. 10 del legajo figura como "personal obrero C 4". El Sr. Pandolfi firm su primer contrato el 16.12.85 para la realizacin de tareas inherentes a la Direccin de Obras Pblicas (fs. 60 del legajo), con una duracin de doce meses. El 15.9.87 se notific la rescisin del contrato que lo una a la demandada. El posterior contrato celebrado tena una vigencia desde el 26.1.88 y hasta el 29.2.88 (fs 58). Luego se celebran nuevos contratos el 4.8.88, y el 1.11.90, (fs. 55, 45, legajo). Existiendo renovaciones del contrato desde el ao 1988. La designacin como personal de planta permanente del 1.10.99, fue dejada sin efecto el 29.12.99 (fs. 16, 17, legajo). En el certificado de empleo obrante a fs. 7 del legajo figura como "personal obrero C 1". La Municipalidad de Guamin, por intermedio de su apoderado, contest la demanda el 29.11.05; neg todos y cada uno de los hechos expuestos, entre otros y especialmente: i) que los actores hayan revestido la calidad de empleados pblicos de la Municipalidad de Guamin; ii) que los contratos de locacin de servicios disimulen una relacin de empleo pblico con derecho a la estabilidad; iii) que se haya infringido la ley aplicable; iv) que el tiempo de duracin del vnculo sea gravitante en el reclamo que se efecta; y v) que la finalizacin de la contratacin tenga como causa ocupar los puestos con personas "protegidas" de la nueva administracin.

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Reconoce la documental agregada con la demanda, obrante a fs. 7 a 32 y manifiesta que durante la relacin que vincul a los actores con la municipalidad, nunca se cuestion el encuadre jurdico de su situacin precaria. Sostiene que la situacin jurdica de los actores era la de contratados, prevista expresamente en la ley de empleo pblico municipal y que los derechos de las partes se rigen por las clusulas de los contratos. Asimismo considera que las tareas que realizaban los actores eran las correspondientes a la normativa aplicable. Solicita el rechazo de la accin por dao moral, negando todo tipo de padecimiento, intranquilidad o juzgamiento por la rescisin de los contratos. El 21.12.05 se realiz la audiencia prevista en los Artculos 40, inc. 2, y 41 CCA y se resolvi que no exista prueba pendiente. Los actores presentaron su alegato el 1.2.06 reiterando su pretensin de demanda. El 19.4.06 se solicit se dicte sentencia. Se pusieron los autos para sentencia el 24.4.06.

C O N S I D E R A N D O: Los actores suscribieron contratos de locacin de servicios temporales que se rige por el derecho pblico administrativo (ley 11.757, Artculo 12, inc. 2, y dems cc). El derecho a la estabilidad del empleado pblico receptado en el Artculo 14 bis CN no es absoluto sino que debe ejercerse conforme las leyes que lo reglamenten (ver entre otros, CSJN Fallos 250:418 y 314:1059; Badeni, Gregorio, Tratado de Derecho Constitucional, tomo I, pg. 653, LL, Bs. As. 2004), es operativo (CSJN Fallos 269:234; 280:55) y rige en el mbito nacional, provincial y municipal (CSJN Fallos 310:1065; 311:260). La ley 11.757 prev en forma particular el rgimen para el personal de planta temporaria, estableciendo derechos diferentes que los reconocidos para el personal de planta permanente (Artculo 92 y ss) y la forma de la finalizacin de la relacin (Artculos 100, 101, 102, y cc). As, no reconoce para este tipo de empleados (temporarios) el derecho a la estabilidad (Artculo 12, 14, 98 y cc). Los contratos de empleo temporario se caracterizan por su precariedad y por la falta de estabilidad (ver Marienhoff, Miguel S., Tratado de

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Derecho Administrativo, Tomo III B, punto 868, edit Abeledo Perrot, Bs. As. 1978; Gordillo, Agustn, Tratado de Derecho Administrativo, Tomo 1, pg. XIII-23, edit. Fund. Der. Adm., Bs. As. 2003; Salvatelli, Ana, Personal Contratado de la Administracin Pblica: indicios de una jurisprudencia que se consolida, RAP XXVI - 1, pg. 632; y Sages, Nstor Pedro, Elementos de derecho constitucional, Tomo 2, pg. 665, edit Astrea, Bs As 2003). La CSJN ha sostenido en algunos de sus precedentes, la siguiente doctrina referente al personal contratado en forma temporaria: i) la prrroga de una contratacin temporaria, no origina el nacimiento del derecho a la estabilidad, ya que el ingreso de empleados en la administracin pblica, slo puede tener origen en un acto expreso del poder administrador; ii) el mero transcurso del tiempo no pueden trastocar la situacin de revista de quin ha ingresado como agente transitorio --salvo casos en los cuales se apliquen las leyes de orden laboral, en cuanto a esta excepcin ver Fallos 311:2799--; iii) la relacin de empleo pblico no se rige por la ley laboral comn, porque existe un rgimen jurdico especfico que reglamenta los derechos de los empleados pblicos; iv) no hay normativa que autorice a sostener la continuidad de la relacin de empleo pblico temporario, por la subsistencia de las tareas para las que se incorporaron los agentes contratados; v) la conveniencia de recurrir a un sistema de incorporacin de agentes transitorio o permanente, constituye una decisin de poltica administrativa no revisable en sede judicial; y vi) el carcter permanente de las tareas asignadas al empleado no importa suprimir el ttulo que dio origen a su nombramiento (cfme., entre otros, Fallos 266:159, 300:1138, 310:195, 310:464, 310:1390, 310:2927, 311:1209, 312:245, 312:1371, 314:376, 314:627, 325:3398, y 326:4778). Por su lado la SCJBA sostiene, que el transcurso del tiempo por s solo de la relacin, no tiene virtualidad para cambiar la naturaleza del vnculo originario, si no hubo un acto expreso de la administracin que otorgue la modificacin (causa B 61.553, "Daz, Fidel Osvaldo c/ Municipalidad de Ramallo", del 10.8.05, voto del Dr. Soria; causa B 57.311 "Orellano" 16.2.00). "...Con reiteracin ha sostenido esta Corte que, como regla general, que el personal de planta temporaria -v. gr. agentes mensualizados y jornalizados- participa de un estatus de excepcin, no poseyendo ms derechos que los previstos, en modo expreso o razonablemente implcito, del rgimen jurdico que ha disciplinado su incorporacin y desempeo en la relacin de empleo. En el marco establecido por su condicin jurdica de agente de planta temporaria, la actora no ha podido consolidar una relacin de empleo estable ni aspirar a ejercer un derecho a ella por transformacin de la preexistente situacin de revista (doctr. causas B. 57.700, "Montes de Oca", sent. de 10-IX-2003; B. 57.741,
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"Iori", sent. de 18-II-2004)." (SCJBA, causa B 61.215, "Zocchi, Sonia Edith contra Municipalidad de Castelli. Demanda contencioso administrativa", 1.3.06, voto del Dr. Soria; cfme. causa B 59.359, "Gutta Miln, E. c/ Municipalidad de Moreno", del 18.2.04, voto Dr. Soria; causa B 59.559, "lvarez Sabas, Roberto c/ Municipalidad de Villa Gesell" del 27.7.05 voto del Dr. Hitters; causa B 50.208, "Deheza, H. A. c/ Municipalidad de Esteban Echeverra", del 26.2.91, voto Dr. Rodrguez Villar; causa B 54.512, "Pertusi, R. R. c/ Municipalidad de La Plata", del 11.4.95, voto Dr. Laborde, entre otros). La Cmara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo de la La Plata sostuvo: "En cuanto al nombramiento [...] que invoca la actora en la demanda, fue efectuado como personal sin estabilidad, dejndose expresamente consignado en el acto que podr ser dada de baja por razones de buen servicio. [...] Ello pues, en principio, resulta congruente con el rgimen estatutario de marras que establece, en cuanto interesa al caso, que dicho personal tiene los derechos que menciona el Artculo 98, entre los que no figura la estabilidad en el empleo y, por lo tanto, el Artculo 101 citado determina que la baja puede obedecer a razones de servicio que as lo aconsejen. De all que puedan observarse ntidas diferencias de reglamentacin entre ambas plantas de personal. [...] en esa lnea interpretativa se perfila el criterio que informa, de manera pacfica y prevalente, la resolucin de casos semejantes en relacin a estatutos de empleo pblico que distinguen, en punto a la adquisicin del derecho a la estabilidad, entre planta permanente y temporaria de personal" (causa N 321 "Malicia, Vernica Adriana c/ Municipalidad de General Pueyrredn s/ Amparo" del 3.11.05, voto de la Dra. Milanta). La jurisprudencia de las Cmaras Federales tambin han expresado: "El personal contratado de la administracin pblica est ligado por un convenio, reconocido por el legislador en el mbito del derecho administrativo, sujeto a un plazo cierto y determinado que, como principio, se extingue automticamente por el mero vencimiento del lapso convenido, sin necesidad de acto administrativo alguno" (CNACAF, Sala IV, "Crosa, Juan Gernimo c/ DGFM s/ Cobro de Australes y Daos y perjuicios" 9.4.92; cfme., Sala III, causa 22.760/93 "Mustacciolo, Alba Rosa c/ Estado Nacional s/ empleo pblico" 1.2.96; y CCAF La Plata, Sala III, causa 9341/04 "B., G. c/ Universidad Nacional de Quilmes s/ Ordinario" 14.6.05). Los decretos municipales N 767, 768, 769 y 770 (cuya declaracin de nulidad se requiere, y que rescindieron los contratos de los actores), tienen fundamento en la naturaleza de los contratos y en el rgimen legal vigente (cfme. Artculos 92, 98, 101 y dems cc, ley 11.757). De los legajos de los actores surge que la contratacin se origin como personal temporario "contratado" permaneciendo dicho estatus a lo
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largo de la relacin que los vincul (ver fs. 46 legajo del Sr. Serra, 38 legajo del Sr. Martel, 46 legajo del Sr. Funcia, y 55 legajo del Sr. Pandolfi). Los actos de nombramiento en planta permanente de los actores Funcia y Pandolfi --dictados por una administracin municipal antes de la terminacin de su mandato--, fueron revocados por acto expreso --de la nueva administracin municipal--, dentro del perodo de prueba de doce meses del nombramiento --ver fs. 16/17 legajo del Sr. Pandolfi y 22/23 legajo del Sr. Funcia-- (cfme. Artculos 7, 11 y cc, ley 11.757). Cuando las partes se sujetan al rgimen jurdico de un contrato administrativo las cuestiones deben resolverse con apego a las especiales previsiones de las clusulas del contrato, cuyas estipulaciones constituyen ley para las partes (cfme., SCJBA, B. 52.759, "Hidraco S.A. y Coarco S.A.", 28.1295; B. 54.740, "Oresanz", 8.4.97; causa 5.115, "Arvalo, Isidro Alberto contra Municipalidad de Adolfo Gonzlez Chavez. Demanda contencioso administrativa", 7.9.05). A la luz de los actuales precedentes de la CSJN y SCJBA, requerir mayor fundamento o motivacin a los decretos impugnados es inconducente, habida cuenta la situacin de revista precaria de los empleados contratados, y las facultades amplias que otorga la normativa aplicable a los municipios. En los casos de contratos de empleo pblico temporario, la conclusin de la relacin se produce de forma automtica y el agente tiene el deber de no concurrir ms al trabajo (cfme. Escola, Hctor J., Compendio de Derecho Administrativo, Volumen II, pg. 820, edit Depalma, Bs. As. 1990). Las licencias otorgadas conforme a la antigedad de cada uno de los actores, no mutan la esencia del vnculo contractual, ya que no hubo un acto expreso de designacin como personal de planta permanente (cfme. CCA y T Ciudad Autnoma de Bs. As., Sala II causa "Rebollo de Solaberrieta, Elsa T. c/ Ciudad de Bs As" del 11.9.03, DJ, 2004-1-1020). En relacin al tipo de tareas realizadas por los actores, debe tenerse presente que la CSJN ha manifestado que el carcter "permanente" de las tareas asignadas no modifica el ttulo que dio origen a su nombramiento (Fallos, 310:2927), y que, el tipo de tareas asignadas al personal temporario, no necesariamente deben ser distinta que las realizadas por personal de planta permanente (Fallos 310:195). Las sucesivas renovaciones de los contratos (i.e., su real tiempo de duracin), conforme la actual jurisprudencia de la CSJN y de la SCJBA (ver supra, y con las salvedades realizadas), no implican per se una

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mutacin en la naturaleza del vnculo (empleo de planta temporaria) con el cual los actores ingresaron a trabajar para el municipio. La supuesta desviacin de poder alegada (cubrir vacantes con personas de una determinada ideologa o pertenencia partidaria, ver fs. 38 vta.), no fue acreditada en autos. La carga de la prueba recae sobre la actora. El carcter de juicio pleno en que se desenvuelve la accin contencioso administrativa y las amplias facultades con que cuentan las partes para probar los hechos que justifican su pretensin, y la presuncin de legitimidad que tienen todos los actos de la administracin, as lo amerita (cfme. SCJBA, causa B. 61.215, "Zocchi, Sonia Edith contra Municipalidad de Castelli. Demanda contencioso administrativa", 1.3.06, voto del Dr. Soria). En funcin de las consideraciones antes mencionadas, resulta innecesario el tratamiento del pedido de reincorporacin de los actores como personal de planta permanente, la indemnizacin por dao moral y dems pretensiones de los actores. Por todo lo expuesto, considero que los decretos impugnados son legtimos, y la pretensin anulatoria y resarcitoria planteada no puede prosperar (Artculos 11, 12, 92, 95, 101, ss y cc, ley 11.757). La presente causa se resuelve, entre otras circunstancias, atendiendo: i) a la pretensin de los actores (que requirieron el derecho a la estabilidad propia, i.e., condena a la continuidad de la relacin de empleo, pago de salarios cados, etc.), y ii) por aplicacin de la doctrina de la CSJN y de la SCJBA (atendiendo a principios de economa y celeridad procesal). El suscripto deja a salvo su opinin sobre la aplicacin del derecho a la estabilidad impropia (indemnizacin por finalizacin de la relacin), para casos que se logre acreditar un efectivo abuso de derecho (cfme., C. Nac. Civ., Sala F, "Bonino, Gabriel, y otros c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires", 9.3.01, voto Dra. Highton de Nolasco, LL, tomo 2001-E, pg. 129). En razn de las consideraciones antes mencionadas RESUELVO: 1) Rechazar la demanda en todas sus partes, con costas por su orden (Artculo 51 CCA). 2) Teniendo en cuenta las tareas realizadas por los Dres. Tundidor y Ramos, reglanse sus honorarios en la suma de pesos ($ ...) para cada uno (cfme., Artculos 1, 2, 10, 13, 15, 16, 21, 22, 28 y cc ley 8904/77; Artculo 13 ley 24.432), y al Dr. Labaronnie, reglanse sus honorarios profesionales en la suma ($ ...) (cfme., Artculos 1, 2, 10, 13, 15, 21, 28 y cc ley 8904/77; Artculo 13 ley 24.432); sumas a la que debern
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adicionarse el 10% en concepto de contribucin previsional, y el IVA en cuanto correspondiere a la situacin particular del profesional actuante -CSJN Fallos 316:1533; 325:742-- (Artculo 19 DL 9122/78; Artculos1, 2, 10, 14, 15, 16, inc "a", 21 22, 34 y cctes. DL 8904). Regstrese. Notifquese. Pablo C. Germain Juez Contencioso Administrativo.

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