Revoca Prisin Preventiva y Declara Fundada

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ICA SALA PENAL DE APELACIONES

EXPEDIENTE ESPECIALISTA IMPUTADO DELITO AGRAVIADO RESOLUCION N 06 Ica, veintisiete de abril del dos mil doce.AUTOS, VISTOS Y OIDOS: En audiencia pblica, con la carpeta fiscal pedida para mejor resolver. Interviene como Juez Superior ponente el seor COAGUILA CHVEZ. PRIMERO: OBJETO DE LA ALZADA Viene en grado de apelacin la resolucin nmero tres, emitida en la audiencia del uno de abril del ao en curso, que declara infundado el requerimiento de prisin preventiva contra Wilber Luna Rosas, por la presunta comisin del delito de hurto agravado, en agravio de Sara Jackeline Palacios Flores. SEGUNDO: ARGUMENTOS DE LA RESOLUCIN IMPUGNADA El seor Juez de Investigacin Preparatoria funda su decisin en lo siguiente: 2.1 Que, a nivel preliminar el Ministerio Pblico, ha practicado una diligencia de inspeccin tcnica policial, lo cual la ha ofrecido como elemento de conviccin, de lo cual se desprende que la vivienda de la agraviada estaba cubierta con una manta de tela o frazada, la cual haba sido desclavada; del mismo modo una mesita de televisor se aprecia en el interior de dicho inmueble con el faltante del televisor, el cual habra sido dejado en el suelo al ser sorprendido el sujeto que haba ingresado al interior, con la finalidad de sustraerlo; igualmente las cosas se encontraban desordenadas, de lo que infiere que el da y hora de los hechos ingres un sujeto con la finalidad de sustraer bienes de su interior; dice que este elemento de conviccin, valorado con el otro elemento de conviccin que presenta el Ministerio Pblico consistente en la declaracin de Mabel Yudith Vivanco Izarra, cuada de la agraviada, quien ha visualizado cuando el sujeto se llevaba el baln de gas y que al ser sorprendido, as como al escuchar la alerta de otro morador que gritaba se estn robando un baln de gas, dicho sujeto se retira y corre. Dice que ambos elementos de conviccin, acreditan de manera clara y objetiva que el hecho materia de imputacin formulado por el Ministerio Pblico, se ha realizado, y que la propiedad y preexistencia de dichos bienes se encuentran acreditados con las actas de recepcin, de entrega y acta de declaracin jurada, la que ha sido ofrecida por el Ministerio Pblico como elemento de : 00442-2012-28-1401-JR-PE-03 : RITA ZEVALLOS ROMERO : WILBER LUNA ROSAS : HURTO AGRAVADO : SARA JACKELINE PALACIOS FLORES

conviccin, por lo tanto seala que se cumple con la primera parte del presupuesto. Refiere que se ofrece como elemento de conviccin, la declaracin de la agraviada Palacios Flores, siendo una testigo de odas, por cuanto fue informada del hecho delictivo y que al llegar a la Comisara pudo constatar sus bienes sustrados, correspondiendo valorar los otros elementos de conviccin, como es la declaracin de Maribel Yudith Vivanco Izarra, quien en su respuesta cuatro describe al sujeto que vio corriendo con el baln de gas, sealando que vesta un short celeste y un polo entre marrn o negro, y que dicho dato sirvi para que sus hermanos Jess Ezequiel Aucasi Flores y Ronald Palacios Flores procedieran a efectuar su bsqueda, y finalmente su aprehensin del lugar donde se ocultaba en una quincha en donde se estaba poniendo un pantaln jean color azul y sacndose el short color celeste, precisamente con el que haba sido reconocido primigeniamente por la cuada de la agraviada. 2.2 Indica que en cuanto a la prognosis de pena, el Ministerio Pblico ha sostenido que sta ser superior a los cuatro aos de pena privativa de libertad, dado que el imputado es reincidente lo que en una probable sentencia agravara la pena. Refiere que si bien es cierto que el artculo 46-B del Cdigo Penal, establece como una circunstancia agravante la reincidencia y que permite al Juez aumentar la pena en no menos de dos tercios, cuando se trate de delitos previstos como en el presente caso el artculo 186, indica que surge la duda si la circunstancia cualificada en comento puede servir de fundamento para la prognosis de pena, en una medida de prisin preventiva. Seala que al respecto al Acuerdo Plenario 01-2008 que desarrolla los temas de reincidencia, habitualidad y determinacin de la pena, ha establecido a consideracin del A quo que tales circunstancias debe determinarse al momento de dictarse la sentencia penal, sealndose en el sexto fundamento que en dicho estadio el juez emite hasta tres juicios importantes: En un primer momento, se pronuncia sobre la tipicidad, en un segundo momento decide la inocencia o culpabilidad, y en un tercer momento, define la calidad e intensidad de las consecuencias jurdicas, ejemplo la imposicin de la pena con las circunstancias cualificantes agravantes que pudiera haber. Agrega, que teniendo como correlato que la medida de prisin preventiva tiene como propsito asegurar el normal desarrollo y resultado del proceso penal y de manera alguna desvirta la presuncin de inocencia del cual se encuentra investido el procesado hasta que se dicte la sentencia correspondiente, conlleva a considerar el juzgador que tales circunstancias de reincidencia y/o habitualidad, no pueden ser motivos de valoracin para los efectos de fundar una medida de prisin preventiva; por lo tanto seala que la prognosis que establece el artculo 268 numeral 1 literal b del Cdigo Procesal Penal, necesariamente tendr que analizarse siempre desde la perspectiva del riesgo de fuga y a tenor de lo establecido en artculo 45 y 46 del Cdigo Penal; en ese contexto dice que la pena prevista en el artculo 186 del Cdigo acotado, establece una pena no menor de tres ni mayor de seis aos, del cual emerge un hecho objetivo, cual es, que el hurto agravado no se ha materializado, por haber sido frustrado, quedando en grado de tentativa acabada, configurndose circunstancias atenuantes especficas que posibilitan la reduccin de la pena

hasta sus lmites por debajo del mnimo legal, lo que conlleva a determinar la posibilidad de que la pena a imponrsele sea superior a los cuatro aos de pena privativa de libertad, dado que no se desprende de los hechos, mayor dao o peligro causado en el patrimonio de la agraviada, quien ha recuperado los bienes presuntamente sustrados, por lo que dice no se configura el segundo presupuesto sealado en el artculo 268 del Cdigo Procesal Penal. 2.3 En cuanto al peligro procesal, dice que el imputado ha sealado que tiene un domicilio conocido, as como un trabajo eventual de albail; sin embargo, dice que viene en acreditar los mismos con una declaracin jurada simple que no se encuentra legalizado, menos an no ha acreditado arraigo familiar, puesto que seala tener conviviente e hijo; sin embargo, no ha presentado ningn tipo de documento al respecto, de lo que se infiere que existe desarraigo tanto domiciliario, familiar y laboral, configurndose el tercer presupuesto material descrito en el artculo 268 numeral 1) literal c) del Cdigo Procesal Penal. Finalmente seala que no habiendo concurrido copulativamente los tres presupuestos, dado que se ha establecido que no concurre el segundo de los presupuestos materiales, debe decretarse una medida con comparecencia restringida. TERCERO: FUNDAMENTO DE LA MINISTERIO PBLICO EN AUDIENCIA APELACIN Y ALEGATO DEL

3.1 El Representante del Ministerio Pblico en su apelacin, refiere que se ha producido una grave afectacin al haberse sealado que en la prognosis de la pena a la que se refiere el numeral dos del artculo 268 del Cdigo Procesal Penal como uno de los presupuestos materiales para la imposicin de la prisin preventiva, no pueda considerarse las circunstancias agravantes previstas en los artculos 46B y 46C del Cdigo Penal, y que stas deben ser valoradas nicamente al momento de emitirse la sentencia penal; seala que esa grave afectacin consiste en vulnerar lo sealado en los citados artculos, donde se prev como causas agravantes tanto la reincidencia, como la habitualidad, cuando el agente dentro de los periodos y condiciones ah comprendidas incurre en la comisin de nuevo delito doloso, debiendo de tomarse en cuenta que en el caso de autos la prognosis de pena se prev como una superior a los cuatro aos de pena privativa de libertad, dndose cumplimiento al segundo presupuesto necesario para la imposicin de la prisin preventiva. 3.2 Dice que en el caso de autos, el Juzgador ha reconocido la existencia de fundados y graves elementos de conviccin para estimar razonablemente la comisin del delito de hurto agravado en grado de tentativa, por parte del imputado en su calidad de autor, as como la existencia del peligro de fuga por parte del imputado al no tener actividad laboral habitual que le genere arraigo, as como carecer de arraigo familiar. Pese a lo sealado, contradictoriamente el A quo efecta un anlisis en cuanto a la prognosis de la pena, favoreciendo al imputado, perjudicando que se asegure la presencia del mismo durante el proceso penal, por lo que solicita la revocatoria de la resolucin, en el extremo que se resuelve declarar infundado

el requerimiento de prisin preventiva y reformndola se declare fundado el citado requerimiento. F U N D A M E N T O S: PRIMERO: ADMISIBILIDAD DE LA IMPUGNACIN 1.1 La resolucin impugnada se notific al representante del Ministerio Pblico, el da uno de abril del ao en curso en el acto de la audiencia, momento en que interpone su apelacin, ofreciendo fundamentarlo en el plazo de ley. 1.2 Mediante escrito que ingresa por mesa de partes, registrado con fecha tres de abril del ao en curso, fundamenta su apelacin de la resolucin que declara infundada la prisin preventiva, conforme a los argumentos que all se expresan. 1.3 El recurso impugnativo se halla interpuesto a tiempo y en forma, de modo que cabe analizar sus postulados. SEGUNDO: SUSTENTO NORMATIVO 2.1 El artculo 268 del Nuevo Cdigo Procesal Penal establece los requisitos legales para la decisin de privacin de libertad del investigado. 2.2 Los artculos 269 y 270 del Nuevo Cdigo Procesal Penal, se refieren a los parmetros especficos del peligro de fuga y de entorpecimiento de la investigacin. 2.3 El artculo 139.5 de la Constitucin Poltica del Per, seala que son principios y derechos de la funcin jurisdiccional entre otros la motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan. TERCERO: ANLISIS JURISDICCIONAL 3.1 El artculo 268 del Cdigo Procesal Penal establece los presupuestos materiales en base a los cuales ha de dictarse prisin preventiva (fundados y graves elementos de conviccin, prognosis de pena y peligro procesal). 3.2 El A quo en audiencia debe someter a debate y decidir respecto a todos los presupuestos materiales que exige dictar o no prisin preventiva, estableciendo su existencia o no en el caso concreto. 3.3 La adopcin de las medidas de coercin en el Cdigo Procesal Penal, se someten a dos presupuestos fundamentales el fummus bonis iuris, que se refiere a la verosimilitud de haberse cometido un delito mediante indicios manifestados objetivamente; y, elpericulum in mora, que se refiere al peligro que se puede producir con el paso ineludible del tiempo. De otro lado, se tiene en cuenta que el principio de proporcionalidad conocido como el principio de prohibicin de exceso, supone correlacin entre la medida y la finalidad; se aplica una vez aceptada la idoneidad y necesidad de una medida. En suma, este principio supone la utilizacin de tcnicas de contrapeso de bienes o valores y la ponderacin de intereses segn las

circunstancias del caso concreto, que importa el sacrificio de los intereses individuales para dar prioridad al inters estatal que se pretende salvaguardar. 3.4 El recurso de impugnacin de los folios sesenta y nueve a setenta y uno del Ministerio Pblico, cuestiona la medida de coercin personal impuesta, respecto a la prognosis de pena, toda vez que considera que sta s concurre, y que resulta errado lo sealado por el A quo, respecto a que no pueda considerarse las circunstancias agravantes previstas en los artculos 46 B y 46 C del Cdigo Penal. 3.5 Teniendo en cuenta lo antes sealado, resulta evidente, y eso aparece de la resolucin cuestionada, que obra en la presente investigacin, fundados y graves elementos de conviccin para estimar razonablemente la comisin de un delito que vincule al imputado como autor o partcipe del mismo. Lo antes sealado se desprende de lo mencionado por el Ministerio Pblico, y as lo ha reconocido el A quo, pues aparecen entre otros elementos de conviccin, el acta de intervencin policial, la declaracin voluntaria de la agraviada, las declaraciones testimoniales de Mabel Vivanco Izarra, Jess Ezequiel Aucasi Flores, Ronal Cristian Palacios Flores, del polica Mesas Arroyo Nez y la declaracin del investigado Wilber Luna Rosas; obra adems, el acta de registro personal de Luna Rosas, el acta de recepcin del delito de hurto agravado; la declaracin jurada formulada por la agraviada; el acta de bienes presuntamente sustrados; el acta de inspeccin tcnica policial; el certificado mdico legal 002240 y el oficio sobre antecedentes remitido por el registro distrital de condenas. 3.6 Respecto al elemento prognosis de pena, presupuesto que se encuentra cuestionado, y segn el Ministerio Pblico si concurre, ste Colegiado cree pertinente mencionar que la prognosis, resulta de la evaluacin de las normas del derecho penal positivo en que se subsumen los hechos imputados; as, en el presente caso criminal referido al delito de hurto agravado, la pena conminada es una no menor de tres ni mayor de seis aos. Ahora, a efecto de establecer el pronstico que permita identificar un nivel razonable de probabilidad de que la pena a imponerse podra ser inferior cuatro aos de privacin de libertad, el Colegiado estima, que conforme obra de la investigacin, a Luna Rosas no le asistira circunstancia atenuante alguna, y por el contrario estando a los antecedentes que obran del presente cuaderno judicial, as como de la carpeta fiscal a fojas treinta y cuatro, cabe la posibilidad de considerar la reincidencia como circunstancia agravante de la penalidad a imponer, as como la conducta denotada por ste; por otro lado, el delito por el que es investigado qued en grado de tentativa, situacin que le es favorable; no le resulta aplicable la responsabilidad restringida y no se evidencia confesin sincera; por las razones antes mencionadas, consideramos que la prognosis le es desfavorable. El A quo ha sealado que conforme el Acuerdo Plenario 01-2008 de las Salas Penales de la Corte Suprema de la Repblica, las circunstancias de reincidencia y habitualidad deben determinarse en la sentencia y no al imponer una medida

cautelar personal. Lo indicado por el A quo es cierto, pero parcialmente, toda vez que lo antes mencionado opera respecto de la sentencia como as lo manifiesta; sin embargo, tratndose de una medida cautelar personal, el pronstico, prognosis o prejuzgamiento de la pena a imponer al imputado si es condenado, esta se formula sobre la base de los primeros recaudos o material anexado por el fiscal a su solicitud, la que de ningn modo debe ser superficial y menos arbitraria, razn por la cual le es exigible al juez, la aplicacin de los criterios jurdicos de determinacin de la pena, situacin que de hecho no es fcil; precisamos adems, que tal como se seal anteriormente, para establecer la prognosis de pena, inicialmente partimos de determinar la pena conminada en el caso concreto, y luego examinar si la pena conminada puede ser modificada en funcin de otros elementos, tales como la tentativa, responsabilidad restringida, calidad de funcionario pblico, confesin sincera, reincidencia, habitualidad, etc.; finalmente ser obligacin del juez proceder a individualizar la posible pena que podra imponerse al investigado, en funcin del grado de culpabilidad y la aplicacin de consideracin de prevencin general y especial, todo en base a los primeros recaudos acompaados por el Ministerio Pblico.[1] Siendo esto as, el Colegiado reitera que por los argumentos mencionados por el Ministerio Pblico al formular la apelacin, y por los mencionados al sustentarla oralmente en esta instancia, concurre la prognosis de pena superior a los cuatro aos. 3.7 Al igual que los fundados y graves elementos de conviccin, el A quo seala que concurre el peligro procesal, apareciendo que no se ha acreditado arraigo alguno y el peligro de obstaculizacin se halla latente, estando a los antecedentes que registra el investigado.
3.8 En tal sentido la necesidad de atender a los fines de la prisin preventiva justifica la imposicin de dicha medida coercitiva, apreciando el tipo de delito que se viene investigando, la calidad del agente y la gravedad de la pena . 3.9 Siendo esto as, a consideracin de la Sala de Apelaciones y concurriendo copulativamente los presupuestos sealados en el artculo doscientos sesenta y ocho del Cdigo Procesal Penal, la resolucin materia de impugnacin debe ser revocada. CUARTO: DEL PLAZO DE LA PRISIN PREVENTIVA

El Ministerio Pblico en audiencia del da uno de abril, ha requerido se disponga el plazo de prisin preventiva por el plazo de nueve meses, en mrito a las diligencias que faltar realizar y que menciona; el Colegiado, atendiendo a lo solicitado, considera pertinente acceder a lo requerido. Hace presente tambin, que previo al vencimiento y de verificarse que se hayan realizado todas las diligencias, tal como lo dispone la norma procesal, puede darse por culminada la investigacin preparatoria. Por los fundamentos sealados, los miembros de la Sala Superior Penal, a nombre del Pueblo.

HEMOS ACORDADO: 1. DECLARAR FUNDADA la apelacin formulada por el representante del Ministerio Pblico; en consecuencia, 2. REVOCAR la resolucin nmero tres, emitida en la audiencia del uno de abril del ao en curso, que declara infundado el requerimiento de prisin preventiva contra Wilber Luna Rosas, por la presunta comisin del delito de hurto agravado, en agravio de Sara Jackeline Palacios Flores; y, 3. REFORMANDOLA, declaramos FUNDADO el requerimiento de prisin preventiva, formulado por el representante del Ministerio Publico respecto de Wilber Luna Rosas; en consecuencia, se dispone la PRISIN PREVENTIVA hasta por el plazo de nueve meses, contra el procesado WILBER LUNA ROSAS, identificado con documento de identidad numero 48446826, nacido en Lima el siete de mayo de mil novecientos sesenta y cinco; soltero; con domicilio en San Joaqun Viejo, pasaje Becerra; hijo de Remigio y Adelina; ayudante de albailera, con un ingreso de treinta nuevos soles diarios; disponindose su INTERNAMIENTO en el Establecimiento Penal de Ica, una vez que sea habido, remitindose los recaudos que correspondan; devolvindose los autos al Juzgado de origen para los fines consiguientes. Notificndose con arreglo a ley. S.S. COAGUILA CHAVEZ JARA PEA TRAVEZAN MOREYRA