Introduo ao estudo do Direito II 2 Estgio Professor: Petrnio Bismarck

I Hipteses de cessao da vigncia normativa 1. Cessao da vigncia normativa por causas intrnsecas a) Decurso do tempo Ocorre quando decorre o tempo de vigncia para o qual a lei foi promulgada. b) Consecuo do seu fim Ocorrente quando a lei atinge o seu objetivo, isto , cumpre a sua finalidade, em regra como suspenso, anulao ou revogao. c) Cessao do estado de coisas no permanentes, tais como: estado de stio e estado de guerra. d) Caducidade Quando a lei fixa prazo final de sua vigncia. e) Desuso Dar-se- quando a lei for regularmente desobedecida e inaplicada pela autoridade judiciria. f) Costume Ocorre quando o bem ou o objetivo da proteo jurdica no mais existir. 1.2 Consideraes Gerais a) A Norma Jurdica geralmente tem carter permanente, somente perdendo sua vigncia pelo instituto jurdico da revogao (causa extrnseca de cessao da vigncia normativa). b) Algumas Normas Jurdicas ditas temporrias assim o so quando sua vigncia est subordinada a um fato ou situao jurdica. Como por exemplo, uma calamidade pblica e/ou um estado de stio. 2. Cessao da vigncia normativa por causas extrnsecas 2.1 No recepo constitucional: Dar-se- quando a lei vigente no for recepcionada por novo texto constitucional. 2.2 Revogao da norma jurdica: Revogar significa tirar o vigor de uma norma jurdica, tirando sua obrigatoriedade para que no mais produza efeitos. 2.2.1 Espcies de revogao quanto extenso

a) Ab-rogao Dar-se- quando lei nova revogar todos os termos da lei velha. b) Derrogao Ocorrente quando a lei nova revogar parte da lei antiga (revogao parcial). 2.2.2 Espcies de revogao quanto natureza do ato

a) Expressa aquela em que a lei nova diz expressamente qual a lei antiga que est revogando. b) Tcita Dar-se- quando a lei nova tratar da mesma matria da lei antiga de forma conflitante.

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2.2.3

Critrios para revogao

a) Critrio hierrquico Lex superior derogat legi inferior; Consiste naquele que tem por base a superioridade da fonte que d origem a lei. b) Critrio cronolgico Lex posterior derogat legi priori; Este critrio diz respeito ao tempo em que a lei foi promulgada, significando, em sntese, lei nova revoga lei velha. c) Critrio da especialidade Lex specialis derogat lex generali; Lei especial revoga lei geral se com ela conflitar. 3. Represtinao: Consiste em voltar a ter vigncia a lei revogada, por ter a lei revogadora perdido a vigncia. II Obrigatoriedade da lei 1. Origem: a obrigatoriedade da lei consequncia natural de sua vigncia que decorre do carter imperativo do Direito e est diretamente relacionada a natureza jurdica de lei se de ordem pblica, se de interesse privado. 2. Distino 2.1 Lei de ordem pblica: aquela cuja natureza proibitiva ou obrigatria impondo-se medo contra a vontade das pessoas. 2.2 Lei de ordem privada: aquela em que as normas so permissivas ou meramente dispositivas, fundada no princpio da autonomia da vontade. 2.3 Observao: Os modos proibitivos e obrigatrios comuns do Direito pblico tambm esto presentes nas normas de interesse privado. Ex: quando a lei diz: podem casar os maiores de 18 anos, expressa uma atribuio, permisso e traz implcito o imperativo (os menores de 18 anos esto proibidos de se casarem). 3. Princpio vigente no Direito brasileiro: Nemo jus ignorare cesentur (art. 3 LICC) 3.1 Fundamento do princpio: O princpio se funda na convico de que todos conheam a lei, ciente de sua necessidade social. 3.2 Opinies doutrinrias sobre o princpio: a) Fico: A teoria da fico entende que constitui mera utopia acreditar que todas conheam todas as leis. b) Presuno: aquela que entende que a presuno de aceitar que todos conheam a lei a nica forma de revesti-la de obrigatoriedade.

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3.3 Principais consequncias do princpio: a) Matria civil (erro juris) b) Matria penal (erro de proibio) III Teorias sobre a obrigatoriedade da lei 1. Teoria da autoridade: aquela que considera a obrigatoriedade da lei uma simples decorrncia da fora nela contida. 2. Teoria da valorao: aquela que subordina a obrigatoriedade da lei ao seu contedo tico. 3. Teoria contratualista: para quem a norma jurdica obrigatria se e enquanto os que devem obedec-la participarem ou concorrerem para a sua elaborao (funda-se na iniciativa popular, no voto, no contrato social). 4. Teoria neocontratualista: que condiciona a obrigatoriedade da lei adeso ou ao reconhecimento daqueles a quem ela obriga (funda-se na autonomia e na vontade). 5. Teoria positivista: Entende ser a obrigatoriedade da lei o ltimo elo de uma corrente que se inicia pelo estudo da necessidade da edio da norma, passa por um processo de elaborao, desaguando na vigncia (positivismo jurdico). IV Aplicao da lei: constitui um momento mpar porque nele o intrprete aplicador ter a oportunidade de fazer justia. 1. Diagnose do fato: a tarefa preliminar do intrprete aplicador ao buscar conhecimento, resumir as caractersticas e classificar a quaestio facti (fato, acontecimento, ocorrncia, relao social): a) Onde considera a narrativa apresentada pelas partes interessadas b) Examina cuidadosamente as provas testemunhais e tcnicas (laudos e percias, pareceres) c) Firma o diagnstico quanto a matria de fato, isto , sobre a quaestio facti. 2. Diagnose do Direito: que consiste na indagao a todo sistema jurdico sobre a existncia de norma possvel de aplicao quaestio facti, denomina-se ento, quaestio iuris. 3. Crtica formal: encontrada a lei aplicvel a quaestio facti, o intrprete aplicador examinar o ato legislativo buscando a certeza de que ele se reveste de todos os requisitos em carter formal, isto , o processo legislativo peculiar ou constitucional de elaborao da lei. 4. Crtica substancial: aquela em que o intrprete aplicador voltar toda sua ateno para o teor, o contedo, a matria da norma jurdica, a fim de examinar:

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a) Se o poder legiferante era competente para editar o ato b) Se a lei ou no constitucional; importante lembrar que o magistrado deve suscitar ou indicar a inconstitucionalidade da lei quando este for seu entendimento. c) Se a lei de natureza taxativa ou simplesmente dispositiva Obs: Taxatividade obrigatoriedade = imperatividade absoluta Exaurimento = quantidade determinada = aquilo que finda 5. Interpretao da lei: a fase da interpretao do prprio Direito. nela que o intrprete aplicador buscar desvendar, revelar, descobrir o sentido e o alcance da norma jurdica (Sentido = finalidade, alcance = potencialidade). 6. Aplicao da lei: esta a uma atividade que segue a forma de um silogismo jurdico, consiste em argumento ou raciocnio lgico formado por trs proposies: uma premissa maior, uma premissa menor e uma concluso, onde: a) b) c) d) e) Dar-se uma operao lgica Onde h estimao do juiz (juzo de valor, axiologia) Tendo por premissa maior a quaestio iuris Como premissa menor a quaestio facti Concluso: sentena

V Distino entre lei e costume 1. Quanto origem a) Lei: a lei certa e determinada, sabe-se exatamente quem foi que a elaborou e quando a elaborou. b) Costume: o costume, uso ou hbito social tem origem incerta; Nasce como uma pessoa a passa a ser imitado, repetido. 2. Quanto extenso a) Lei: A lei em regra genrica, porque dotada do princpio da universalidade. b) Costume: O costume particularizado, setorizado, regionalizado, envolve a comunidade ou coletividade. 3. Quanto forma a) Lei: A lei em regra escrita. b) Costume: O costume em regra no escrito, da ser denominado consuetudinrio. 4. Quanto vigncia a) Lei: vigora at que tenha fora suprimida por causas extrnsecas e intrnsecas. b) Costumes: os costumes perdem a sua vigncia pelo desuso, as pessoas abandonam o hbito por entender que ele perdeu a obrigatoriedade.

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5. Quanto aos efeitos: a) Lei: a lei opera erba omnes; alcana uma universalidade de pessoas, dispensa a prova de sua existncia e produz efeitos indeclinveis. b) Costume: Os costumes, que se operam por sua repetio habitual, produzem efeitos apenas no tempo de sua vigncia, mesmo porque a sua obrigatoriedade de foro ntimo. VI Distines entre Ius Cogens e Ius Dispositivum 1. Ius Cogens: Direito obrigatrio ou cogente e sancionatrio quando ocorre violao. a) Tutela o interesse geral: protege o interesse geral b) Proteo da personalidade e da famlia c) Sua violao poder resultar em nulidade 2. Ius Dispositivum: direito de disposio, contm normas dispositivas ou permissivas. a) Protege o interesse individual das pessoas, porque se funda no princpio da autonomia da vontade. b) Pode ser objeto de renncia ou transao c) direito onde prevalece a vontade das partes. 3. Normas rgidas a) Dizem o que se deve fazer b) Determinam como se deve agir c) Cabe ao juiz aplicar e a parte obedecer, como por exemplo, na prescrio e na decadncia. 4. Normas elsticas a) A lei d uma diretiva geral b) Concebe ao juiz a faculdade de constituir, modificar, aperfeioar ou extinguir relao jurdica. c) Autoriza o juiz a aplicar conceitos (juzo de valor), como nas hipteses de: dolo, culpa, boa f, m f, fraude, simulao, abuso de direito e etc. VII Natureza imperativo/atributiva da norma jurdica 1. Regra: a regra que a norma jurdica expresse sua natureza imperativo/atributiva, todavia por vezes ela traz uma face expressa e outra subentendida.

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2. Expresso da face atributiva e face imperativa subentendida. Exemplo: O proprietrio poder construir em seu terreno aquilo que lhe aprouver Expresso atributiva: poder construir em seu terreno... Expresso imperativa subentendida: Ningum poder impedir. 3. Expresso na face imperativa e face atributiva subentendida. Obs: a expresso da imperatividade com atribuio subentendida mais comum nas normas penais, onde quem age conforme a norma diz contraria o Direito. Matar algum homicdio Furtar para si ou para outrem furto direito VIII Normas Jurdicas Quanto intensidade da sano 1. Mais-que-perfeitas: so aquelas que estabelecem ou autorizam a aplicao de mais de uma sano, quando de sua violao. Exemplos: a) O Artigo19 da lei de alimentos prev a priso do devedor alimentcio e a obrigao de pragar as prestaes vencidas e vincendas b) No crime de bigamia, o cdigo penal em seu artigo 235 prev a priso e o cgido civil, em seu artigo 1.521 prev a nulidade do casamento. 2. Normas Perfeitas: Traz em seu contedo apenas a previso de nulidade ou anulabilidade do ato ou negcio jurdico. Exemplos: a) Nulidade: so nulos os atos praticados por pessoas absolutamente incapazes. b) Anulabilidade: so anulveis os atos praticamos por relativamente incapazes. 3. Menos-que-perfeitas: Preveem a aplicao de uma sano ao violador, mas no preveem a nulidade ou anulabilidade do ato, como por exemplo: o artigo 1523, inciso I, combinado com o 1641 do CC, inciso I. 4. Imperfeitas: A violao desta norma no acarreta qualquer sano ou consequncia jurdica. Como por exemplo, nas obrigaes decorrentes de dvidas de jogo ou aposta, no podendo ser pleiteadas em juzo. IX Do sistema jurdico 1. Caractersticas: O sistema jurdico caracteriza-se pela completude e onipresena no sentido de que qualquer conduta comissiva ou omissiva de alguma forma nele estar disciplinada. Nele no h que se falar em lacuna, falha, ou omisso. 2. Falhas na norma jurdica: A norma jurdica est sujeita lacuna, todavia o sistema jurdico possui recursos tcnicos para suprir tais lacunas.

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3. Formas de apresentao das lacunas na norma jurdica: a) Quando a lei d ao juiz apenas uma orientao geral, cabendo-lhe estimar a cada caso concreto. b) Quando o critrio estimativo legal a ser valorado pelo juiz estiver expresso no enunciado normativo. c) Quando a norma jurdica completamente omissa quanto a quaestio facti. d) Quando existir contradio frontal entre os dispositivos legais a ponto de todos se tornarem ineficazes (antinomia jurdica). 4. Meios de integrao 5.1 Integrao Noo conceitual: o meio atravs do qual o intrprete aplicador, observando e interpretando o sistema jurdico colmata a lacuna existente na norma, fazendo o uso de todos os modos e recursos tcnicos disponibilizados em lei. 5.2 Processo de integrao: a) Exame sistemtico: O intrprete examina o sistema jurdico como um todo. b) Interpretao de todas as normas encontradas inerentes a quaestio facti, com base nos mtodos, tcnicas e critrios conhecidos (aqueles construdos na hermenutica jurdica). c) Concluso: duas sero as hipteses: i. Concluindo pela inexistncia de lacuna, o juiz decidir o caso. ii. Concluindo pela existncia da lacuna, prosseguir para sua colmatagem. d) Colmatagem da lacuna usando os recursos tcnicos (instrumentos) disponibilizados em lei, de acordo com o art. 4 da LINDB: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. 5. Analogia Noo conceitual: um recurso tcnico que consiste em aplicar ao caso no previsto em lei a norma prevista para aplicao de outro caso, porque, entre eles, h semelhana. 5.1 Observaes: a) Ser semelhante guardar identidade de razo. b) Analogia uma espcie de induo incompleta. c) Destinada a aplicao do Direito, a analogia no constitui fonte formal (no constitui norma), todavia o intrprete mantm-se cativo ao direito positivo, por que aplica a lei autorizado por outra lei. d) A analogia desenvolve o princpio lgico onde a mesma razo deve-se aplicar a mesma disposio legal (ubi eadem ratio ibi eadem legis dispositivo esse debet).

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5.2 Fundamento da analogia: se funda em duas necessidades: do legislador e do prprio intrprete aplicador: a) Dar coerncia e harmonia ao sistema jurdico b) Promover a igualdade jurdica 5.3 Procedimento analgico: A analogia pressupe uma grande percepo e um profundo sentimento tico do intrprete aplicador, nos seguintes momentos: a) Constatao: Que emprica, fruto da observao ou da experincia, atravs de tcnica comparativa. b) Juzo de valor: capaz de mostrar a relevncia da semelhana sobre as diferenas, viabilizando a aplicao da deciso desejada. 5.4 Classificao da analogia: a) Analogia legis: a analogia pela lei. Nela a lei destinada a um caso aplicada a outro caso, para o qual no h previsibilidade legal, em razo da semelhana existente entre eles, invocando o princpio de que o legislador daria ao caso mesmo tratamento lgico. b) Analogia Iuris: um processo mais amplo, porque no existe uma norma a ser aplicada, devendo o intrprete aplicador extrair o pensamento dominante de um conjunto de normas jurdicas ou institutos, principalmente os princpios constitucionais. Exemplo: Deciso do STF que reconheceu a unio civil de pessoas do mesmo sexo, com base no princpio da igualdade jurdica e no princpio da dignidade da pessoa humana. 5.5 Argumentos analgicos: a) Argumento asimili ad simile: tambm denominado a pari (por igual razo); semelhante pela semelhana que se funda na identidade de razo. b) Argumento a fortiori: aquele que se fortalece, ocorrente quando um dado elemento de determinado fato constitui elemento de outro fato, fortalecendo o entendimento, quer do menor para o maior, quer do maior para o menor: i. A maiori ad minus: o argumento que consiste em se ter por ordenado ou permitido de modo implcito algo menor do que o que est determinado ou autorizado ii. A minori ad maius: Consiste em passar da validade de uma disposio normativa menos extensa para outra mais ampla, necessitando todavia de um exerccio de valorao. c) Argumento a contrarium: aquele de oposio ao asimili ad simile, porque se funda na expressis verbis, vale o que est escrito.