MEDIAO PENAL E POLTICA CRIMINAL: UMA TERCEIRA VIA PARA COMPOSIO DE CONFLITOS

Andra Tourinho P. de Miranda

Introduo
A interveno mnima do Estado, consagrada como princpio do Direito Penal, encontra obstculos na prtica jurdica, j que, no nosso dia a dia ele usado para suprir as lacunas do prprio Estado, como se fosse a nica alternativa possvel de controle social e de resoluo de conflitos. Em contrapartida maximizao do Direito Penal e aos seus efeitos nocivos para o sistema penal, sacramentado pela superpopulao carcerria e pela prisionizao, a mediao penal surge no somente como uma alternativa punio ou como fator de preveno, mas tambm, e antes de tudo, como medida eficaz para a pacificao de conflitos. Como reao ao Direito Penal prima ratio, a diversificao, ou desjudiciarizao, como modelo preventivo, atravs da mediao penal, torna-se uma opo na composio de conflitos na esfera penal, constituindo uma prtica eficaz para promover um encontro de pacificao entre vtima, ofensor e comunidade. Nesse contexto, a mediao penal, atravs da reparao, vista como uma terceira via, aparece como uma consequncia jurdica penal autnoma do delito, a ponto de representar a melhor resposta contra o referido delito. Dessa forma, a mediao penal, destarte, surge como tcnica adequada para dirimir conflitos ocultos, direcionando a composio do problema a outras reas no penais, demonstrando, nesse caso, ser uma terceira via para despertar uma cultura de paz, voltada para solues de problemas existentes dentro das relaes sociais. A concepo errnea de outorgar o monoplio do poder sancionador ao Estado h muito abandonou a situao da vtima, j que na atualidade deu prioridade persecuo criminal. Numa palavra: O Estado criou uma mquina para reproduzir o sofrimento moral e fsico em relao ao condenado e prpria vtima. (NORDENSTAHL, 2005, p. 27). Destarte, podemos afirmar que, no processo penal, ainda

no presente estgio, adicionam-se para a vtima novos prejuzos sociais, psquicos e econmicos, acrescidos daqueles ocasionados pelo delito (SANTANA, 2010, p. 23), passando a vtima, dentro do processo penal, por vrios processos de vitimizao, desde a fase prprocessual, com os trmites burocrticos, e a total ausncia de um acompanhamento psicolgico para poder curar o trauma proveniente do delito, j que o processo formal no se preocupa com o seu bem-estar. Noutro diapaso, promovendo um encontro mtuo entre vtima e ofensor, perante a sociedade, surge a resposta positiva de convvio, j que esta se desenvolve com a reflexo de situaes vivenciadas em conjunto, e no em regras emanadas pelo Estado. Resumindo: o delito compreendido como um processo social; uma interao entre delinquente, vtima e sociedade. Assim, a resposta pelo mal causado com a reparao alcanada no momento em que o ofensor se responsabiliza pelo dano que causou, enquanto a vtima preparada para receber essa reparao, seja material ou moral.1 Os operadores do direito, juzes, defensores, promotores de Justia, embora apresentem solues tcnicas, retiradas da norma, no definem solues que esto por trs dessa norma. Vale dizer, no podem solucionar questes que vo alm da tcnica jurdica e que necessitam de uma formao interdisciplinar para compor o conflito. Do ponto de vista da Criminologia, a reao do Estado ao delito, face ao processo penal formal, resume-se apenas em apontar uma soluo para o infrator e uma resposta sociedade, de modo que esta no descambe no terreno da vingana privada. A funo da pena compreendida sob o ponto de vista retributivo, deixando a vtima no completo esquecimento, no que denominado processo de neutralizao da vtima. Dessa forma, o Estado centra suas atividades na materialidade do delito e na busca da verdade objetiva, interessando-se muito mais pelo delito e pela chamada segurana social que muitos juzes afirmam por ela direcionar-se , em vez de se preocuparem com os atores do drama penal, a vtima e o infrator. (NEUMAN, 1994, p. 231). Nas palavras de Nils Christie (1992), encarando o Estado como um ladro de conflitos, j que se apoderou da funo de ius puniendi, na mediao penal se pretende uma devoluo s partes de um litgio que somente a elas pertence. (CHRISTIE, 1992).
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Sobre essa questo, destacamos a importncia de se resgatarem os vnculos de ofensor-vtima quebrados com a realizao do delito, sobretudo para poder curar os traumas vivenciados pela vtima no processo penal em que foi vitimada. Propomos a construo de vnculos solidrios, para que os envolvidos no conflito penal possam, em conjunto, encontrar solues capazes de se satisfazerem mutuamente, quer atravs da reparao, do perdo, quer em qualquer medida acordada pelos reais donos do conflito.

Mediao penal e poltica criminal: a proposta de mediao na esfera penal

Dentro da perspectiva do ento chamado Estado de Bem--Estar Social conceito que transformou o direito penal em instrumento das classes dominantes, visivelmente nos pases latino-americanos, influenciados historicamente pela ideologia capitalista , surgiram mecanismos no punitivos ou informais de controle social. Entre esses mecanismos informais, a mediao penal apareceu como uma opo para solucionar conflitos na esfera penal. A mediao penal, assim, surgiu como um mecanismo implantado com xito em vrios pases europeus e em alguns pases da Amrica Latina, os quais se firmaram por aproximar vtima, ofensor e sociedade, e incentivaram que estes participassem do conflito, buscassem e encontrassem solues, por si ss, com a ajuda de um terceiro imparcial, sem necessidade, no entanto, de que seus direitos fossem protegidos por rgos estranhos sua vontade. certo que em alguns pases da Amrica Latina a exemplo do Brasil e da Argentina, situados na periferia do sistema capitalista, como propulsores do chamado realismo jurdico-penal perifrico a funo de controle social, emanada pelo Estado, provocou mais violncia do que preveno de delito. O sistema penal vigente fruto desse descompasso histrico, iniciado desde a escravido. Nesse contexto histrico erigiu-se uma Justia exercida por proprietrios de terras, penas de morte privadas, assassinatos de dissidentes, represses em massa, recrutamento forado de negros e mestios, diversas arbitrariedades expressadas por meio de torturas, prises sem processo, corrupo desenfreada, entre outras atrocidades, culminando na formao de uma cultura prisional como soluo e seleo das classes desprivilegiadas. (ZAFFARONI; OLIVEIRA, 2010, p. 22). Vale salientar que esse processo de mudana no sistema penal no foi diferente nos pases da Amrica Central, como aconteceu com o Mxico, nas ltimas dcadas do sculo XX.
A Revoluo Mexicana, considerada a guerra civil mais sangrenta, comeou a queda das repblicas oligrquicas e o poder punitivo transformou-se ao compasso de ditadura de velho estilo e de processos polticos conhecidos como populismo que se utilizou do signo do paternalismo policial. (ZAFFARONI; OLIVEIRA, 2010, p. 22).

As reformas poltico-estruturais nesses pases perifricos, nos ltimos tempos, precisaram voltar-se para o problema da segurana pblica e para a desenfreada corrupo institucionalizada, decorrentes sobremaneira

do governo militar. Nessa conjuntura, demandas por maior rigor no combate e na punio aos delitos contra o sistema financeiro, a economia popular, as finanas pblicas, entre outros, deram incio a uma nova fase no mbito do sistema punitivo. (GHIRINGHELLI; CARVALHO, 2006). O objetivo da proposta de implementao da mediao penal como forma de soluo de conflitos apenas uma consequncia histrica dessas manifestaes exigidas pela sociedade civil latino-americana. Conforme assinalado anteriormente, tais povos foram vitimados pela antiga forma de controle punitivo, fruto de um regime que jamais se preocupou em conceder um tratamento penal mais humano reservado aos excludos.

Vantagens da mediao penal

Alm das j conhecidas vantagens de prevenir o processo judicial com seus custos de tempo e dinheiro, a mediao penal se apresenta como uma verdadeira oportunidade de transformao do conflito e do relacionamento entre as partes. Indubitavelmente, o principal valor da mediao reside em oferecer aos envolvidos a possibilidade de enfrentar os seus problemas pessoais em conjunto e de compreenderem-se mutuamente, reconhecendo as necessidades e culpas recprocas. O conflito penal passa ento a existir como passado, e como uma preocupao com o futuro, ou seja, o que fazer daquele momento em diante. Segundo Luiz Alberto Warat, a mediao uma forma ecolgica de resoluo dos conflitos sociais e jurdicos; uma forma na qual o intuito de satisfao do desejo substitui a aplicao coercitiva e terceirizada de uma sano legal. Dessa forma, tambm para os operadores do direito, a mediao mostra-se como um mecanismo ecolgico de negociao ou acordo transformador das diferenas.
A fora social da mediao radica em sua possibilidade de retirar os operadores do direito de seu labirinto, levlos para as prticas existenciais. As prticas jurdicas precisam encontrar a sada para o mundo, aproximar-se aos excludos do labirinto, e ainda aos que esto pior que os excludos, que so esquecidos do mundo; aqueles que o social sequer repara a sua existncia. (WARAT, 2010, p. 3).

A mediao penal se adapta ao atual sistema punitivo, o qual se fundamenta nos Direitos Humanos, Cidadania, Democracia e Alteridade, sem falar na alternativa pacfica possvel como oportunidade de desafogar a demanda de aes ineficazes que propulsionaram a denominada "crise do Judicirio". Alexandre Morais da Rosa e Carvalho (2010) acentuam o carter transformador da mediao penal em nossos dias e trazem tona a ideia de a pena atualmente ser vista unicamente como sendo instrumento de vingana.

Como encontrar a justa medida da punio? De um lado, recuperando a dimenso tica da vingana, a fim de promover a afirmao do rosto da vtima e de seu agressor. Coloc-los vis--vis pela mediao construtiva e no puramente reativa do evento traumtico. A importante vinculao do direito (penal) com o tempo reside no fato de pretender afirmar-se como justa medida. (ROSA; CARVALHO, 2010, p. 155).

Outro aspecto favorvel da mediao penal diz respeito celeridade processual e ao baixo custo do procedimento, j que a mediao se apresenta imensamente inferior ao de um processo judicial formal.

Mediao penal na justia restaurativa

Em 2002, o Conselho Econmico e Social das Naes Unidas adotou a Resoluo n 12/2002, que recomendava aos Estados-membros a instaurao do procedimento de Justia Restaurativa, com seus princpios bsicos na rea criminal. Na Justia Restaurativa, ou nas prticas restaurativas, ocorre a transmutao do conflito, pois o objetivo maior da restaurao adquirir o bem-estar entre as partes, de modo a restaurar a relao que foi quebrada em razo da realizao do delito. A mediao penal uma das tcnicas utilizadas na Justia Restaurativa.
Nessa linha de pensamento mister assinalar que a mediao penal e a justia restaurativa so encaradas como uma forma complementar de reao penal e no como um substituto penal. (SICA, 2007, p. 80).

O procedimento restaurativo informal, funcionando conjuntamente com uma equipe interdisciplinar. A mediao uma das tcnicas do procedimento restaurativo, podendo tambm ser acompanhado de crculos de consenso, acompanhamento psicolgico, ajuda de redes sociais, ou ainda de assistncia social de uma rede social. So considerados como principais modelos restaurativos: a mediao penal mediao que envolve vtima-infrator , as conferncias de grupos familiares ou comunitrios e os crculos de consenso. A mediao penal, dentro do procedimento restaurativo que consiste no encontro entre vtima e infrator, em um conjunto de atos sequencialmente organizados, possibilita, na presena de um terceiro imparcial o mediador a celebrao de um acordo entre as partes envolvidas. Esse processo perpassa por trs princpios fundamentais: voluntariedade dos intervenientes, imparcialidade e neutralidade do mediador, alm de ser um procedimento de cunho confidencial.

O papel do mediador no o de impor um acordo entre os intervenientes, conforme acontece na conciliao, mas sim o de promover a interao entre vtima e infrator, de modo que cada um assuma um papel ativo na construo de uma soluo considerada como justa por ambos. A configurao tpica de um processo de mediao abrange quatro fases: a primeira inicia-se quando a entidade responsvel pela seleo de casos envia o relatrio da situao para os servios de mediao (delegacia local, de bairro, por exemplo) responsveis por selecionar os casos que podem ser mediados no Ncleo Restaurativo. O mediador contata (em separado) a vtima e, depois, o infrator, propiciando um futuro encontro entre ambos. O mediador analisa a situao dos envolvidos em separado, verificando se eles esto em condies psicolgicas para se encontrarem, de maneira que esse encontro transcorra construtiva e harmoniosamente. Ao mediador compete verificar se a vtima no sofrer vitimao secundria decorrente do encontro com o infrator e, em seguida, inici-lo para a mediao. Essa fase geralmente designada como pr-mediao. Na fase posterior, os envolvidos, na presena do mediador, expem a sua verso dos fatos, expressando seus sentimentos e emoes. o momento em que tentam acordar quanto natureza e quanto extenso do dano, de modo a identificar os atos necessrios reparao a sesso (ou sesses) de mediao propriamente dita. Por fim, na quarta e ltima fase, a entidade responsvel pela monitorizao do acordo verifica o seu cumprimento. Essa prtica semelhante mediao vtima-infrator, mas, diferentemente daquela, envolve um conjunto de pessoas que, de alguma maneira, possuem uma relao com os envolvidos no processo, a saber: familiares, grupos comunitrios, polcia, servios sociais e advogados, as quais procuram demonstrar ao infrator a preocupao da comunidade para com ele, fazendo-o refletir sobre seus atos. nesse mbito que se edifica o conceito restaurativo originrio de reintegrative shame, ou vergonha reintegradora, em oposio a disintegrative shame, traduzido em vergonha desintegradora ou estigmatizao alcunhado por John Braithwaite. O jovem infrator exposto censura da comunidade, que denuncia a sua conduta como inaceitvel, mas que simultaneamente assume o compromisso de reparar os erros por ele cometidos. (BRAITHWAITE apud CARLUCCI, 2004, p. 172). Esse procedimento bem aceito na composio dos conflitos na Justia Juvenil, em cuja instncia deve o Estado intervir corretivamente, mas de forma educativa, refreando o ato infracional, permitindo ao menor

desenvolver a sua personalidade de forma essencialmente responsvel. (SANTANA, 2010, p. 67). A maioria dos jovens infratores, no momento do ato, no tem conscincia do prejuzo que causou. O discurso tendente a negar o delito e a considerar o menor como vtima tem contribudo fortemente para esse resultado. Manter o jovem nesse estado de irresponsabilidade favorece a reincidncia, transformando-o em excludo e marginalizado, o que o privar da possibilidade de viver a sua angstia, elabor-la e transmut-la.2 A mediao penal , portanto, uma das tcnicas da Justia Restaurativa que vem trazendo grandes mudanas dentro da atual forma de se entender um novo sistema punitivo, tanto em relao ao menor quanto ao indivduo adulto. Em Portugal, essa nova forma de negociao, na esfera penal, est sendo utilizada por meio de proteo legal, fundamentada na Lei n 21/2007. No Brasil, destacamos o Projeto Justia Para o Sculo 21, instaurado em 2005, coordenado pelo juiz Leoberto Brancher, que focaliza a mediao penal, visando pacificao de violncias envolvendo crianas e adolescentes em Porto Alegre, Rio Grande do Sul, atravs da implantao de prticas da Justia Restaurativa. Em So Paulo, a Promotoria de Justia Criminal da Comarca de Santana, em parceria com o Instituto Familiae, implantou o Projeto Experimental Cantareira de Mediao Penal Interdisciplinar, como tambm em So Caetano do Sul. H outros projetos sendo desenvolvidos no mbito penal no pas, como no Juizado Especial Criminal de Curitiba, Paran, em que as tcnicas de mediao so aplicadas nas audincias de conciliao e, em carter experimental, no Juizado de Menores, no qual o Servio de Mediao Penal funciona. Em Belo Horizonte e Regio Metropolitana, algumas universidades vm utilizando os mtodos no adversariais de soluo de conflitos com a criao de Centros de Mediao, onde o governo estadual instalou Ncleos em que funciona o Programa de Mediao Penal. (FARIA, 2007, p. 244). Podemos ainda destacar o Juizado Especial Criminal do Ncleo Bandeirantes, de Braslia, DF, que realiza a mediao penal em seus procedimentos, e citar, de igual maneira, a mediao penal utilizada no Maranho, como forma alternativa de resoluo de conflitos. Na Bahia, em 2008, o Juizado Especial Criminal da Extenso Largo do Tanque introduziu a mediao penal no Projeto Piloto de Justia Restaurativa, funcionando com uma equipe interdisciplinar composta de voluntrios, apesar de ter sido institucionalizada pelo

No mesmo sentido: CARLUCCI, 2004, p. 155.

Tribunal de Justia do Estado da Bahia, mediante a Resoluo n 8, de 28 de julho de 2010.

Concluso
As sugestes apresentadas neste trabalho talvez possam contribuir para uma mudana de paradigma, dentro do atual sistema punitivo, podendo atender, principalmente, aos anseios das comunidades carentes, que tm dificuldades no acesso Justia formal, bem como desconhece alguns de seus direitos fundamentais. O Programa de Mediao de Conflitos pode ser desenvolvido em escolas, universidades, fruns, rdios, jornais, centros comunitrios, empresas, desde que os envolvidos se disponibilizem, atravs do dilogo, a resolverem mutuamente o conflito. O tema provoca uma mudana de paradigma, entretanto, a necessidade de se utilizar novas formas alternativas de soluo dos conflitos deve ser vista como uma nova uma alternativa para se realizar uma justia mais eficaz. Profissionais de diversas reas, desde que sejam capacitados pelo programa, podem colaborar na busca por uma soluo adequada para o conflito, formando o que se chama de equipe interdisciplinar, constituda por psiclogos, agentes comunitrios, professores, assistentes sociais, entre outros profissionais da rea humanitria. O mediador no s deve estar capacitado para entender o problema, como tambm deve transmitir essa sensao de bem-estar aos envolvidos, a fim de ganhar a confiana das partes e, sobretudo, de facilitar para elas a demonstrao de suas posies a respeito dos seus problemas, construindo, dessa forma, uma outra justia, alicerada em uma cultura de paz, que h muito nos foi roubada.

Referncias
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