Algunas cuestiones referidas al lavado de dinero D'Albora (h.), Francisco J. Publicado en: Sup.E.

Derecho Econmico febrero (2004), 51 Sumario: SUMARIO: I. Desde la perspectiva de la hacienda pblica constitucional. - II. Desde la perspectiva de la dogmtica jurdica tributaria. - III. Desde la perspectiva del derecho penal tributario. - IV. Desde la perspectiva de la jurisprudencia -------------------------------------------------------------------------------I. Consideraciones preliminares El siglo XXI, enfrenta al hombre a un fenmeno criminal sin precedentes en la historia de la humanidad, denominado por la Organizacin de las Naciones Unidas "Delincuencia Transnacional Organizada". Con semejante epgrafe se alude, sintticamente, a buena parte de las consecuencias que en el marco del delito produjo ese otro fenmeno contemporneo conocido como "Globalizacin". Organizaciones criminales cada vez ms poderosas potencian asombrosamente sus actividades ilcitas -en cantidad y calidad- merced a la utilizacin de uno de los logros ms destacables del mundo moderno: la tecnologa. Los apabullantes avances cientficos y tcnicos de las ltimas dcadas estn disponibles para todos los interesados a travs de la informtica; la fluidez de las comunicaciones modernas, por su parte, elimin las distancias. El mundo entero, en definitiva, qued al alcance de la mano. Delitos como narcotrfico y terrorismo, analizados en este contexto, adquieren una dimensin inquietante. II. Las ganancias ilcitas. El lavado de dinero Inicialmente ha sido el narcotrfico, en lo que aqu interesa, el que originara -claro est que en forma ilcitauna impresionante cantidad de dinero para la que debe aparentarse un origen lcito. Pero el desarrollo tecnolgico -en permanente expansin- elaborado para satisfacer una demanda creciente, permite su utilizacin -igualmente ilcita- por todos aquellos que pretendan "lavar" dinero. Las ms diversas actividades ilcitas, en la medida en que produzcan importantes ganancias, conllevan la necesidad de legitimarlas. Por tal virtud, en lugar de la traduccin al espaol de la expresin inglesa "lavado de dinero", que explicita el origen "sucio" de los fondos -de la que deriva tambin el trmino "blanqueo", de similar connotacin-, creemos que hubiese sido ms preciso hablar de "legitimacin", y no slo de dinero sino de "activos", puesto que la actividad financiera internacional moderna excede la utilizacin del dinero; esa fue la posicin del Poder Ejecutivo en los diversos proyectos enviados al Congreso (1). Es posible efectuar una distincin terica atendiendo al origen del dinero cuya legitimacin se procura a travs del lavado. El dinero sucio es el que proviene del delito en general; en cambio, suele denominarse dinero negro al que fue producido por una actividad lcita, pero respecto del cual se eluden las obligaciones fiscales (2). A su vez, entre ambas categoras pueden presentarse diferentes entrecruzamientos, puesto que podra considerarse que el dinero evadido fraudulentamente al fisco pasa a ser sucio, o que tanto el dinero sucio como el que se escamotea a la hacienda pblica son, en realidad, dinero negro. Anualmente se reciclan en la economa mundial miles de millones de dlares cuya deteccin, si no imposible, resulta sumamente dificultosa. Ello se debe, genricamente, a que las tcnicas utilizadas para legitimar el dinero obtenido ilcitamente se sustentan en los mismos principios bsicos de las actividades financieras lcitas: apertura de cuentas corrientes bancarias, intercambio comercial, transferencia electrnica de fondos y operaciones con divisas. Se estima que la masa de dinero producida por el crimen organizado alcanza anualmente a una cifra que llegara a los ochocientos mil millones de dlares, lo que equivale a casi el cinco por ciento del producto bruto mundial. Aproximadamente las dos terceras partes corresponden a actividades vinculadas al narcotrfico y el tercio restante a las dems actividades delictivas comprendidas por el denominador comn: la transnacionalidad. Las organizaciones criminales han incrementado sensiblemente sus beneficios con los avances tecnolgicos que facilitan el comercio internacional, afectando no slo las economas de los pases, sino tambin los sistemas democrticos. Para contrarrestar semejante flagelo deben tomarse firmes medidas a nivel interno, regional e internacional.

III. Definicin y contenido Se denomina "lavado de dinero" al proceso en virtud del cual los bienes de origen delictivo se integran en el sistema econmico legal con apariencia de haber sido obtenidos en forma lcita. Tres etapas diferentes han sido reconocidas en el proceso de "lavado": una inicial o de "colocacin", en la cual la organizacin criminal dispone del producto de su actividad y obtiene su ingreso en el sistema financiero. Luego tiene lugar la etapa de "estratificacin", durante la cual se llevan a cabo el mayor nmero posible de transacciones, con la finalidad de impedir que pueda reconocerse, luego de todo el proceso, el arbitrio utilizado para la "colocacin". Finalmente llega el momento de la "integracin", cuando puede disponerse de los fondos dentro del marco econmico legtimo porque provienen -en lo inmediato- de actividades financieras que, en s mismas, son lcitas. IV. Antecedentes normativos La ley 24.072 (Adla, LII-B, 1557) sancion, el 9 de abril de 1992, la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas aprobada en Viena, el 19 de diciembre de 1988. Suscripcin mediante, los Estados miembros se comprometieron a castigar penalmente la organizacin, gestin o financiamiento del trfico ilcito y la conversin o transferencia de los bienes procedentes de dicha actividad, adems del ocultamiento o encubrimiento de su procedencia. En consecuencia, la Repblica Argentina sancion la ley 23.737 1989 (Adla, XLIX-D, 3692) (3), modificatoria de la ley de estupefacientes 20.771 1974(Adla, XXXIV-D, 3312) (4) (modificatoria a su vez del art. 204, Cd. Penal), cuyo art. 25 tipific lo que hasta entonces se denominaba "lavado de dinero proveniente del narcotrfico". Una modificacin a los arts. 277, 278 y 279 del Cd. Penal, operada por ley 23.468 1987(Adla, XLVII-A, 102) (5), complet el marco legal anterior -desde la perspectiva penal- aadiendo una nueva especie del gnero encubrimiento. En la esfera administrativa, el dec. 1849/90 (Adla, L-D, 3771) cre la Comisin Mixta de Control de las Operatorias relacionadas con el Lavado de Dinero del Narcotrfico. La ley 24.450 (Adla, LV-B, 1523) modific su integracin, que incluye al Banco Central, la Secretara de Programacin para la Prevencin de la Drogadiccin y la Lucha contra el Narcotrfico -ambos rganos se alternan cada seis meses en la Presidencia-, Direccin General Impositiva, Administracin General de Aduanas, Secretara de Hacienda, Corte Suprema, Cmara de Senadores y Cmara de Diputados. Su funcin, puesto que an se encuentra vigente, es estudiar los distintos mtodos que se emplean para llevar a cabo las operaciones de lavado y, proponer a las autoridades competentes los cursos de accin a adoptar para detectar, impedir y sancionar tales maniobras. El Banco Central, por su parte, emite circulares fijando pautas al respecto (6). Comunicacin "A" 3094 -Normas sobre prevencin del lavado de dinero y otras actividades ilcitas- del 31/III/00. Los procesos penales sustanciados por infraccin al art. 25 de la ley 23.737 han sido escasos y de gran complejidad. Las sentencias condenatorias pueden contarse con los dedos de una mano. Sin embargo, el incremento vertiginoso del mercado de capitales producido en nuestro pas durante los ltimos aos pareciera no tener relacin directa con un crecimiento real de la economa. Semejante panorama impone una ineludible reflexin. Durante la vigencia del art. 25 de la ley 23.737, no obstante el aludido significativo crecimiento del mercado de capitales, los rganos jurisdiccionales encontraron dificultades insalvables para aplicarla a cabalidad. En primer trmino por la necesidad de conocimientos tcnicos especficos acordes a los utilizados para cometer el delito. Sin duda es ste el gran desafo del que depende la posibilidad de enfrentarse al problema con alguna perspectiva favorable. Pero, adems, porque el "lavado de dinero proveniente del narcotrfico" es slo una faceta del asunto, desbordada -en la prctica y en las economas denominadas emergentes- por "el lavado de activos de origen delictivo", en un contexto donde la cooperacin internacional juega un papel determinante. IV. La respuesta internacional La conclusin precedente no tiene exclusivamente validez local. Buena prueba de ello es la permanente preocupacin evidenciada por distintos organismos internacionales, que procuran de sus miembros normas ms acordes con la dimensin actual del fenmeno. La actividad desarrollada tanto por el Grupo de Accin Financiera Internacional -GAFI/FATF-, sin lugar a dudas principal referencia internacional en la materia, por el Grupo de Expertos en Lavado de Dinero que funciona dentro del marco de la Comisin Interamericana para el Control del Abuso de Drogas -CICAD- de la Organizacin de Estados Americanos -OEA-, y por el denominado Grupo EGMONT, que nuclea a las Unidades

de Informacin Financiera existentes (UIF -o FIU por la sigla en ingls-), presenta como punto de partida un comn denominador: la indiscutible necesidad de fijar pautas de validez internacional para lograr el objetivo comn. De all a concluir que los instrumentos jurdicos eficaces para prevenir y evitar la legitimacin de activos provenientes de ilcitos pueden y deben ser adoptados por cada pas sobre la base de la experiencia internacional en la materia, hay un solo paso. En efecto, existe consenso en punto a que, cualquiera sea el pas de que se trate, debe contar con un organismo -la denominada Unidad de Informacin Financiera (UIF)- en condiciones tcnicas de analizar, con la exhaustividad del caso, las operaciones lcitas que impliquen movilizacin de activos en condiciones que resulten diferentes a las admitidas como habituales en cada actividad. Dicho en otros trminos, separar la paja del trigo. Dems est aclarar que la UIF debe contar, por lo menos, con una asignacin tecnolgica y presupuestaria equivalente a la tienen las organizaciones criminales. A su vez, la clave del sistema radica en establecer la obligacin, por parte de los intermediarios en el sistema econmico financiero, de informar a la UIF las operaciones inusuales o sospechosas de las que tomen conocimiento en su actividad. Esta labor exclusivamente administrativa de anlisis tcnico deber realizarse sobre los actos o actividades de naturaleza civil, comercial o financiera que tengan una magnitud o velocidad de rotacin inusual, o condiciones de complejidad inusitadas o injustificadas, o no sean habituales, o se aparten significativamente de los usos y costumbres, o que, por cualquier motivo, parezcan no tener justificacin econmica u objeto lcito. V. El Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI/FATF) En la XV Cumbre Econmica celebrada en Pars, Francia, en julio de 1989, la Organizacin de Cooperacin y Desarrollo (OCDE) dio paso a la creacin del Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI/FATF). Los lderes del Grupo de los Siete pases ms industrializados del mundo dieron al GAFI el mandato de estudiar las medidas de cooperacin adoptadas en cada Estado miembro a fin de prevenir la utilizacin del sistema bancario y financiero por parte de las organizaciones delictivas. Tambin le encomendaron efectuar recomendaciones sobre cmo mejorar la cooperacin internacional en la lucha contra el lavado de dinero. Luego de varias reuniones, el grupo present en abril de 1990 un informe que contiene 40 Recomendaciones sobre blanqueo de capitales tendientes a implementar un sistema de prevencin y control del delito de lavado de dinero. La evolucin permanente de las tcnicas utilizadas para el lavado de dinero ha obligado al GAFI a efectuar revisiones peridicas de las medidas propuestas, que impusieron su actualizacin, en el ao 1996. A pesar de estar ubicado dentro de la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE), el GAFI no es formalmente parte de ella ni de ninguna otra organizacin internacional. Es un grupo "ad hoc" que tiende al logro de estrategias comunes sobre el delito de lavado de dinero, basadas en la cooperacin internacional. El sistema centra su atencin en tres reas principales: evaluar el progreso de sus propios miembros en la implementacin de las 40 Recomendaciones; estudiar los avances sobre las nuevas tcnicas utilizadas para lavar dinero y realizar los ajustes necesarios a las medidas propuestas (estudio de tipologas), y establecer y coordinar un sistema de relaciones internacionales cada vez ms amplio para promover una accin internacional conjunta contra el lavado de dinero. El GAFI est actualmente integrado por 29 pases Alemania, Argentina, Australia, Austria, Blgica, Brasil, Canad, Dinamarca, Espaa, Estados Unidos, Finlandia, Francia, Grecia, Hong Kong, Irlanda, Islandia, Italia, Japn, Luxemburgo, Mxico, Noruega, Nueva Zelanda, Reino de los Pases Bajos, Portugal, Reino Unido, Singapur, Suecia, Suiza y Turqua. (7) y dos organismos internacionales la Comisin Europea y el Consejo de Cooperacin del Golfo (8). Entre sus miembros se encuentran los principales centros financieros de Europa, Amrica y Asia. Es un organismo multidisciplinario (condicin fundamental para luchar contra el blanqueo de capitales), que rene a expertos encargados de adoptar medidas sobre cuestiones jurdicas, financieras y operativas. Las 40 Recomendaciones constituyen el marco bsico de lucha contra el blanqueo de capitales y han sido concebidas para una aplicacin universal. Abarcan el sistema jurdico penal y policial, el sistema financiero y su reglamentacin, y la cooperacin internacional. Estas medidas son esenciales para el establecimiento de un marco eficaz contra el blanqueo de capitales. Teniendo en cuenta que casi el 80 % de los 500 bancos ms importantes del mundo, muchos de los cuales poseen sucursales y filiales en nuestro pas, tienen su sede en los pases miembros de GAFI, se advierte sin dificultad su relevancia.

En el ao 1998 el GAFI aadi a sus cometidos la creacin de un mecanismo que permitiese evaluar la aptitud para prevenir y combatir el lavado de dinero de los sistemas jurdicos existentes en los pases que no pertenecen al grupo. Se elabor as el documento conocido como 25 Criterios, en virtud del cual los pases que aceptan ser analizados, son evaluados sobre la base de dichos parmetros. En el ao 2001, y como consecuencia del atentado a las Torres Gemelas se aadieron otras 8 Recomendaciones Especiales sobre la financiacin del terrorismo. V. El marco jurdico Ya anticipamos que la posibilidad de enfrentar con xito tan singular fenmeno criminal depende de la utilizacin de las herramientas adecuadas. Tambin, que stas no pueden consistir en intentos aislados por parte de algunos pases, sino que actividad internacional coherente es la base de todo el sistema, tanto represivo como preventivo. Al momento de abordar los lineamientos generales de su regulacin jurdica se impone una aclaracin previa. El lavado de activos provenientes de origen delictivo se corresponde con lo que alguna doctrina denomina "delitos de segunda generacin". Se entiende por tales aqullos que afectan, no ya bienes jurdicos especficos con titulares concretos, sino a la comunidad entera. Lo que est en juego es, prcticamente, la subsistencia del estado moderno ante la amenaza de la delincuencia transnacional organizada. Enfocar el caso desde la perspectiva del derecho penal tradicional implica arribar a conclusiones equivocadas y a reiterar propuestas ineficaces. Y cuando la ineficacia se presenta en torno a un "negocio" que genera miles de millones de dlares cada ao, el efecto negativo sobre la sociedad es irreparable. No es tarea sencilla persuadir a quienes realizan actividades financieras lcitas de que deben tolerar el contralor estatal sobre ellas. Pero es la nica manera eficaz de detectar las actividades ilcitas. Lo dicho impone extender la injerencia del Estado sobre la vida de los particulares hasta el lmite ltimo tolerado por la Constitucin Nacional, desarrollando un sistema de contralor difcilmente admisible en el marco de la prevencin de los delitos considerados tradicionales. Tanto los organismos internacionales a travs de sus reglamentos modelo como la experiencia de aquellos pases en los que se concentra la mayor parte de la actividad financiera del planeta, coinciden respecto al contenido indispensable en todo marco regulatorio: la tipificacin del delito, por una parte, y la creacin de un mecanismo de contralor, por el otro. VI. La ley vigente El 10 de mayo de 2000 se public en el Boletn Oficial la ley 25.246 (Adla, LX-C, 2805) -reglamentada por los decs. 169/2001 (9) y 1500/2001 (Adla, LXI-B, 1524; LXII-A, 49) (10)- que modific sustancialmente la posicin de la Repblica Argentina frente al denominado lavado de dinero, paradigma del crimen organizado transnacional. Culmin as un largo proceso de debate en los distintos mbitos de nuestra sociedad, que comenz en 1996 con el primer proyecto de ley (11) remitido por el Poder Ejecutivo nacional al Congreso. Entre las principales caractersticas de la nueva norma debe destacarse, en primer lugar, la tipificacin del delito de lavado de activos de origen delictivo como una especie del gnero encubrimiento (12) que admite, como delito determinante o de origen a cualquier otro delito, aunque hubiese sido cometido fuera del territorio nacional (13), en la medida en que se supere el lmite objetivo de $ 50.000, ya sea en un solo acto o por la reiteracin de hechos diversos vinculados entre s. Rige el principio de la doble incriminacin, en virtud del cual los comportamientos susceptibles de ser calificados como hechos previos deben ser sancionables penalmente tanto en el lugar de comisin como en el lugar de realizacin del lavado de dinero (14). Se estipula expresamente que la participacin criminal en el delito determinante excluye la participacin criminal en el delito de lavado de activos. Es un delito doloso (15), sin que se exija una categora especial de dolo y el bien jurdico protegido es la Administracin pblica. Superado conceptualmente el modelo emergente de la Convencin de Viena que limitaba el delito previo a los vinculados al narcotrfico (16), el derecho comparado evolucion hacia diversos modelos para clasificar los delitos previos, que van desde la confeccin de un catlogo o listado (17) a la indicacin de una categora especfica de delitos (18) o a todos los delitos en general. Segn se ve, sta ltima es la opcin del legislador en la ley 25.246.

Aunque en la clasificacin seguida por el codificador se opt por la Administracin pblica, el mbito de proteccin comprende principalmente lo que la dogmtica espaola denomina orden socioeconmico (19) sin perjuicio de que, como especie del gnero encubrimiento, afecte tambin a la administracin de justicia. Parece claro que se trata, cuando menos, de un delito pluriofensivo. A punto tal, que el art. 278 del Cd. Penal tipifica el lavado de activos por encima de determinado monto -cincuenta mil pesos- y establece, por debajo de dicha cifra, una tipicidad remanente de encubrimiento en los trminos del art. 277 de aquel Cdigo. Resulta poco compatible con el bien jurdico "Administracin pblica" la referencia al monto, a menos que se piense que la "administracin de justicia" -en el caso- pueda ser susceptible de apreciacin pecuniaria (20). Creemos que hubiese resultado ms acorde con la naturaleza del verdadero bien jurdico protegido limitar a determinados delitos graves el carcter de delito previo. En general, aquellos delitos que tienen entidad para afectar, indistintamente, bienes cuya titularidad est en cabeza de la comunidad internacional porque transgreden el denominado derecho de gentes (21). La amplitud de la norma vigente puede presentar situaciones en las cuales el contenido de injusto del delito previo no se adecue a la sancin prevista para el lavado. Esa parece haber sido la inquietud del legislador, reflejada en las previsiones del art. 279, inc. 1, del Cd. Penal (22), o en el pargr. c) del inc. 1 del art. 278, del mismo Cdigo (23). En segundo trmino, se establece un mecanismo de prevencin y contralor del lavado de activos que incorpora los conceptos principales de las 40 Recomendaciones del Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI/FATF): creacin de la Unidad de Informacin Financiera, definicin del concepto de operacin sospechosa y la obligacin legal de informarlas. Por ltimo, se establece un rgimen de sanciones penal administrativas (24), aplicables por la UIF y apelables ante la justicia en lo contencioso administrativo, para los casos de incumplimiento de la obligacin de informar por parte de personas fsicas o jurdicas y se contemplan sanciones de idntica naturaleza para las personas jurdicas que intervengan en actos constitutivos de lavado de activos, ya sea en forma dolosa o culposa. La Unidad de Informacin Financiera (UIF), creada con autarqua funcional en jurisdiccin del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos (25) para el anlisis, tratamiento y transmisin de informacin, a los efectos de prevenir e impedir el lavado de activos (26), est expresamente facultada para aplicar las sanciones contempladas en dicho Captulo, garantizando el debido proceso (27). Se ha previsto que las resoluciones que impongan tales sanciones sern recurribles en forma directa ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal (28), aplicndose en lo pertinente las disposiciones de la ley 19.549 de procedimientos administrativos (Adla, XXXII-B, 1752), su dec. regl. 1759/72 (t.o. 1991 -Adla, XXXII-B, 2125, t.o. LI-D, 3957- ) y el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (29). El recurso judicial directo slo podr fundarse en la ilegitimidad de la resolucin impugnada y deber interponerse y fundarse en sede judicial dentro de los veinte das contados a partir de la fecha de su notificacin (30). La UIF deber remitir, a requerimiento del tribunal, todos los antecedentes administrativos de la medida impugnada (31). La relacin entre la resolucin del proceso administrativo sustanciado en virtud de las infracciones al rgimen penal administrativo y un eventual proceso penal, se regirn por las previsiones de los arts. 1101 (32) y siguientes y 3982 bis (33) del Cd. Civil, entendiendo por "accin civil" la accin "penal administrativa"(34). Estas sanciones, administrativas en realidad, alcanzan a los sujetos previstos por la ley en la medida en que omitan el cumplimiento de la obligacin que funciona como clave de bveda de todo el sistema (35): informar las operaciones sospechosas que adviertan en el desempeo de sus actividades; otro tanto ocurrir cuando el rgano o ejecutor de la entidad hubiese intervenido en conductas previstas por el art. 278 d. -incluyendo una figura culposa- o si incurriese en violacin de secretos (36). VII. Obligacin de informar La importancia del tema, cuya cabal comprensin resulta ineludible para el correcto funcionamiento del mecanismo regulatorio, impone formular algunas precisiones. a. El sistema de prevencin y contralor implementado por la ley incluye dos gneros de obligaciones de informar diferentes. Por un lado, la obligacin de informar operaciones sospechosas o inusuales prevista por el art. 21, inc. b), que denominamos obligacin especfica. Por el otro la obligacin de cualquier organismo

pblico, nacional, provincial o municipal, y las personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas, de proporcionar dentro del trmino que se les fije, bajo apercibimiento de ley, los informes, documentos, antecedentes y todo otro elemento que la UIF estime til para el cumplimiento de sus funciones, impuesta por el art. 14, inc. 1, primer prr., denominada obligacin genrica. Ambos supuestos son distintos, a punto tal que la obligacin especfica juega sobre los parmetros objetivos preestablecidos en abstracto, reglamentados liminarmente por la UIF, en tanto la obligacin genrica presupone la solicitud previa en el caso concreto, precisando el informe, documento, antecedente o elemento requerido. Adems, la obligacin especfica slo alcanza a los sujetos incluidos liminarmente por el legislador en la nmina del art. 20 de la ley, en tanto la genrica recae sobre la totalidad de las personas fsicas o jurdicas, segn el exhaustivo detalle del primer prrafo del inciso primero del art. 14. Claro est que esta ltima slo puede tener lugar como consecuencia de una operacin inusual o sospechosa informada con anterioridad al pedido de informacin adicional en virtud de una obligacin especfica; de lo contrario se convalidara de manera inadmisible la realizacin de "expediciones de pesca"(37). Sin dificultad se advierte que la obligacin genrica es mucho ms amplia que la especfica puesto que comprende toda la informacin disponible en cualquier mbito, con el nico requisito de haber sido solicitada por la UIF para el cumplimiento de sus funciones. En ese cometido puede recabar, adems, la colaboracin de todos los servicios de informacin del Estado, los que estn obligados a prestarla en los trminos de los arts. 398 (38) y 399 (39) del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin (40). Si alguno de los requeridos en virtud de la amplsima facultad otorgada por el primer prr. del inc. 1 del art. 14 opusiere alguna disposicin que establezca el secreto de las informaciones solicitadas, la UIF podr recabar la intervencin judicial contemplada en el ltimo prrafo o en el inc. 6, segn corresponda. En cambio, la obligacin de informar operaciones sospechosas o inusuales slo alcanza a los sujetos incluidos en la enumeracin taxativa del art. 20 y tiene como requisito previo la actividad reglamentaria de la UIF prevista en el ltimo prr. del art. 21, inc. b) (41). Las res. UIF 2, y 4 del ao 2002 (B.O. 29/X/02), 3 del 2002 (B.O. 25/X/02), 6, 7, 8 y 9 del 2003 (B.O. 28/IV/03) y 11 del 2003 (B.O. 5/V/03) reglamentan la forma de cumplimiento para algunas de las categoras de sujetos obligados. La totalidad de la informacin obtenida en ambos casos pasar a conformar el registro nico contemplado por el art. 15, inc. 3, que incluye la posibilidad de celebrar acuerdos y contratos con organismos nacionales, internacionales o extranjeros para integrar redes informativas, a condicin de necesaria y efectiva reciprocidad, segn la facultad conferida por el inc. 9 del art. 14. La referencia contenida en el art. 24 de la ley -incumplimiento de "alguna de las obligaciones de informacin" ante la UIF-, podra dar lugar a que se considerase que la infraccin administrativa incluye ambos gneros. Empero, ello no es as. La obligacin genrica de cumplir los requerimientos de informacin de la UIF, del primer prr. del inc. 1 del art. 14, se conmina bajo apercibimiento de ley (42) Art. 239 del Cd. Penal: "Ser reprimido con prisin de quince das a un ao, el que resistiere o desobedeciere a un funcionario pblico en el ejercicio legtimo de sus funciones o a la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aqul o en virtud de una obligacin legal"., por manera que su desatencin configura un supuesto del delito de desobediencia que se comete, precisamente, al incumplir la orden de un funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, que requiere el informe, documento, antecedente o elemento. Adems, la individualizacin de la pena con que se conmina la ilicitud del art. 24, aclara que la multa ser de "una a diez veces del valor total de los bienes u operacin a los que se refiera la infraccin" (inc. 1), y que "cuando no se pueda establecer el valor real de los bienes, la multa ser de diez mil a cien mil pesos" (inc. 3) aludiendo implcita pero inequvocamente a las pautas reglamentarias objetivas fijadas por la UIF. En estas condiciones, parece claro que la descripcin tpica referida se limita al incumplimiento de la obligacin de informar operaciones sospechosas o inusuales del art. 21, inc. b), en funcin del sistema de prevencin y contralor del lavado de dinero implementado por la ley. Ello no obsta a que un pedido de informacin adicional, esto es no comprendida en el texto reglamentario como obligatoria, cursado a alguno de los sujetos indicados en el art. 20 y no satisfecho en el plazo fijado, pueda dar lugar a un proceso penal por el delito de desobediencia. b. Otro de los temas que suscita inquietud en el seno de las distintas categoras de sujetos obligados a informar, segn la nmina del art. 20 de la ley, es el referido a la inoponibilidad de secreto legal de ninguna especie respecto del cumplimiento de dicha obligacin.

Autorizada doctrina sostiene, concretamente, que el secreto de las operaciones pasivas impuesto por el art. 39 de la ley de entidades financieras 21.526, reformado por la ley 24.144 (Adla, XXXVII-A, 121; LII-D, 3892) (43) Art. 39. Las entidades comprendidas en esta Ley no podrn revelar las operaciones pasivas que realicen. Slo se exceptan de tal deber los informes que requieran: a) Los jueces en causas judiciales con los recaudos establecidos por las leyes respectivas; b) El Banco Central de la Repblica Argentina en ejercicio de sus funciones; c) Los organismos recaudadores de impuestos nacionales, provinciales o municipales sobre la base de las siguientes condiciones: debe referirse a un responsable determinado; debe encontrarse en curso de verificacin impositiva con respecto a ese responsable, y debe haber sido requerido formal y previamente; d) Las entidades entre s, conforme a las normas que se dicten. El personal de las entidades deber guardar absoluta reserva sobre las informaciones que lleguen a su conocimiento". , colisiona con el deber de informar previsto por el art. 20 de la ley 25.246. En sustento de esta posicin se invoca el secreto financiero, considerado como una especie del secreto profesional abarcado -segn se sostiene- por el art. 18 de la Constitucin Nacional. El adecuado esclarecimiento del tpico compromete la eficacia del sistema de contralor propuesto por el legislador. Corresponde pues, comenzar precisando el sustento normativo del secreto en nuestro ordenamiento jurdico. La Constitucin Nacional contempla, con jerarqua suprema, la inviolabilidad de la correspondencia y papeles privados (art. 18 Constitucin Nacional; arts. 153 a 155, Cd. Penal). La reforma de 1994 aadi el nico otro supuesto de fuente constitucional, el secreto de la fuente de informacin periodstica (art. 43, Constitucin Nacional). El denominado secreto profesional y oficial (arts. 156 y 157, Cd. Penal) tiene, a nuestro modo de ver, distinta entidad normativa puesto que es de fuente legal. Se advierte, entonces, que se trata de diferentes preceptos contenidos en dos leyes nacionales con previsiones referidas al denominado secreto de fuente legal. Por un lado, la ley de entidades financieras y, por el otro, la ley de lavado de activos de origen delictivo que es posterior y especial respecto de la anterior. En estas condiciones, si hubiese alguna contradiccin entre ambas, se impone la plena vigencia de la ley 25.246. Para el cumplimiento del deber de suministrar informacin obligatoria -obligacin especfica- a la unidad de informacin financiera, el secreto no se levanta. Al no serle oponible, porque sus previsiones estn contenidas en una ley especial y posterior a la que lo impone, la UIF ingresa al mbito del secreto. La informacin obligatoria suministrada sigue siendo secreta y su eventual divulgacin configurar delito de violacin de secretos calificada del art. 22 de la ley, que desplaza al art. 157 del Cd. Penal. A mayor abundamiento se contempla una sancin equivalente aplicable a la persona jurdica en el marco de las infracciones administrativas (44). La exencin de responsabilidad por buena fe prevista por el art. 18, juega en funcin del suministro de informacin obligatoria. Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723). (1) D'ALBORA (h.), Francisco J., "Lavado de Dinero. El delito de Legitimacin de Activos Provenientes de Ilcitos", ED, 180-1084. (2) BLANCO CORDERO, "El Delito de Blanqueo de Capitales" cit., ps. 93 y sigtes., especialmente nota 198; FABIAN CAPARROS, Eduardo A., "El delito de Blanqueo de Capitales", Madrid, 1998, ps. 55 y sigtes. (3) B.O. 11/X/89. (4) B.O. 9/X/74. (5) B.O. 26/I/87. (6) Comunicacin "A" 3094 -Normas sobre prevencin del lavado de dinero y otras actividades ilcitas- del 31/III/00. (7) La referencia hecha a "pases" debe entenderse como aplicada tambin a "territorios" o "jurisdicciones". Los veintinueve pases y gobiernos miembros del GAFI son: Alemania, Argentina, Australia, Austria, Blgica, Brasil, Canad, Dinamarca, Espaa, Estados Unidos, Finlandia, Francia, Grecia, Hong Kong, Irlanda, Islandia, Italia, Japn, Luxemburgo, Mxico, Noruega, Nueva Zelanda, Reino de los Pases Bajos, Portugal, Reino Unido, Singapur, Suecia, Suiza y Turqua. (8) Los dos organismos internacionales son: la Comisin Europea y el Consejo de Cooperacin del Golfo. (9) B.O. 14/II/01. (10) B.O. 22/XI/01.

(11) D'ALBORA (h.), Francisco J., "Lavado de Dinero. El delito de Legitimacin de Activos Provenientes de Ilcitos", cit. (12) Cd. Penal, "Art. 278, 1 a) Ser reprimido con prisin de dos a diez aos y multa de dos a diez veces del monto de la operacin el que convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare o aplicare de cualquier otro modo, dinero u otra clase de bienes provenientes de un delito en el que no hubiera participado, con la consecuencia posible de que los bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lcito y siempre que su valor supere la suma de cincuenta mil pesos ($50.000), sea en un solo acto o por la reiteracin de hechos diversos vinculados entre s; b) El mnimo de la escala penal ser de cinco (5) aos de prisin, cuando el autor realizare el hecho con habitualidad o como miembro de una asociacin o banda formada para la comisin continuada de hechos de esta naturaleza; c) Si el valor de los bienes no superare la suma indicada en este inciso, letra a), el autor ser reprimido, en su caso, conforme a las reglas del art. 277. 2. (observado por el PEN mediante dec. 370/2000 -Adla, LX-C, 2805-). 3. El que recibiere dinero u otros bienes de origen delictivo, con el fin de hacerlos aplicar en una operacin que les d la apariencia posible de un origen lcito, ser reprimido conforme a las reglas del art. 277. 4. Los objetos a los que se refiere el delito de los incs. 1, 2 3 de este artculo podrn ser decomisados". (13) Conf. art. 279, inc. 4, Cd. Penal, texto segn ley 25.246. (14) BLANCO CORDERO, Isidoro, "Rgimen Penal contra el Lavado de Dinero. Comentario a la nueva ley argentina sobre lavado de dinero", en el seminario "Control y Prevencin del Lavado de Dinero", organizado por PriceWaterhouseCoopers, en Buenos Aires, el 14 de junio de 2000. (15) La figura culposa prevista por el inc. 2 del art. 278 del Cd. Penal fue observada por el PEN mediante dec. 370/2000. (16) En el ao 2000, una nueva Convencin de Naciones Unidas, especficamente sobre la materia, seal la necesidad de reconocer como delitos previos a los denominados graves, categora vicariante con aquellos asociados al crimen organizado. (17) Estados Unidos, Alemania, Italia y Canad, entre otros. (18) Por ejemplo, se refiere a "delitos graves" el Reglamento Modelo sobre Delitos de Lavado relacionados con el Trfico Ilcito de Drogas y delitos conexos, elaborado por Grupo de Expertos para el Control del Lavado de Dinero de la Comisin Interamericana para el Control del Abuso de Drogas, de la Organizacin de Estados Americanos (CICAD/OEA). (19) D'ALBORA (h.), Francisco J., "Lavado de Dinero. El delito de Legitimacin de Activos Provenientes de Ilcitos", cit. (20) BLANCO CORDERO, Isidoro, "Rgimen Penal contra el Lavado de Dinero. Comentario a la nueva ley argentina sobre lavado de dinero", cit. (21) Art. 118 de la Constitucin Nacional. (22) "Si la escala penal prevista para el delito precedente fuera menor que la establecida en las disposiciones de este captulo, ser aplicable al caso la escala penal del delito precedente". (23) "Si el valor de los bienes no superare la suma indicada en este inciso, letra a), el autor ser reprimido, en su caso, conforme a las reglas del art. 277". (24) Captulo IV de la ley 25.246, arts. 23 al 26; D'ALBORA (h.), Francisco J., "Lavado de Dinero y Rgimen Penal Administrativo", LA LEY, diario del 30 de abril de 2003. (25) Conf. art. 5 de la ley 25.246. (26) Conf. art. 6 de la ley 25.246; sobre el alcance asignable al ltimo giro del primer prr., ver D'ALBORA (h.), Francisco J., "La Ley de Lavado de Dinero y la Obligacin de Informar Operaciones Sospechosas o Inusuales", CDJP, Ao VII, N 12, p. 241, especialmente, p. 249. (27) Conf. art. 14, inc. 8, de la ley 25.246; la res. UIF 10/03 (B.O. 28/IV/03) aprob la reglamentacin del procedimiento sumarial para la aplicacin de sanciones. (28) Conf. art. 13 del dec. 169/01. (29) Conf. art. 25 de la ley 25.246 y 16 del dec. 169/01. (30) Conf. art. 14 del dec. 169/01. (31) Conf. art. 15 del dec. 169/01. (32) Art. 1101. "Si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o fuere intentada pendiente sta, no habr condenacin en el juicio civil antes de la condenacin del acusado en el juicio criminal, con excepcin de los casos siguientes: 1. Si hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin criminal, en cuyo caso la accin civil puede ser intentada o continuada contra los respectivos herederos. 2. En caso de ausencia del acusado, en que la accin criminal no puede ser intentada o continuada".

(33) Art. 3982 bis. "Si la vctima de un acto ilcito hubiere deducido querella criminal contra los responsables del hecho, su ejercicio suspende el trmino de prescripcin de la accin civil, aunque en sede penal no hubiere pedido el resarcimiento de los daos. Cesa la suspensin por terminacin del proceso penal o desistimiento de la querella". (34) Conf. art. 26 de la ley 25.246. (35) Conf. art. 24 de la ley 25.246. (36) Conf. art. 23 de la ley 25.246. (37) CCCFed., sala II, c. 13.824, "Daz Chagas, Wellington s/nulidad", reg. 14.766, rta. 21/X/97. (38) Art. 398. "Recaudos y plazos para la contestacin. Las oficinas pblicas no podrn establecer recaudos o requisitos para los oficios sin previa aprobacin por el Poder Ejecutivo, ni otros aranceles que los que determinen las leyes, decretos u ordenanzas. Debern contestar el pedido de informes o remitir el expediente dentro de veinte das hbiles y las entidades privadas dentro de diez, salvo que la providencia que lo haya ordenado hubiere fijado otro plazo en razn de la naturaleza del juicio o de circunstancias especiales. Cuando se tratare de la inscripcin de la transferencia de dominio en el Registro de la Propiedad, los oficios que se libren a Obras Sanitarias de la Nacin y a la Municipalidad, contendrn el apercibimiento de que, si no fueren contestados dentro del plazo de veinte das, el bien se inscribir como si estuviese libre de deuda". (39) Art. 399. "Retardo. Si por circunstancias atendibles el requerimiento no pudiere ser cumplido dentro del plazo, se deber informar al juzgado, antes del vencimiento de aqul, sobre las causas y la fecha en que se cumplir. Cuando el juez advirtiere que determinada reparticin pblica, sin causa justificada, no cumple reiteradamente el deber de contestar oportunamente los informes, deber poner el hecho en conocimiento del Ministerio de Justicia, a los efectos que corresponda, sin perjuicio de las otras medidas a que hubiere lugar. A las entidades privadas que sin causa justificada no contestaren oportunamente, se les impondr multa de hasta [australes cuarenta y cuatro mil veintisis con sesenta y tres centavos] por cada da de retardo, (segn res. 497/91 C.S.J.N. dicho monto equivale a $4,40). La apelacin que se dedujere contra la respectiva resolucin tramitar en expediente separado". (40) Conf. art. 14, inc. 3 de la ley 25.246. (41) Las res. UIF 2, y 4 del ao 2002 (B.O. 29/X/02), 3 del 2002 (B.O. 25/X/02), 6, 7, 8 y 9 del 2003 (B.O. 28/IV/03) y 11 del 2003 (B.O. 5/V/03) reglamentan la forma de cumplimiento para algunas de las categoras de sujetos obligados. (42) Art. 239 del Cd. Penal: "Ser reprimido con prisin de quince das a un ao, el que resistiere o desobedeciere a un funcionario pblico en el ejercicio legtimo de sus funciones o a la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aqul o en virtud de una obligacin legal". (43) "Art. 39. Las entidades comprendidas en esta Ley no podrn revelar las operaciones pasivas que realicen. Slo se exceptan de tal deber los informes que requieran: a) Los jueces en causas judiciales con los recaudos establecidos por las leyes respectivas; b) El Banco Central de la Repblica Argentina en ejercicio de sus funciones; c) Los organismos recaudadores de impuestos nacionales, provinciales o municipales sobre la base de las siguientes condiciones: debe referirse a un responsable determinado; debe encontrarse en curso de verificacin impositiva con respecto a ese responsable, y debe haber sido requerido formal y previamente; d) Las entidades entre s, conforme a las normas que se dicten. El personal de las entidades deber guardar absoluta reserva sobre las informaciones que lleguen a su conocimiento". (44) Art. 23, inc. 3, de la ley 25.246.