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Valor probatrio do inqurito policial e a reforma processual de 2008 - Cristiano Luiz Ferreira

Como citar este artigo: FERREIRA, Cristiano Luiz Ferreira. Valor probatrio do inqurito policial e a reforma processual de 2008. Disponvel em http:// www.lfg.com.br - 01 de dezembro de 2009. Valor probatrio do inqurito policial e a reforma processual de 2008 A reforma operada pela Lei n 11.719/08, que alterou o captulo referente s provas no Cdigo de Processo Penal, trouxe repercusso no inqurito policial. A nova redao do artigo 155 do Cdigo de Processo Penal vem sendo criticada por grande parte da doutrina, que o vem como um retrocesso, vez que, segundo os autores, foi desperdiada importante oportunidade de passagem do processo penal para o sistema acusatrio puro. O grande ponto de descontentamento se encontra no advrbio exclusivamente inserido no caput do referido artigo: Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas. Entendem os doutrinadores que para o alcance do sistema acusatrio propugnado pela Constituio Federal, de forma alguma o material colhido durante a fase do inqurito policial poderia ser levado em considerao pelo julgador na formao de sua convico. Marcos Eberhardt (2008, p. 84), explica: De outro lado, a nova redao do art. 155 do Cdigo de Processo Penal deixou claro que a prova merece ser produzida em contraditrio judicial, anunciando, em primeira vista, a seriedade da parte final do mesmo dispositivo, no sentido de que o juiz no poder fundamentar sua deciso nos elementos informativos colhidos na investigao. Assim que deveria s-lo! Porm, a insero da palavra exclusivamente no mesmo dispositivo legal acabou por desnaturar os objetivos iniciais da reforma, criando mais um problema para o Cdigo de Processo Penal que esperava solues. E continua: A partir disso, uma das mximas expresses de um processo de partes, o contraditrio judicial, foi desvirtuada em decorrncia de apenas uma palavra: exclusivamente. A necessidade sria de contraditrio judicial no integrou a reforma, na medida em que, de algum modo, o Cdigo de Processo Penal aceitou a possibilidade de um juzo condenatrio baseado, mesmo que subsidiariamente, em elementos de informao advindos do inqurito policial. Se a fragilidade do contedo dos atos de investigao, em no poderem ser comparados a atos srios de prova, deve-se, em boa medida, ausncia de compromisso com os princpios do contraditrio e da ampla defesa, como possvel admitir a constitucionalidade do referido dispositivo legal? Semelhante pensamento exprime Guilherme de Souza Nucci (2008, p. 341/342): (...) a meta a formao de convico judicial lastreada em provas produzidas sob o crivo do contraditrio, no podendo o magistrado fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos trazidos da investigao, mormente a policial, que constitui a maior parte dos procedimentos preparatrios da ao penal. Em outros termos, no se trouxe grande

inovao, mas apenas se tornou expresso o que j vinha sendo consagrado pela jurisprudncia ptria h anos. O julgador jamais pde basear sua sentena, em especial condenatria, em elementos colhidos unicamente no inqurito policial. No era mecanismo tolerado nem pela doutrina nem pela jurisprudncia. Porm, o juiz sempre se valeu das provas colhidas na fase investigatria, desde que em harmonia com as coletadas sob o crivo do contraditrio. Ora, nesse contexto, a reforma deixou por desejar, uma vez que somente reafirmou o entendimento j consolidado logo, incuo faz-lo de que a fundamentao da deciso judicial, mormente condenatria, no pode calcar-se exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao. Ademais, se a deciso judicial fosse proferida com base nica em fatores extrados do inqurito policial, por exemplo, seria, no mnimo, inconstitucional, por no respeitar as garantias do contraditrio e da ampla defesa. Portanto, a reforma teria sido ousada se exclusse a ressalva exclusivamente. Ivan Lus Marques da Silva (2008, p. 62/63), em seu livro sobre as reformas processuais de 2008, tambm demonstra seu descontentamento: Continuando a leitura do caput, chegamos ao ponto que certamente frustrou a maior parte da doutrina processual penal: continuamos vivendo em um Estado onde o processo penal inquisitivo. Ou seja, o juiz continuar utilizando as provas produzidas na fase administrativa (inqurito policial, CPI) como elemento fundamentador de condenaes. A mudana que poderia ter sido completa foi parcial, cuidou apenas para que a condenao no se desse exclusivamente com o material probatrio produzido fora do contraditrio judicial. Antonio Milton de Barros (2008), em artigo sobre a reforma processual explica que o Projeto de Lei n 4.205/2001, que originou a Lei n 11.690/08, quando ainda tramitava no Senado Federal, recebeu emenda para que fosse retirada a expresso "exclusivamente ", sob o argumento de que as informaes colhidas na investigao no so provas produzidas de acordo com o contraditrio, no devendo sequer ser levadas em considerao pelo juiz criminal. Ocorre que tal emenda no foi acolhida pelo Relator na Cmara, Dep. Flvio Dino, que assim se justificou: A supresso pretendida pelo Senado faria com que o rgo jurisdicional fosse impedido de considerar qualquer elemento informativo da fase de inqurito. Ora, por determinao constitucional, todas as decises judiciais devem ser fundamentadas, de tal forma que o julgador s deve levar em considerao informaes contidas em inqurito policial se o fizer de forma razovel. Deve, portanto, o magistrado explicitar os motivos que o levaram a utilizar o elemento informativo colhido no inqurito policial. Este, por sua vez, no segue mais o antigo paradigma de investigao inquisitria, havendo, atualmente, observncia s garantias do acusado no que tange ampla defesa, sendo, inclusive, assegurado o acesso do advogado aos autos do inqurito. Analisando a mudana sobre outro aspecto, verificou-se na verdade uma valorizao do inqurito policial, uma vez que legalmente passou a haver a possibilidade de ser utilizado o material probatrio colhido na fase extrajudicial como fundamentao no a nica da deciso judicial. No se discute que para que o juiz forme seu convencimento e decida pela aplicao ou no da pena, ter que apreciar, obrigatoriamente, todo o conjunto probatrio que se formou durante a persecutio criminis . A se inclui, sem dvida o material colhido no inqurito policial, que dever se mostrar harmnico ao conjunto probatrio colhido em juzo sob o crivo do contraditrio pleno. O sistema de apreciao de provas adotado pelo Cdigo de Processo Penal foi o da livre convico ou da persuaso racional, como reafirma o caput do artigo 155: O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova (...). Fernando da Costa Tourinho Filho (2003, p. 243) explica de forma primorosa o que vem a ser tal sistema:

De modo geral, admitem-se todos os meios de prova. O Juiz pode desprezar a palavra de duas testemunhas e proferir sua deciso com base no depoimento de uma s. Inteira liberdade tem ele na valorao das provas. No se pode julgar de acordo com conhecimentos que possa ter extra-autos. Se o Juiz tiver conhecimento da existncia de algum elemento ou circunstncia relevante para o esclarecimento da verdade, deve ordenar que se carreiem para os autos as provas que se fizerem necessrias. Como esclarece o Min. Francisco Campos, na Exposio de Motivos que acompanha o atual CPP, no prefixada uma hierarquia de provas; na livre apreciao destas, o Juiz formar honesta e lealmente a sua convico. Todas as provas so relativas; nenhuma delas ter, ex vi legis, valor absoluto. Se certo que o Juiz fica adstrito s provas constantes nos autos, no menos certo que no fica subordinado a nenhum critrio apriorstico no apurar, por meio delas, a verdade material. Nunca demais, porm, advertir que livre convencimento no quer dizer puro capricho de opinio ou mero arbtrio na apreciao das provas. O Juiz est livre de preconceitos legais na aferio das provas, mas no pode abstrair-se ou alhear-se ao seu contedo. No est dispensado de motivar a sua sentena. Deste modo, afirma o ilustre mestre que o juiz no pode estar alheio ao contedo do inqurito policial. impossvel que as provas colhidas durante as investigaes no proporcionem, desde que conjuntamente e harmonicamente ao material colhido durante a instruo judicial, um maior grau de convico e segurana ao Magistrado. Quando a deciso judicial proferida, o magistrado poder utilizar como motivao todo o material probatrio colhido durante a persecutio criminis , seja na fase pr-processual, seja na fase judicial. No devemos nos esquecer que cabe ao delegado de polcia, servidor pblico concursado e bacharel em Direito como o juiz de direito e o promotor pblico a conduo do inqurito policial. Tal presidncia deve ser exercida respeitando os ditames da Constituio Federal e da legislao, com total observncia dos direitos e garantias fundamentais. No se pode mais afirmar, em face a consolidao dos princpios constitucionais, que a pessoa investigada mero objeto da persecuo estatal, mas sim que detentora de direitos e garantias fundamentais que devem ser respeitados tanto pelo Estadoinvestigao, como pelo Estado-acusao ou pelo Estado-juiz. A polcia judiciria deve ser guiada pela busca da verdade e a discricionariedade em sua atuao no poder restringir direito do suspeito ou indiciado. Entretanto, perfeitamente possvel que a autoridade policial deixe de atender aos pedidos formulados pelos interessados desde que se mostrem incuos ou prejudiciais apurao do que realmente aconteceu. Assim, pode-se notar que na fase do inqurito policial, perfeitamente possvel a manifestao dos interessados, que podem exercer o direito de defesa. No h razes para que a autoridade policial deixe de atender um pedido desde que este possa fornecer elementos para a apurao da verdade material. Romeu de Almeida Salles Junior (1986, p. 122), em sua obra ainda sob a gide da Constituio anterior, lecionou acerca do tema: Quando regularmente realizadas as diligncias, o inqurito contm peas de grande valor probatrio. Apontam-se, entre outras, os exames de corpo de delito, o auto de priso em flagrante. verdade que o inqurito policial pea de informao. No chega a ter a consistncia de conjunto probatrio obtido em juzo, quando as garantias do agente ou autor so maiores. Numa fase em que existe o contraditrio, ou seja, acusao e defesa, as possibilidades de obteno de provas so maiores. No se pode, contudo, negar ao inqurito policial o seu devido valor, como integrante de um conjunto probatrio, cuja finalidade formar a livre convico do julgador na busca da verdade real. A persecuo penal aps a reforma processual se revelou efetivamente dplice. A primeira fase se desenvolve de maneira oficial, com a presena da defesa, que se consubstancia na obrigatoriedade da presena de advogado na priso em flagrante, na possibilidade de realizar pedidos autoridade policial, e entre outros atos, a possibilidade de reao face

ao indiciamento ilegal ou indevido atravs do instituto do habeas corpus e com o contraditrio diferido ou postergado, onde o material colhido pode ser amplamente discutido e questionado, inclusive com a apresentao de quesitos ou da assistncia tcnica para as percias. A segunda fase, em juzo, desenvolve-se sob contraditrio e ampla defesa plena, sendo que ambas as fases so importantes para o desenvolvimento da fundamentao decisria do julgador. Nesse contexto, vale a pena ressaltar que a parte final do mesmo artigo 155 no causou na doutrina qualquer indignao. A reforma expressamente admitiu a utilizao pelo magistrado das provas cautelares, no repetveis e antecipadas . Note-se que ao arrepio da doutrina a lei utilizou exatamente a denominao provas demonstrando que assim considera o material colhido na fase pr-processual. Marcos Eberhardt (2008, p. 87) explica: Dentre tais provas, que podero, pelo requisito da cautelaridade, ser admitidas na formao do convencimento do magistrado, esto, sem dvida, a percia, a busca e apreenso e tambm as interceptaes telefnicas. Assim o exemplo do exame de corpo de delito que, geralmente, dependem de feitura imediata sob pena de desaparecerem os vestgios deixados pelo crime. To evidente cautelaridade nesse caso, que o prprio Cdigo de Processo Penal, em seu artigo 6, apresenta um rol de providncias que podem ser adotadas pela autoridade policial na conduo do inqurito policial, sendo imprescindveis de realizao apenas as percias, tal como delimita o art. 184 do mesmo estatuto processual. A conhecida jurisprudncia dos tribunais superiores sempre considerou as percias como provas no repetveis, devendo ser tratadas, pois, como definitivas, sujeitas apenas ao contraditrio diferido. Desta forma, foroso admitir que a nova redao do artigo 155 do Cdigo de Processo Penal reafirmou a importncia do inqurito policial na persecuo criminal. Os elementos colhidos durante a investigao so considerados provas e devem ser submetidos ao contraditrio diferido. Como provas tm valor relativo, ou seja, podem ser objeto de fundamentao para a deciso judicial desde que em completa harmonia com o conjunto probatrio colhido em juzo. Pensar que o julgador pode simplesmente ignorar o material colhido durante as investigaes e ater-se somente na prova produzida em juzo ignorar que na prtica a tudo o que foi produzido pela polcia judiciria conferido validade e confiabilidade, muitas vezes dando-se maior credibilidade s declaraes dadas na Delegacia do que diante do Magistrado, devido ao escasso tempo decorrido entre o fato e os depoimentos. Isso sem falar das provas denominadas cautelares, que sempre foram aceitas e que agora so igualmente prestigiadas pela redao do citado artigo. A atuao imparcial e tcnica da polcia judiciria garante a idoneidade do material colhido que poder inclusive ser objeto de exame por assistente tcnico e sofrer questionamento em contraditrio postergado. Tal ser a soluo para todo a prova colhida durante o inqurito policial. Assim, entende-se que a reforma de 2008 ao invs de enfraquecer o inqurito policial, valorizou-o, pois reafirmou sua importncia dentro do cenrio da persecuo penal. S a colheita e tratamento adequado das provas permitiro a realizao da justia e justia sempre deve ser o fim buscado pela sociedade. Referncias bibliogrficas EBERHARDT, Marcos et al. Reformas do Processo Penal organizador Guilherme de Souza Nucci. Porto Alegre : Verbo Jurdico, 2008. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado , 8 edio. So Paulo : Editora Revista dos Tribunais, 2008.

SALLES JUNIOR, Romeu de Almeida. Inqurito Policial e Ao Penal , 4 edio. So Paulo : Saraiva, 1986. SILVA, Ivan Lus Marques da. Reforma Processual Penal de 2008 . So Paulo : Editora Revista dos Tribunais, 2008. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal vol. 3. So Paulo : Saraiva, 2003. Autor: Cristiano Luiz Ferreira