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Lei Maria da Penha: garantia trabalhista - Revista Jus Navigandi - Dout...

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A Lei Maria da Penha e o contrato de trabalho da mulher violentada


Tanise Corbellini
Elaborado em 12/2012. Pgina 1 de 2
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A Lei Maria da Penha garante a manuteno do contrato de trabalho da mulher vtima, como medida protetiva, que a suspenso do contrato de trabalho, restando na inexecuo recproca das clusulas pactuadas, pelo prazo fixado pelo magistrado, que no poder exceder seis meses.

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Resumo: o presente trabalho visa analisar alguns aspectos da Lei Maria da Penha, principalmente no tocante ao contrato de trabalho da mulher vtima de agresses domsticas e familiares.

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Sumrio: 1. Introduo. 2. A histria da Lei Maria da Penha. 3. O Contrato de Trabalho. 4. A garantia do contrato de trabalho segundo a Lei 11.340/2006. 5. A natureza jurdica do afastamento. 6. Competncia para a concesso do afastamento. 7. Concluso. 8. Referncias Bibliogrficas.
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1. Introduo O presente estudo tem como objetivo a anlise do artigo 9, 2 da Lei Maria da Penha, que tem por finalidade garantir o contrato de trabalho da mulher vtima de violncia domstica e familiar, quando esta necessita ser afastada de seu ambiente de trabalho, com o intuito de proteger a integridade fsica, mental e psicolgica da ofendida, sem que para tanto, seja demitida de seu ambiente laboral por no estar em condies de trabalho. Primeiramente ser analisada a histria de luta para que houvesse a promulgao da Lei 11.340/2006, mais conhecida como Lei Maria da Penha, em homenagem a Maria da Penha Maia Fernandes. Aps, analisar-se- o contrato de trabalho existente na Consolidao de Leis Trabalhistas (CLT), para logo em seguida, passar as ponderaes relativas medida de carter protetivo inserida no artigo supracitado. Visa-se, com este trabalho, definir a natureza jurdica do afastamento previsto na legislao ora analisada, bem como a competncia para o julgamento da medida protetiva dedicada trabalhadora vtima de violncia domstica.

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2. A histria da Lei Maria da Penha Publicada em 8 de agosto de 2006 e entrando em vigor em 22 de setembro daquele mesmo ano, a Lei 11.340/2006, batizada de Lei Maria da Penha, trouxe um enorme progresso ao sistema jurdico ptrio, eis que visa o combate s diversas formas de violncia domstica contra a mulher. A referida lei recebeu o nome de Maria da Penha em
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homenagem a Maria da Penha Maia Fernandes, que na noite de 29 de maio de 1983 levou um tiro de seu ento marido,

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O processo penal no Estado Democrtico de Direito Contradizendo a ausncia de contraditrio no inqurito policial: o garantismo na investigao criminal O cabimento do habeas corpus e o interesseadequao: a tutela da liberdade de locomoo A terceirizao: uma forma de enfraquecimento das leis trabalhistas pela disperso STJ e TNU: a ausncia de anotao na CTPS insuficiente para demonstrar situao de desemprego

enquanto dormia e ficou paraplgica. Duas semanas aps este ocorrido, foi agredida novamente. Em mais uma tentativa frustrada de matar sua mulher, Marco Antonio Heredia Viveiros, usou de eletrochoque e afogamento durante o banho de Maria. Conforme trazido no estudo Lei Maria da Penha: do papel para a vida, realizado pelo CFEMEA Centro Feminista de Estudos e Assessoria (2007, texto digital):
(...) Durante todo o tempo em que ficou casada, Maria da penha sofreu repetidas agresses e intimidaes, sem reagir, temendo uma represlia ainda maior contra ela e as trs filhas. Depois de ter sido quase assassinada, por duas vezes, tomou coragem e decidiu fazer uma denncia pblica. A Justia condenou Heredia pela dupla tentativa de homicdio, mas graas aos sucessivos recursos de apelao, ele conseguiu se manter em liberdade.

Teresina / PI (86) 3226-5226 Envie uma mensagem

At que, 18 anos depois, j em 2001, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos da Organizao dos estados Americanos (OEA) acatou as denncias, feitas em 1998, pelo Centro para a Justia e o Direito Internacional (CEJIL/Brasil) e pelo Comit Latino-Americano e do Caribe para a Defesa dos Direitos da Mulher (CLADEM, seo nacional). A comisso publicou o Relatrio n 54 responsabilizando o Estado Brasileiro por negligencia e omisso em relao violncia domstica, recomendando vrias medidas no caso especfico de Maria da Penha e a reviso das polticas vigentes no mbito da violncia contra a mulher. Para Cunha e Pinto (2008, p. 21-2):
O motivo que levou a lei a ser batizada com esse nome, pelo qual, irreversivelmente, passou a ser conhecida, remonta ao ano de 1983. No dia 29 de maio desse ano, na cidade de Fortaleza, no Estado do Cear, a farmacutica Maria da Penha Maia Fernandes, enquanto dormia, foi atingida por tiro de espingarda desferido por seu ento marido, o economista M.A.H.V., colombiano de origem e naturalizado brasileiro. Em razo desse tiro, que atingiu a vtima em sua coluna, destruindo a terceira e quarta vrtebras, suportou leses que deixaram-na paraplgica.

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Teoria geral dos recursos: admissibilidade, efeitos e princpios 18 pessoas recomendaram isso. Adicional de periculosidade para profissionais de segurana pessoal ou patrimonial 22 pessoas recomendaram isso. Relatrio de impacto ambiental e teoria do discurso de Habermas 14 pessoas recomendaram isso.

Foi o desfecho de uma relao tumultuada, pontilhada por agresses perpetradas pelo marido contra a esposa e tambm contra as filhas do casal. Homem de temperamento violento, sua agressividade impedia a vtima, por temor, de deflagrar qualquer iniciativa visando a separao do casal. De passado obscuro, descobriu-se, depois, que j se envolver em prtica de delitos e que possua um filho na Colmbia, fato ignorado pela ofendida. O ato foi marcado pela premeditao. Tanto que seu autor, dias antes, tentou convencer a esposa a celebrar um seguro de vida, do qual ele seria o beneficirio. Ademais, cinco dias antes da agresso, ela assinara, em branco, um recibo de venda de veculo de sua propriedade, a pedido do marido. Mas as agresses no se limitaram ao dia 29 de maio de 1983. Passada pouco mais de uma semana, quando j retornara para a sua casa, a vtima sofreu um novo ataque do marido. Desta feita, quando se banhava, recebeu uma descarga eltrica que, segundo o autor, no seria capaz de produzir-lhe qualquer leso. Nesse instante entendeu o motivo pelo qual, h algum tempo, o marido utilizava o banheiro das filhas para banhar-se, restando evidente ter sido ele tambm o mentor dessa segunda agresso. Segundo o artigo 3 da Lei Maria da Penha, mulher assegurado o direito vida, segurana, sade, alimentao, educao, cultura, moradia, ao acesso a justia, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania, liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia familiar e comunitria. Sbias as palavras de Maria Berenice Dias (2010, texto digital):
Com o advento da Lei Maria da Penha a violncia intrafamiliar ganhou visibilidade. Pela vez primeira passou-se a quantificar os delitos perpetrados no mbito domstico e os nmeros assustaram. Para corrigir histricos equvocos foi afastada, modo expresso, a incidncia da Lei dos Juizados Especiais e proibida a aplicao de pena de natureza pecuniria, como o pagamento de cestas bsicas. Mas a nova legislao foi alm, imps autoridade policial o dever de tomar algumas iniciativas e encaminhar o pedido de aplicao de medidas protetivas ao judicirio

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no prazo de 48 horas. Com essas e outras tantas providncias salutares, as mulheres sentiram-se protegidas e encorajadas a denunciar a violncia de que so vtimas. Depois de levar o fato ao conhecimento da polcia, tinham a segurana de no mais ficarem refns do agressor que no poderia amea-las para retirar a queixa.

Por fim, pode-se dizer que a Lei 11.340/2006 extraiu da vala da violncia comum uma nova espcie de violncia, qual seja, aquela praticada contra as mulheres em seus ambientes domsticos e familiares, sendo que a ofendida nestes casos passa a contar com em estatuto prprio, que alm de punir reprimindo as agresses, previne e d assistncia, criando mecanismos para coibir as modalidades de abusos.

3. O Contrato de Trabalho O contrato de trabalho esta definido na CLT, em seu artigo 442 como sendo o acordo tcito ou expresso correspondente relao de emprego. Segundo entendimento doutrinrio majoritrio, o contrato de trabalho um negcio jurdico pelo qual uma pessoa fsica, empregado, se obriga, mediante pagamento de uma prestao, salrio, a prestar trabalho no eventual e de forma contnua para outra pessoa fsica ou jurdica, empregador, a quem fica subordinada por tal negociao. Nas palavras de Martins (2009, p. 80), contrato de trabalho e o negcio jurdico entre uma pessoa fsica (empregado) e uma pessoa jurdica (empregador) sobre condies de ato jurdico. Corroborando os conceitos:
O contrato individual de trabalho o negcio jurdico em que a pessoa natural, na qualidade de empregado, se obriga, mediante o pagamento de salrio, a prestar trabalho no eventual para outra pessoa, natural ou jurdica, denominada empregador, a quem fica subordinada. Contrato de trabalho a denominao que a lei brasileira d uma relao jurdica entre empregado e empregador (relao de emprego) (JORGE NETO e CAVALCANTE, 2009, p. 48).

So caractersticas do contrato de trabalho: (a) consensual, quando apenas o consentimento dos sujeitos os obriga, no sendo exigida forma especial para que seja validado, podendo inclusive ser celebrado de forma tcita. (b) Intuito personae em relao a pessoa do empregado, eis que a obrigao de trabalho personalssima e infungvel, ou seja, um empregado no pode faltar ao servio indicando outro no seu lugar, pois ele foi a pessoa contratada e ele quem deve prestar os servios. (c) Bilateral e sinalagmtico, pois duas pessoas ou mais, assumem obrigaes recprocas, sendo que de um lado tem-se o vendedor da mo-de-obra e de outro o comprador desta, onde ambos so devedores e credores de obrigaes. (d) Comutativo eis que h equivalncia obrigacional; (e) de trato sucessivo, eis que h durao continuada o empregado mantm uma constncia no desenvolvimento de sua atividade em prol da fonte pagadora; e (f) oneroso, quando cada sujeito do contrato tm um nus, ou seja, muito semelhante ao sinalagma, a carga do empregado trabalhar ao passo que a do empregador remunerar pelo trabalho prestado (KEHL, 2010). Salienta-se ainda, que o contrato de trabalho pode ter durao por prazo determinado ou indeterminado, sendo que aquele diz respeito ao contrato com data certa parra encerrar os servios, onde empregado e empregador j esto cientes do dia em que isto ir ocorrer. Por sua vez, os contratos por prazo indeterminado, mais comuns no mbito trabalhista, ocorrem quando no se tem estipulado nenhum prazo para findar as contrataes, mais vantajoso para o empregado, pois d direto ao aviso prvio, multa de 40% (quarenta por cento) sobre o FGTS, dentre outros benefcios. Pelo exposto, e aps analise dos conceitos acima, pode-se dizer que o contrato de trabalho um acordo de vontades no qual as partes ajustam direitos e obrigaes recprocas. Se comprometendo o empregado a prestar pessoalmente os servios subordinados e de forma no eventual, e o empregador ao pagamento de salrio. um ato jurdico, tcito ao expresso, que cria a relao de emprego, gerando aps a celebrao, direitos e obrigaes para todas as partes contratantes.

4. A garantia do contrato de trabalho segundo a Lei 11.340/2006 Ao lado das disposies penais previstas na norma, e pelas quais se tonou mais conhecida, os legisladores inovaram disciplinando, alm da defesa integridade fsica, o direito ao exerccio efetivo dos direitos sociais. No captulo II da Lei Maria da Penha, mais precisamente no artigo 9 , 2 , I e II, assim disps:
Art. 9 A assistncia mulher em situao de violncia domstica e familiar ser prestada de forma articulada e conforme os princpios e as diretrizes previstos na Lei Orgnica da Assistncia Social, no Sistema nico de Sade, no Sistema nico de Segurana Pblica, entre outras normas e polticas pblicas de proteo, e emergencialmente quando for o caso.

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2 O juiz assegurar mulher em situao de violncia domstica e familiar, para preservar sua integridade fsica e psicolgica: I - acesso prioritrio remoo quando servidora pblica, integrante da administrao direta ou indireta; II - manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento do local de trabalho, por at seis meses.

Para o CFEMEA (2007, texto digital), o motivo de insero deste artigo legislao se deve pelo seguinte motivo: o trabalho um direito social garantido constitucionalmente a todas as pessoas. Quem for vtima de violncia domstica, portanto, no deve ter sua vida profissional sacrificada e nem ser penalizada com a perda do emprego. No que tange ao inciso I do dispositivo alhures, sbias so as colocaes de Porto (2007, p. 104):
[...] Quanto garantia da transferncia de empregada pblica fcil concluir que dever ser, desde logo, aplicada pela administrao pblica, podendo ser determinada em juzo, especialmente, em sede de mandado de segurana, nada impedindo que o prprio juzo criminal o ordene, com fulcro no artigo 33 da Lei 11.340/60, mas, obviamente, quando se tratar de funcionria municipal ou estadual, a transferncia somente ser possvel no mbito territorial da correlata unidade federativa.

No tangente ao inciso II, nada h na legislao, que diga respeito sobre o funcionamento do afastamento do local de trabalho por at 6 (seis) meses. A meu ver, e seguindo os ensinamentos de Kehl (2010) quando a empregada, vtima de violncia domstica, capacitada plenamente para o seus trabalhos, necessita ser afastada, tendo sido tal medida determinada judicialmente, haver a chamada licena no-remunerada, pois nem o empregador, nem o INSS estaro obrigados ao pagamento dos salrios, porm, frise-se, o vnculo empregatcio ser mantido pelo prazo de at seis meses. Existe ainda, a possibilidade de constar em acordo ou conveno coletiva de trabalho a obrigao do empregador de pagar os salrios da mulher afastada, sendo que neste caso, este perodo ser computado como tempo de servio. So citadas tambm, pela doutrina, em vista da falta de consenso quanto natureza jurdica da medida protetiva de afastamento, que existiria a possibilidade de afastamento por auxlio-doena e, de ser o empregador obrigado judicialmente ao pagamento dos salrios, mesmo estando sua empregada afastada. Porm, aps a analise percuciente das hipteses salientadas, entendo que o mais correto a aplicao do afastamento por licena no remunerada, pois conforme se ver abaixo, pelo que se depreende da legislao, estamos frente a um caso de suspenso do contrato de trabalho e assim, no sendo obrigado ao empregador remunerao no perodo de afastamento, como ocorre no caso de afastamento por doena, suspenses disciplinares e etc.

5. A natureza jurdica do afastamento Controvertida a doutrina no que tange a natureza jurdica da medida de afastamento, visto que, com a omisso legislativa, no manifestando expressamente, se o caso telado diz respeito a interrupo ou suspenso do contrato de trabalho, abriu-se a oportunidade de que os doutrinadores trouxessem a baila o que pensavam sobre o assunto. Nas palavras de Vieira (2009, texto digital):
A doutrina diverge acerca da natureza jurdica deste afastamento, uns entendem ser interrupo do contrato, outros afirmam ser suspenso do contrato de trabalho. Surgem, diante do texto legislativo lacunoso, muitas dvidas, no havendo pacificao na doutrina quanto natureza jurdica desta paralisao da jornada de trabalho.

Para Sumariva (2009), a questo realmente duvidosa, eis que em todos os outros casos, em que a legislao trata de afastamento do empregado, existe lei pertinente abordando as conseqncias e traando as diretrizes a serem seguidas pelo empregado e pelo empregador, porm, o mesmo no ocorre no caso do afastamento da mulher violentada. Sigo do entendimento majoritrio, qual seja, que o afastamento previsto na Lei Maria da Penha caso de suspenso do contrato de trabalho, pois no tem de ser do empregador, o nus de arcar com um afastamento ao qual no deu causa. Criticando aqueles que se filiam a corrente da interrupo, sereno o comentrio tecido por Strieder (2010,

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texto digital):
Diante desta hiptese, h um prejuzo para o empregador, tendo em vista que o mesmo permanecer obrigado a cumprir as clusulas contratuais, enquanto h a inrcia da trabalhadora. Portanto, estaria obrigado a pagar salrios empregada, sem que possa contar com as suas contraprestaes. Ou seja, ter de pagar duas vezes, uma, em prol da empregada afastada, e outra, em favor daquela que a substituiu. No entanto o empregador no concorreu para o afastamento da trabalhadora. No ser devido a empresa o custeio deste perodo. Pois o empregador deve fazer s o que a lei determina. Como a disposio de fato no menciona responsabilidade alguma do empregador, este estar, portanto, desobrigado do cumprimento de qualquer nus. Exceto o de manter o vnculo trabalhista da empregada durante o perodo de afastamento.

Para Porto (2007), a Lei 11.340/06, em nenhum momento obriga o empregador a pagar os salrios no perodo de afastamento, em contra partida, esclarece que no haver a prestao do servio, parecendo assim, que o caso tpico de suspenso do contrato de trabalho, razo pela qual, no haver a contagem do tempo de servio, pagamento de salrios, FGTS e recolhimento de contribuio previdenciria. Importante salientar, que alguns doutrinadores, tais como Rogrio Sanches Padilha, Ronaldo Batista Pinto e Maria Berenice Dias, filiam-se a corrente de que o afastamento, como medida protetiva, caso de suspenso do contrato de trabalho e que o nus de pagar pelo tempo em que a empregada ficar afastada seria da previdncia social, assim vejamos:
A soluo que nos parece mais adequada seria de suspenso do contrato de trabalho, na qual a mulher teria mantido o seu vnculo empregatcio, no recebendo, porm, salrio do empregador, mas sim do rgo previdencirio. o que ocorre, por exemplo, na licena da gestante (art. 392 da CLT) ou na ausncia do empregado por doena ou acidente de trabalho a partir do 16 dia (art. 476 da CLT e art. 75, 3 , do Regulamento De Benefcios Da Previdncia Social Dec. 3.048/99 de 06.05.1999). Nesses casos, quem paga pelo perodo de afastamento da gestante ou auxlio-doena do empregador a Previdncia, no gerando nenhum nus para o empregador (CUNHA e PINTO, 2009, p.54). [...] a soluo mais adequada a sugerida por Rogrio Sanches da Cunha e Ronaldo Batista Pinto: A suspenso do contrato de trabalho, no qual a mulher teria mantido seu vnculo empregatcio, porm, no recebendo salrio do empregador, mas sim do rgo previdencirio, a exemplo do que ocorre na licena-gestante e na ausncia do empregado por acidente de trabalho (DIAS, 2007, p. 16-17).

Comungo com os estudiosos no que concerne a suspenso do contrato de trabalho, porm, inadequada se mostra a idia de que a empregada receber os seus salrios, quando afastada, do INSS, visto que tal benefcio no se encontra elencado no rol do artigo 18 da Lei 8.213/1991, ferindo assim, o princpio da preexistncia de fonte de custei em relao ao benefcio. Corroborando com este pensamento, Martins (2009b) garante que para que seja possvel a criao ou a extenso de um benefcio da Seguridade Social, mister que exista previamente a fonte de custeio total correspondente, pena de ser inconstitucional. Em sntese, o benefcio no poder ser criado sem que antes haja ingressado montante no caixa da Seguridade Social. Diante disto, presume-se que o afastamento tpico caso de suspenso do contrato de trabalho, sendo que a prestao do servio paralisada por ordem judicial, visando beneficiar a empregada violentada e o pagamento de salrios no mais devido, durante este perodo, por parte, nem do empregador, nem do INSS. No entanto, h a manuteno do pacto laboral.

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Autor
Tanise Corbellini Advogada, ps-graduanda em Direito e Processo do Trabalho pela Universidade do Vale do

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Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT): CORBELLINI, Tanise. A Lei Maria da Penha e o contrato de trabalho da mulher violentada. Jus Navigandi, Teresina, ano 18, n. 3546, 17 mar. 2013 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/23959>. Acesso em: 18 mar. 2013.

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Jos Ricardo

18/03/2013 10:40

Prezada Dra. bom dia. Por tudo o que foi exposto, fica ntida a dupla condenao da mulher vtima de agresso. Punida a esconder-se do agressor e punida em no ter como manter-se financeiramente. Afinal, que benefcio a coitada faz jus ? lamentvel !

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