4.

1 O PENSAMENTO JURDICO PS-PRIMEIRA GUERRA MUNDIAL A validade e eficcia do Direito Internacional durante os sculos XVIII e XIX foi largamente criticada pelos estudiosos modernos [121]. A integral adoo dos ideais positivistas pelos Estados nacionais em sua relao com a populao interna e com os demais agentes do cenrio internacional tornou quase impossvel qualquer tipo de regulao externa s fronteiras nacionais. O positivismo e o voluntarismo estatal mostraram-se verdadeiros instrumentos de simples manuteno da ordem estabelecida, independente de sua natureza: justa, pacfica, democrtica ou no. Os recorrentes conflitos internacionais e desrespeitos aos Direitos Humanos ocorridos nos ltimos sculos, culminando nas duas Grandes Guerras Mundiais, fizeram com que alguns conceitos do Direito Internacional fossem repensados, especialmente naquilo que tange soberania e ao voluntarismo estatal. O sistema interestatal, dotado de total soberania por parte de cada um de seus agentes, mostrou-se completamente ineficaz no objetivo de evitar guerras e distores na paz internacional. O professor Antnio Augusto Canado Trindade [122], em discurso proferido no ano de 1999, demonstrou o sentimento de muitos escritores com relao ao sculo que terminava no mbito jurdico internacional, ao dizer que: Ao longo deste ltimo sculo de trgicas contradies, do divrcio entre a sabedoria e o conhecimento especializado, na antinomia entre o domnio das cincias e o descontrole dos impulsos humanos, das oscilaes entre avanos e retrocessos, gradualmente se transformou a funo do direito internacional, como instrumental jurdico j no s de regulao como sobretudo de libertao. Esse processo de desenvolvimento do Direito Internacional deu-se a partir de sua primeira crise, datada do perodo posterior Primeira Guerra Mundial. Durante o conflito, houve um movimento de intelectuais e pacifistas, assim como diz Juan Antonio Carrillo Salcedo, no intuito de "constituir, ao fim da guerra, uma associao de Estados como meio para resolver pacificamente os conflitos internacionais e prevenir uma nova guerra" [123] (traduo nossa). Logo, as intenes de criao de um rgo internacional passaram da iniciativa privada a autoridades estatais, tornando-se o primeiro desafio dos pases vencedores aps o trmino do conflito. Assim, Jos Alberto Azeredo Lopes [124], em seu livro, evidencia os ideais expostos ao Congresso pelo presidente norte-americano Woodrow Wilson em seu discurso dos quatorze pontos, em 8 de Jneiro de 1918, consagrando que Deve ser formada uma associao geral de naes atravs de convenes especficas, tendo em vista conceder garantias mtuas de independncia poltica e de integridade territorial tanto aos grandes como aos pequenos Estados. Fruto desses esforos conjuntos, no seio do Tratado de Versalhes [125] nasceu a Liga das Naes, uma Organizao Internacional com personalidade jurdica prpria. Pode-se dizer que a movimentao jurdica, no intuito de criar uma entidade parcialmente desvinculada do voluntarismo estatal, foi importante, porm, ainda que o projeto estivesse cercado de esperana por governos e pela sociedade civil, os motivos que levaram sua efetividade ser quase nula foram vrios. Truyol y Serra [126] aborda dois fatores que, segundo ele, foram determinantes para impedir seus objetivos de garantir a paz e a segurana, sendo o primeiro O fato de o seu pacto constitutivo figurar nos tratados de paz parecia predestin-la a ser antes de mais um instrumento ao servio do status quo. Por outro lado, a ausncia dos Estados Unidos, cujo Senado no ratificou o Tratado de Versalhes, cerceava-lhe gravemente a autoridade. Carrillo Salcedo, em sua obra, cita, apesar das incongruncias da Liga das Naes, algumas das importantes manifestaes a respeito de sua criao com relao

ao sistema internacional e ao Direito Internacional. Em referncia ao primeiro, o autor valoriza a institucionalizao de tcnicas de negociao multilateral; a criao de tcnicas de cooperao internacional em matria poltica, econmica, social e cultural; a cristalizao de um modelo institucional, permanente e pr-estabelecido, fruto das atividades coletivas dos Estados; e a instaurao de uma funo pblica internacional permanente e independente dos Estados. No campo do Direito Internacional, ele observa, dentre outros avanos, a limitao do recurso guerra pelos Estados e a instituio de um sistema de segurana coletiva e de sanes [127]. Com relao participao do ser humano no Direito Internacional, o Tratado de Versalhes trouxe um tmido e criticado sistema de reivindicao dos indivduos frente aos Estados. No seio do Tratado, foram criados os Tribunais Arbitrais Mistos entre cada um dos Estados vencedores da guerra e a Alemanha no intuito de emitir sentenas acerca do mrito das reclamaes efetuadas por cidados aliados, sobre seus interesses e direitos de propriedade na Alemanha. Como leciona Wolfgang Friedmann, "as decises desses tribunais desenvolveram alguns interessantes princpios novos de direito internacional, mas sua importncia principal foi permitir aos indivduos efetuarem reivindicaes contra Estados estrangeiros" [128]. Entretanto, segundo Friedmann, a posio dedicada aos indivduos pela Conveno Germano-Polonesa da Alta Silsia, de 1922, tem ainda maior significncia ao processo de emancipao do indivduo no Direito Internacional. Isso porque, perante o Tribunal Arbitral criado na Conveno, os indivduos, ao demandarem acerca de possveis limitaes de direitos, "gozavam de plena igualdade com os representantes dos governos, aos quais podiam processar segundo sua prpria discrio" [129]. Ainda referente aos avanos no processo de participao dos indivduos no cenrio internacional, o Pacto que deu origem Liga das Naes tambm estabelecia que o Conselho deveria preparar um projeto de Corte Permanente de Justia Internacional. Dessa forma, na cidade de Haia, em 1920, reuniu-se um Comit de Juristas que preparou o estatuto da Corte que entraria em vigor no ano seguinte. Porm, diante da possibilidade de estabelecer um modelo inovador em que o ser humano fosse um sujeito de direitos, o Comit foi demasiadamente conservador aos velhos paradigmas. Com oito votos contra dois, estabeleceu-se que os indivduos no poderiam comparecer perante a Corte enquanto partes de um processo. Em especial, quatro membros do Comit (Ricci Busatti, Baro Descamps, Raul Fernandes e Lord Phillimore) foram duramente contrrios aos dois votos vencidos, defendendo que tosomente os Estados eram pessoas jurdicas no ordenamento internacional [130]. Assim, analisando as modificaes no cenrio internacional aps a Primeira Guerra Mundial, Carrillo Salcedo afirma que o Direito Internacional continuou sendo, fundamentalmente, interestatal. Entretanto, como destaca, um sinal de mudana e transformao foi introduzido na ordem internacional com a criao da Liga das Naes. Esse rgo, tido como a primeira experincia histrica de cooperao permanente e institucionalizada, foi um importante fator de reforma e modernizao do sistema internacional. Isso porque, apesar de sua ineficincia, demonstrava, na poca, uma mudana de mentalidade dos lderes mundiais, no sentido de possibilitar a criao de um organismo internacional que pudesse interferir de alguma forma na consagrada soberania dos Estados. No obstante, segundo Truyol y Serra, foi somente a partir da Segunda Guerra Mundial que os equilbrios existentes foram, de fato, profundamente abalados. Houve, nessa poca, um "surto do processo de organizao da sociedade dos Estados" [132], assim como da proteo internacional dos direitos humanos. A evidente incapacidade da Liga das Naes em evitar novos conflitos internacionais no fez com que os nimos

fossem abalados com relao s Organizaes Internacionais. O que se viu, especialmente ao trmino da guerra, foram esperanas ainda maiores num organismo de cooperao que pudesse auxiliar os Estados nos momentos de guerra e paz. As discusses acerca desse novo rgo foram acirradas e tinham, entre si, claras distines quanto estrutura, funcionamento e alcance internacional. Alguns defendiam a manuteno da antiga Liga das Naes, enquanto outros acreditavam ser necessria a criao de uma Organizao completamente nova. Outra disputa se deu com relao competncia territorial que deveria ser dada ao rgo. Defendia-se a ideia de que diversas organizaes internacionais regionais seriam mais interessantes do que uma nica organizao de vocao mundial, sendo esse o posicionamento inicialmente abraado pelo lder britnico da poca, Sir Winston Churchill. Entretanto, a ideia regionalista no obteve sucesso, consagrando-se a noo universalista defendida pelo presidente norte-americano Roosevelt [133]. Dessa forma, coloca Carrillo Salcedo [134] que Prevaleceu, portanto, a ideia de criar uma nova Organizao Internacional, ainda que desenvolvida em duas direes: de um lado, uma Organizao Internacional geral, a Organizao das Naes Unidas, destinada a recolocar e substituir, e no a continuar, a Liga das Naes; de outro, uma srie de Organizaes Internacionais, Organismos Especializados das Naes Unidas, igualmente universais, mas com competncias em setores e matrias particulares em que a cooperao institucionalizada resultava imprescindvel e urgente (traduo nossa). Assim, em 25 de abril de 1945, os Estados que lutaram contra o Eixo (Estados liderados pela Alemanha nazista) durante a Segunda Guerra Mundial e que haviam sido convidados pelas quatro potncias da poca (Estados Unidos da Amrica, Unio das Repblicas Socialistas Soviticas, China e Gr-Bretanha) reuniram-se na Conferncia das Naes Unidas para a Organizao Internacional, preparando a chamada Carta da Organizao das Naes Unidas. O documento entrou em vigor em 24 de outubro de 1945, quando foi ratificado pelos pases que iriam compor o Conselho de Segurana, o mais alto rgo na hierarquia daquela que seria uma das mais importantes Organizaes Internacionais j existentes. Apesar de haver dezenas de crticas a respeito do mau funcionamento e da falta de efetividade da Organizao das Naes Unidas, a contribuio de seus rgos ao desenvolvimento do Direito Internacional e as tentativas de pacificar as Relaes Internacionais so quase inegveis. Se o seu desempenho frente ao tradicional voluntarismo dos Estados no foi o esperado, no h que se falar que sua existncia foi nula ao aperfeioamento do cenrio internacional e ao bem-estar dos indivduos. Christian Tomuschat, professor e jurista alemo, membro do Comit de Direitos Humanos das Naes Unidas [135], denominou, segundo Mello, o ano de 1945 como o da "transio copernicana dos direitos humanos" [136]. Sobre o perodo aps a Segunda Guerra Mundial e a incipiente normatizao dos direitos humanos no plano internacional, defende Flvia Piovesan [137] que nesse cenrio que se vislumbra o esforo de reconstruo dos direitos humanos, como paradigma e referencial tico a orientar a ordem internacional contempornea. Com efeito, no momento em que os seres humanos se tornam suprfluos e descartveis, no momento em que vige a lgica da destruio, em que cruelmente abolido o valor da pessoa humana, torna-se necessria a reconstruo dos direitos humanos, como paradigma tico capaz de restaurar a lgica do razovel. Seria, ento, a partir da Organizao das Naes Unidas e de seus organismos especializados que surgiria o Direito Internacional dos Direitos Humanos. A formao e normatizao desse novo ramo da cincia jurdica seria um processo longo e

constante, permeado por uma srie de encontros, declaraes e tratados internacionais sobre Direitos Humanos. Esse desenvolvimento ser fruto da continuidade desse estudo, buscando analisar de que forma a participao do ser humano no Direito Internacional dos Direito Humanos se consolidou. 4.2 OS DIREITOS HUMANOS NO MBITO INTERNACIONAL O processo de generalizao da proteo aos Direitos Humanos no mbito internacional deu-se, no mbito da Organizao das Naes Unidas, a partir da Declarao Universal de Direitos Humanos de 1948. Esse documento, como alega Lima Junior, recriou a concepo de direitos humanos, classificando-os como universais e indivisveis. Alm disso, foi a partir da Declarao que teve incio o Direito Internacional dos Direitos Humanos, tendo como princpios basilares e norteadores de seu corpo normativo a ideia de que "os direitos humanos so inerentes ao ser humano, e como tais antecedem a todas as formas de organizao poltica; e sua proteo no se esgota - no pode se esgotar - na ao do Estado" [138]. Entretanto, como destaca Canado Trindade, ainda no ano de 1947, a Organizao das Naes Unidas para a Educao, Cincia e Cultura (UNESCO), um dos rgos especializados da Organizao das Naes Unidas, a ttulo de colaborao com a redao da Declarao, realizou um estudo dos principais problemas da poca que deveriam constar no documento. [139] As interpretaes foram as mais variadas possveis, de acordo com as correntes filosficas seguidas por cada um dos estudiosos consultados. Dessa forma, segundo o mesmo autor [140], Enquanto Teilhard de Chardin insistia na garantia da liberdade do indivduo perante as foras da coletividade, Aldous Huxley discorria sobre os juzos de valor na sociedade industrial e Jacques Maritain defendia o fundamento jusnaturalista dos direitos consagrados. Edward Carr advertia para a necessidade de incluso dos direitos econmicos e sociais na [futura] declarao de direitos, ao passo que Quincy Wright ressaltava no s as relaes entre os direitos individuais e sociais mas tambm as diferenas na implementao de cada categoria de direitos. O plano inicial da Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas, rgo criado simultaneamente criao da Organizao das Naes Unidas e encarregada oficialmente de elaborar a Declarao, era criar uma Carta Internacional de Direitos Humanos, tendo a Declarao como sua primeira parte, sendo complementada posteriormente por Convenes e medidas de implementao, efetivamente estabelecidas somente vrios anos mais tarde. Porm, apesar da demora em se implementar medidas operacionais Declarao de Direitos, Canado Trindade considera que esse lapso de tempo somente aumentou o impacto da Declarao Universal de 1948. Segundo ele, isso contribuiu para que os princpios constantes na Declarao fossem incorporados ao Direito Internacional Consuetudinrio e aos princpios gerais de Direito, tanto internacional quanto nacionalmente [141]. Assim, somente em 1966, a Assembleia Geral da Organizao das Naes Unidas aprovou o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais e o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, entrando em vigor to-somente em 1976. Porm, como defende Friedmann, a Declarao Universal dos Direitos Humanos sofria de um mal: pecava por estabelecer to somente padres genricos de aceitao daquilo que buscava estabelecer, ficando delegado totalmente aos Estados o seu atendimento. A Declarao, segundo o jurista alemo [142], No cria obrigaes legais por parte destes (os Estados) nem reconhece reivindicaes exequveis por parte dos indivduos para cuja proteo foi concebida. um marco orientador e uma indicao da tendncia dos padres internacionais de

moralidade, no mximo preparatria da criao de padres legais definidos e no a corporificao de tais padres. Pode-se dizer que a Comisso de Direitos Humanos da Organizao das Naes Unidas teve um trabalho digno de mritos ao redigir a Declarao e, nos anos seguintes, estabelecer a criao de dois Pactos de implementao dos Direitos Humanos. Isso porque, assim como dizem alguns estudiosos, conseguiu apaziguar nimos e estabelecer consensos entre os mais diversos pensamentos e correntes polticas da poca. Como diz Carrillo Salcedo, "a vida da Organizao das Naes Unidas estava dominada pela Guerra Fria e o enfrentamento bipolar, ideolgico, poltico e estratgico entre as duas superpotncias, os Estados Unidos da Amrica e a Unio das Repblicas Socialistas Soviticas" [143]. Havia, nessa poca, "aqueles que torcessem para que o processo demorasse o mximo possvel, devido s diversas posies conflitantes e o secreto desejo de muitos Estados de manter a sua soberania intacta" [144]. A formao de um pensamento unificado acerca da necessidade de proteo dos Direitos Humanos passa, ento, a ser algo indito nas Relaes Internacionais. Sobre essa mudana, Friedmann [145] tem importante passagem em sua obra, elucidando o fato de que A projeo das questes sociais e econmicas para o mbito das relaes internacionais tem um profundo efeito sobre a estrutura dessas relaes e, consequentemente, do direito internacional. [...] Antes da Primeira Guerra Mundial, as tentativas de cooperao nesses campos estavam essencialmente confinadas a problema tcnicos como a Unio Postal Internacional ou a Comisso Europeia do Danbio. Esse processo de legislao do Direito Internacional dos Direito Humanos passou, em certa medida, de uma fase de implementao dos primeiros instrumentos internacionais efetiva proteo dos Direitos Humanos no ano de 1968, com a realizao da primeira Conferncia Mundial de Direitos Humanos, em Teer. A segunda Conferncia Mundial de Direitos Humanos ocorreu no ano 1993, na cidade de Viena. A partir dela houve, segundo Canado Trindade, uma "reavaliao global da aplicao de tais instrumentos e das perspectivas para o novo sculo, abrindo campo ao exame do processo de consolidao e aperfeioamento dos mecanismos de proteo internacional dos direitos humanos" [146]. No h dvidas de que a Organizao das Naes Unidas e seus rgos Especializados tiveram uma influncia benfica sobre a vida dos indivduos mais necessitados ao redor do mundo. Entretanto, o que se v, em grande parte, so medidas fortemente caracterizadas pelo voluntarismo dos Estados, ainda que as Organizaes No-Governamentais tenham adquirido um papel fundamental na proteo dos Direitos Humanos nas ltimas dcadas. Entretanto, a falta de efetividade dos programas de proteo dos Direitos Humanos ainda visvel, especialmente naqueles que possuem carter universal. Com relao aos percalos integral capacidade de ao dessas medidas globais, destaca muito bem Friedmann [147], ao dizer que O maior obstculo no caminho de uma carta internacional eficaz de direitos humanos , naturalmente, a tentativa de unir as naes do mundo, com toda a sua diversidade de valores, praticas e padres de governo, numa aceitao de princpios comuns. Onde isto foi tentado, como na Declarao dos Direitos Humanos das Naes Unidas, o preo a ser pago foi uma impreciso de definies que, at certo ponto, anula seus propsitos. [...] Um pacto de direitos humanos pressupe um grau de acordo que ainda no existe em nvel universal sobre assuntos como liberdade de crena, padres de administrao judicial, santidade da propriedade privada ou controle dos recursos naturais.

Exatamente pelos motivos expostos pelo professor alemo, assim como outros que, direta ou indiretamente, tiveram influncia no processo de aplicao da legislao do Direito Internacional dos Direitos Humanos, essa cincia jurdica no obteve a aplicao desejada e necessria populao mundial. Se no mbito universal os Direitos Humanos encontraram enormes obstculos efetivao, no mbito regional, o sucesso na proteo da pessoa humana foi extremamente superior. As Cortes Europeia e Interamericana de Direitos Humanos mostraram-se capazes de dar um passo frente no desenvolvimento do Direito Internacional dos Direitos Humanos. Finalmente, no seio desses Organismos internacionais, o indivduo encontrou a oportunidade que h sculos almejava: situar-se como sujeito de direitos com capacidade processual autnoma ao Estado, ou seja, consagrar-se como titular do direito de peticionar frente ao prprio Estado. Assim como enfatiza a doutrina, a transformao da ordem internacional, desencadeada com a Declarao Universal dos Direito's Humanos, de 1948, no tem acontecido sem dificuldades, especialmente pela necessidade de uma nova mentalidade com relao ao Direito Internacional. Porm, a conquista do direito de petio tem sido vista como uma grande vitria ao ser humano, como coloca o prof. Antnio Augusto Canado Trindade, visto que J nos primrdios do exerccio deste direito se enfatizou que, ainda que motivado pela busca da reparao individual, o direito de petio contribui tambm para assegurar o respeito pelas obrigaes de carter objetivo que vinculam os Estados Partes. Em vrios casos o exerccio do direito de petio tem ido mais alm, ocasionando mudanas no ordenamento jurdico interno e na prtica dos rgos pblicos do Estado. A conquista desse direito tem sido relacionada, ento, com o reconhecimento de que os Estados devem responder pela forma como tratam todos os indivduos que se encontram sob sua jurisdio. Friedmann diz que, "o direito que tem um indivduo de apresentar queixas perante uma corte supranacional, contra violaes de seus direitos pelo Estado do qual nacional, diminuiu um pouco o princpio da soberania estatal absoluta com relao aos nacionais" [149], representando, segundo analisado nesse trabalho, um retorno aos princpios dos Fundadores do Direito Internacional. Canado Trindade ainda defende ser "da prpria essncia da proteo internacional dos direitos humanos a contraposio entre os indivduos demandantes e os Estados demandados em casos de supostas violaes dos direitos protegidos" [150]. Com relao obteno de tais direitos, em 1969, Ren Cassin [151], jurista, professor e juiz francs, vencedor do Prmio Nobel da Paz por seus trabalhos durante a adoo da Declarao Universal dos Direitos Humanos, defendeu que, se na terra ainda subsistem Grandes zonas onde milhes de homens ou mulheres, resignados a seu destino, no ousam proferir a menor reclamao ou nem mesmo a conceber que um recurso qualquer seja possvel, estes territrios diminuem a cada dia. A tomada de conscincia de que uma emancipao possvel, torna-se cada vez mais geral. [...] A primeira condio de toda justia, qual seja, a possibilidade de encurralar os poderosos para sujeitar-se a [...] um controle pblico, satisfaz-se hoje bem mais frequentemente que outrora. [...] O fato de que a resignao sem esperana, de que o muro do silncio e de que a ausncia de todo recurso estejam em vias de reduo ou de desaparecimento, abre humanidade em marcha perspectivas encorajadoras. Como visto, a partir das Cortes Europeia e Interamericana, o indivduo passou a dotar-se de capacidade processual internacional, podendo demandar frente aos Estados as infraes aos Direitos Humanos. Por esse motivo, os prximos alvos de estudo sero exatamente esses Organismos Internacionais, a fim de analisar mais especificamente sua participao nesse desenvolvimento do Direito Internacional dos Direitos

Humanos, assim como a consagrao dos preceitos defendidos pelos Fundadores do Direito Internacional, ainda nos sculos XV e XVI. 4.2.1 Os Sistemas Regionais de Proteo dos Direitos Humanos Friedmann, j citado nesse estudo, considerava a proteo dos direitos humanos no mbito regional muito mais interessante e vivel, dada a possvel homogeneidade dos Estados envolvidos e a facilidade nos entendimentos acerca da criao de mecanismos de proteo dos indivduos. Seu pensamento corroborado por outros autores atuais, dentre eles Flvia Piovesan, ao afirmar que, a partir do momento em que h menos Estados envolvidos, o consenso poltico facilitado. Assim, citando Rhona K. M. Smith, a autora relembra que a cultura, lngua e tradies semelhantes apresentam-se como vantagens no desenvolvimento de textos e mecanismos nessa rea do Direito [152]. Nesse aspecto, a realidade mostrou-se tambm condizente com o pensamento de Friedmann, ao passo que os maiores avanos obtidos no mbito internacional acerca da participao dos indivduos no Direito Internacional dos Direitos Humanos ocorreram exatamente dentro dos Sistemas Regionais de Proteo dos Direitos Humanos. Assim sendo, o objeto desse estudo em sua sequncia ser a participao que as Cortes Europeia e Interamericana tiveram no desenvolvimento do Direito Internacional dos Direitos Humanos e, em especial, no aumento da participao dos prprios indivduos como sujeitos, e no mais como objetos de direito. Importante, ainda, citar a existncia do Sistema Africano de Proteo dos Direitos Humanos. Ainda que visivelmente menos desenvolvido do que os sistemas europeu e interamericano e, infelizmente, criado sobre bases jurdicas e democrticas menos slidas, esse no deixa de ser considerado uma mudana no pensamento jurdico internacional daquela regio. O presente estudo, no tendo objetivo de abraar todos os sistemas existentes, no se aprofundar no sistema Africano, ainda que a meno sua existncia e relevncia se faa necessria. 4.2.1.1 O sistema europeu de proteo dos direitos humanos Os acontecimentos ligados Segunda Guerra Mundial fizeram com que, em 1949, dez Estados europeus [153] se reunissem em Londres a fim de estabelecer um Conselho da Europa [154]. A falta de objetividade com relao aos assuntos ligados aos Direitos Humanos fez com que um movimento europeu pressionasse o Conselho para a adoo de uma Conveno Regional sobre o tema. O Movimento estava motivado especialmente pela aparncia de pouca efetividade que a recm criada Declarao Universal de Direito Humanos continha, assim como a baixa expectativa pelos futuros Pactos que se prometia criar [155]. Contrariamente pluralidade de pensamentos e crenas que se via ao redor do mundo na poca do fim da Segunda Guerra Mundial, "elas (as partes do Conselho da Europa) partilham de uma cultura ocidental comum, tradies comuns e, em geral, da crena no sistema democrtico de governo e do valor do indivduo como constituindo mais que uma pequena pea na maquinaria do governo" [156]. Desde logo consagrou-se a ideia de que seria criada uma Corte Europeia, assim como uma Comisso Europeia, no intuito de analisar os casos previamente Corte. O direito de petio inicial ainda no tinha sido implantado cabalmente, permanecendo inserido em uma clsula facultativa do tratado. Os direitos que se buscava defender eram muitos e variados, assim como destaca Friedmann [157], A Conveno abrange os direitos vida, liberdade da tortura ou escravido, liberdade e segurana da pessoa, ao processo justo e proteo contra a aplicao das

leis penais a infraes cometidas antes da vigncia dessas leis. Ela protege a liberdade de pensamento, conscincia e expresso e o direito associao pacfica. Inclui tambm uma proteo limitada da propriedade privada, da qual o indivduo s pode ser despojado apenas no interesse pblico e sujeito s condies estabelecidas pela lei e pelos princprios gerais do direito internacional. Entretanto, como aponta Canado Trindade, j em seus primeiros casos contenciosos se insurgiram crticas artificialidade da mediao feita pela Comisso Europeia, impedindo o indivduo de peticionar diretamente Corte. No caso Lawless vs Irlanda (1960), "a Corte Europeia passou a receber, por meio dos delegados da Comisso Europeia, argumentos escritos dos prprios demandantes, que frequentemente se mostravam bastante crticos no tocante prpria Comisso" [158]. Ele ainda lembra que, uma dcada depois, em 1960, no caso Vagrancy vs Blgica, no momento em que o advogado de uma das partes pde falar perante a Corte, ele criticou o relatrio da Comisso com relao ao seu caso. O desenvolvimento da participao dos indivduos frente Corte Europeia deuse, de forma mais interessante, a partir do Protocolo n 9, adotado em 1990. Este consagrava, para os Estados que o ratificaram, o direito de acesso direto Corte, aps considerados pela Comisso. A cristalizao do locus standi aos indivduos, ou seja, o direito de falar e justificar seu pedido frente Corte deve ser enxergado, segundo defende Canado Trindade, como um "passo significativo para o fortalecimento da posio do indivduo no contencioso internacional dos direitos humanos" [159]. Porm, ainda que o Protocolo n 9 tenha sido adotado em 1990, assim como alega Canado Trindade, o Comit de Peritos em Direitos Humanos do Conselho da Europa j estava consciente das mudanas necessrias eficincia do rgo quatorze anos antes, em 1976. Durante esse perodo em que se construiu a ideia de modificaes na forma de atuao dos rgos de proteo aos direitos humanos, os mais diversos argumentos foram se cristalizando, formando um corpo de ideias que possibilitaram os avanos na participao dos indivduos frente Corte. Assim, da poca da adoo do Protocolo n 9, os argumentos que sustentavam uma maior participao efetiva do ser humano no rgo eram os seguintes: esse representava o desenvolvimento lgico do sistema de controle da Conveno de Direitos Humanos; seriam evitados tratamentos desiguais entre Estados e indivduos, considerados partes iguais frente ao rgo decisrio; daria liberdade aos indivduos de decidir se havia ou no interesse em peticionar frente Corte e, por fim, a estrutura existente seria aperfeioada ao conceder maior capacidade processual aos indivduos, possibilitando seu acesso direto ao tribunal de direitos humanos [160]. Entretanto, foi a partir da adoo do Protocolo n 11 que o direito de petio por parte dos indivduos configurou-se como uma verdadeira emancipao com relao ao Estado na qual se nacional. Esse protocolo, adotado em 1998, modificou o posicionamento normativo do direito de petio dos indivduos, no mais colocando-o dentro de uma clusula facultativa a ser ratificada pelos Estados, mas sim uma clusula de contedo mandatrio, impedindo que os Estados no consentissem ou dificultassem o acesso dos seres humanos autonomamente Corte. Alm disso, o Protocolo n 11 entrou em vigor com o objetivo de substituir a Comisso e a Corte Europeia, rgos com funcionamento em tempo parcial, por uma Corte Europeia de Direitos Humanos de carter permanente, juridicamente vinculante e com decises de natureza declaratria, "reforando o carter jurisdicional do sistema" [161] e estendendo os direitos de petio tambm s Organizaes No-Governamentais [162]. Dessa forma, o locus standi concedido aos indivduos a partir do Protocolo n 9 passou a figurar como um jus standi, ou seja, um avano no sentido de garantir ao ser

humano a posio de verdadeiro sujeito do Direito Internacional dos Direitos Humanos, dotados de plena capacidade jurdica processual internacional. Assim, Canado Trindade [163] diz que O aperfeioamento institucional da Conveno Europeia, mediante a entrada em vigor do Protocolo n 11, reflete, em ltima anlise, o reconhecimento inequvoco de que a via judicial constitui a modalidade mais aperfeioada de salvaguarda internacional dos direitos humanos. [...] Os direitos humanos devem ser protegidos no plano internacional por um rgo judicial, operando em base permanente e tempo integral, com jurisdio compulsria em matria contenciosa, ao qual os indivduos tm o direito de acesso direito (independentemente da aceitao de uma clusula facultativa pelo Estado em que se encontram). A jurisprudncia que a Corte Europeia de Direitos Humanos vem criando considerada pelos estudiosos como de grande importncia. Os motivos pelos quais os Estados cumprem as determinaes da Corte, apesar de meramente declaratrias, variam de: presses diplomticas no seio do Conselho da Europa, interesses em integrar a Unio Europeia e o chamado power of shame ou power of embarrassment, ou seja, a possibilidade de ser considerado um Estado violador dos Direitos Humanos. As penas mais utilizadas pela Corte com relao aos Estados condenados so de natureza pecuniria em favorecimento das vtimas, no excluindo a possibilidade, assim como estipulado no Estatuto do Conselho, de excluso do Estado infrator do Conselho da Europa, em especial nos casos em que h descumprimento das determinaes iniciais da Corte. Flvia Piovesan conecta o alto grau de cumprimento das decises da Corte a vrias possibilidades. Dentre elas, enumera-se a tradicional observncia aos princpios de Estado de Direito pelos Estados-parte do Conselho da Europa, o compartilhamento dos valores democrticos e de direitos humanos, assim como a busca pela integrao poltica e, por ltimo, a credibilidade alcanada pela prpria Corte ao longo dos anos, "por atuar com justia, equilbrio e rigor intelectual" [164]. A jurisprudncia da Corte tambm tem auxiliado o fortalecimento da noo de indivduo como sujeito de direitos dentro do Direito Internacional dos Direitos Humanos. Canado Trindade defende que a Corte tem realizado uma gradual ampliao do conceito de "vtima" sob o mbito da Conveno, o fortalecimento dos indivduos enquanto sujeitos perante a Corte, a flexibilizao do esgotamento dos recursos jurdicos internos como condio de admissibilidade das demandas perante a Corte Europeia e a prpria noo de obrigatoriedade de cumprimento das decises da Corte por parte dos Estados tem ganhado corpo. Assim, no caso Hornsby vs Grcia, de 1997, a Corte defendeu que o direito a um julgamento justo e imparcial "seria ilusrio se se referisse to s formulao das garantias processuais e conduta das partes litigantes, sem abarcar tambm a implementao das decises judiciais, o que dificilmente se conformaria com a prpria noo de Estado de Direito" [165]. Alm das decises constantes no intuito de garantir ao ser humano sua posio de destaque dentro do aparato processual do Direito Internacional dos Direitos Humanos, em especial na Corte Europeia de Direitos Humanos, a jurisprudncia tambm caminha no sentido de garantir os direitos materiais, e no somente formais, aos indivduos. A partir de uma srie de casos, os juzes da Corte Europeia tm defendido os direitos justia no processo civil e penal, as garantias essenciais aos indivduos encarcerados, a liberdade de expresso, credo e opo sexual, assim como os direitos de imigrao e expulso. Alm disso, como escreve Canado Trindade, outro ponto de grande relevncia a jurisprudncia da Corte no mbito da hermenutica. A Corte Europeia no se limita a estender a obrigatoriedade de suas

decises aos Estados que integram os plos passivos ou ativos de uma demanda, mas garantem efeito erga omnes deciso, podendo ser defendida pelas partes perante qualquer Estado parte da Conveno Europeia [166]. Apesar da necessidade de continuar avanando no sentido de garantir ao ser humano a proteo de seus direitos mais efetivamente, o Sistema Europeu de Proteo aos Direitos Humanos vem se mostrando um grande aliado dos indivduos no cenrio internacional. Muitos dos ideais pensados pelos Fundadores do Direito Internacional e subjugados durante sculos vm sendo finalmente aplicados graas contribuio da Corte ao Direito Internacional. A capacidade processual dos indivduos algo pensado h sculos, ainda por Hugo Grotius, e que, pelos mais diversos motivos mostrados, permaneceu margem da realidade internacional. Se a Corte Europeia trouxe avanos na proteo aos Direitos Humanos, h que se destacar tambm, em menor medida, provavelmente, a participao da Corte Interamericana nesse processo. O rgo situado em territrio americano no possui, como o Sistema Europeu, o acesso direto e autnomo dos indivduos Corte de Direitos Humanos. Porm, apesar de menos evoludo e, consequentemente, menos efetivo, a observncia de sua participao no desenvolvimento do ser humano como sujeito de direitos , em ltima anlise, vlida. Sua criao e evoluo sero, de forma concisa, fruto de anlise na sequncia do estudo, assim como a verificao de sua participao no intuito de cristalizar os pensamentos dos antigos F. de Vitoria, F. de Surez e Hugo Grotius. 4.2.1.2 O sistema interamericano de proteo dos direitos humanos O Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos, como ser visto com maior preciso na sequncia, ainda no alcanou alguns dos significantes avanos percorridos pelo Sistema Europeu. Entretanto, como a anlise histrica dos sistemas sugere, o Sistema Interamericano segue numa linha de evoluo semelhante quela europeia. Dessa forma, h que se pensar que, se os desenvolvimentos em solo americano que se tm visto no incio deste sculo XXI so relacionados com aqueles adotados pelo Sistema Europeu na dcada de oitenta do sculo passado, os cidados americanos ho que aguardar vitrias semelhantes. A dcada de 50, como j visto, observou um importante desenvolvimento normativo no mbito dos Direitos Humanos, com a redao da Declarao Universal dos Direitos Humanos, instrumento que viria ser a pedra angular do Direito Internacional dos Direitos Humanos. No continente americano, esse perodo tambm foi de grande importncia para esse ramo da cincia jurdica internacional. A IX Conferncia Internacional Americana, realizada em Bogot, foi o evento que propiciou a adoo da Carta da Organizao dos Estados Americanos, criando a Organizao que abarca os 35 Estados das Amricas (incluindo o Caribe). Na mesma ocasio, foi redigida a Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem, representando o marco inicial do Sistema Interamericano de Proteo aos Direitos Humanos [167]. Essa declarao, to importante ao futuro desenvolvimento do Direito Internacional dos Direitos Humanos na Amrica, consagrou alguns dos princpios que vinham tomando corpo tambm naquela dcada, na Europa, com sua materializao na futura Declarao Universal dos Direitos Humanos. Assim, a Declarao Americana veio cristalizar: a concepo de direitos humanos inerentes pessoa humana, a reunio dos direitos civis, polticos, econmicos, sociais e culturais como fundamentais vida humana, a base normativa vis--vis Estados no-Partes na Conveno Americana sobre Direitos Humanos e a correlao entre direitos e deveres [168]. O posicionamento que

deveria ser adotado pelos Estados-parte da Organizao dos Estados Americanos fica claro no prembulo da Declarao, trazido pela obra de Lima Junior [169], no sentido de Que, em repetidas ocasies, os Estados Americanos reconhecem que os direitos essenciais do homem no derivam do fato de ser ele cidado de determinado Estado, mas sim do fato de os direitos terem como base os atributos da pessoa humana; Que a proteo internacional dos direitos do homem deve ser a orientao principal do direito americano em evoluo; Que a consagrao americana dos direitos essenciais do homem, unida s garantias oferecidas pelo regime interno dos Estados, estabelece o sistema inicial de proteo que os Estados americanos consideram adequado s atuais circunstncias sociais e jurdicas, no deixando de reconhecer, porm, que devero fortalec-lo cada vez mais no terreno internacional, medida que essas circunstncias se tornem mais propcias. Assim, em 1959, em Santiago, Chile, durante a V Reunio de Consulta dos Ministros de Relaes Exteriores, foi criada, a partir de uma resoluo, e no de um tratado, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Segundo seu estatuto, tinha a Comisso, assim como coloca Canado Trindade, um mandato limitado promoo dos direitos humanos. No obstante, j em seus primeiros anos de atuao, a Comisso passou a atuar de forma mais incisiva, lutando por ampliaes de seu rol de trabalhos. Dessa forma, durante a II Conferncia Interamericana Extraordinria, no Rio de Janeiro, em 1965, a Comisso teve seus poderes ampliados, podendo receber peties ou comunicaes sobre violaes de direitos humanos [170]. Em 1970, com a entrada em vigor do primeiro Protocolo de Reformas da Carta da Organizao dos Estados Americanos, foi reconhecida "a necessidade de dotar de bases jurdicas tanto a Declarao Americana como a Carta da OEA" [171]. A Comisso Interamericana de Direitos Humanos passou a ter seu posicionamento jurdico muito fortalecido, combatendo as indagaes sobre sua competncia. Seu carter de mera promoo dos direitos humanos foi finalmente extinto, passando a controlar e supervisionar a proteo dos Direitos Humanos. A Comisso passou a incitar os Estados na harmonizao de suas Constituies internas com os preceitos de direitos humanos defendidos pelos tratados de direitos humanos. Canado Trindade expe o carter fortemente participativo que a Comisso adquiriu a partir de ento. O autor cita como exemplo o caso chileno, em que a Comisso "se engajou na coleta de dados relevantes sobre a situao, realizou misses in loco, e elaborou recomendaes e uma srie de relatrios a partir de 1973" [172]. A Comisso ainda se mostrou sensvel no tocante hipossuficincia dos reclamantes sobre direitos humanos, flexibilizando algumas questes de admissibilidade, como o esgotamento dos recursos internos. O carter preventivo da Comisso tambm teve grande importncia, como defende Aguilar, "foram derrogados ou modificados leis, decretos e outros dispositivos que afetavam negativamente a vigncia dos direitos humanos, [alm de que] se estabeleceram ou aperfeioaram recursos e procedimentos para a melhor tutela" dos direitos humanos" [173]. Em 1978, com a ratificao do dcimo primeiro Estado, finalmente entrou em vigor a Conveno Americana de Direitos Humanos, assinada quase dez anos antes. Ficou, dessa forma, estabelecido um novo "aparato de monitoramento e implementao dos direitos que enuncia [humanos]" [174], integrado pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos e pela Corte Interamericana. O desenvolvimento procedimental das peties ficou da seguinte maneira: a Comisso tem a competncia de receber a petio e decidir acerca de sua admissibilidade, pautado no prvio esgotamento dos recursos internos, salvo injustificada demora processual, e solicitar informaes ao governo denunciado. Se,

aps recebimento dos documentos estatais, verificar-se que existem, de fato, fundamentos petio, a Comisso realiza um exame da matria, investigando os fatos quando considerar necessrio. O prximo passo da Comisso buscar uma soluo pacfica e, caso no o consiga, encaminhar um relatrio ao Estado, dando um prazo de trs meses ao cumprimento das recomendaes. Decorrido o prazo, a Comisso pode dar parecer prprio sobre o caso, caso tenha deciso fundamentada de maioria absoluta de seu colegiado, publicando-o no relatrio anual de suas atividades, ou encaminhar o caso Corte, de forma compulsria se verificado o no-cumprimento das recomendaes por parte do Estado, sendo esse o rgo jurisdicional do sistema interamericano. Quando enviado Corte, diversamente do sistema europeu, a competncia de pleitear frente aos juzes da Comisso, e no diretamente dos indivduos, em grupo ou individualmente, e da Organizaes No-Governamentais [175]. Evidente que, assim como observado no desenrolar procedimental do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos, a participao do ser humano muito mais limitada do que no Sistema Europeu. A falta de legitimidade no comparecimento frente Corte mostra-se como um cerceamento de uma efetiva participao dos indivduos como sujeitos de direito no Sistema Interamericano. Entretanto, como j colocado anteriormente nesse estudo, a agenda atual do Sistema Interamericano apresenta problemas de desenvolvimento semelhantes queles vistos no Sistema Europeu em fins da dcada de oitenta e que, felizmente, so hoje consagrados. A locus standi, ou seja, a representao legal do indivduo frente Corte Interamericana ocupa posio central na preocupao dos juristas com relao ao futuro do Sistema Interamericano [176]. Outro ponto que urge um necessrio desenvolvimento referente Conveno Americana sobre Direitos Humanos se configura no plano contencioso da Corte, ao passo que a competncia dessa limitada aos Estados-parte da Conveno que "reconheam tal jurisdio expressamente; [...] esse dispositivo constitui um anacronismo histrico, que deve ser superado a fim de que se consagre o automatismo da jurisdio obrigatria da Corte para todos os Estados-parte da Conveno" [177]. Canado Trindade [178] expressa sua preocupao com relao falta de obrigatoriedade quando defende que Sob as clusulas da jurisdio obrigatria e do dirieto de petio individual se ergue todo o mecanismo de salvaguarda internacional do ser humano, razo pela qual me permito design-las verdadeiras clusulas ptreas de proteo internacional dos direitos da pessoa humana. Um verdadeiro "divisor de guas" nesse processo necessrio de jurisdicionalizao da Corte Interamericana de Direitos Humanos, representado pela concesso de locus standi aos indivduos, foi o caso El Amparo, em meados dos anos noventa. Durante a audincia pblica do processo, realizada em 1996, um dos magistrados da Corte manifestou expressamente que, ao menos naquela etapa do processo, "no podia haver dvida de que os representantes das vtimas eram a verdadeira parte demandante ante a Corte" [179] e, a partir de ento, passou a fazer perguntas diretas a eles e no aos delegados da Comisso. A importncia desse caso foi tamanha que, no ano seguinte, com a vigncia do terceiro Regulamento da Corte, ficou estabelecido que, assim como constante no artigo 23 do documento, na etapa de reparaes, "os representantes das vtimas ou de seus familiares podero apresentar seus prprios argumentos e provas de forma autnoma". Porm, somente no ano 2000, com a adoo do quarto Regulamento da Corte, o locus standi aos indivduos foi finalmente cristalizado no corpo normativo do Sistema

Interamericano, estabelecendo que os indivduos demandantes teriam direito de argumentar perante Corte em todas as etapas do procedimento contencioso. As vitrias acerca da participao dos indivduos no Direito Internacional dos Direitos Humanos, alm de terem dado nimo queles descrentes perante o consagrado voluntarismo estatal, no apaziguou os clamores dos juristas, inclusive daqueles que formam o corpo de magistrados da Corte Interamericana. Canado Trindade, autor citado por diversas vezes nesse estudo, dado seu consagrado saber jurdico, tambm cresce em importncia terica por ser um desses magistrados. Sem medo, pode-se afirmar que o jurista brasileiro um dos juristas, dentre aqueles que compem a Corte, que mais tem dado vida luta no reconhecimento do indivduo como sujeito de direito no mbito americano e mundial. Reflexo desse reconhecimento encontra-se em seus diversos votos diante da Corte americana, sempre reiterando a importncia da colocao do ser humano em um lugar de destaque dentro dos processos e, em maior medida, do Direito. Durante o caso Castillo Petruzzi vs Peru, o jurista brasileiro [180] defendeu em seu voto que pelo livre e pleno exerccio do direito de petio individual que os direitos consagrados na Conveno [americana sobre direitos humanos] se tornam efetivos. O direito de petio individual abriga, com efeito, a ltima esperana dos que no encontraram justia em nvel nacional. No me omitiria nem hesitaria em acrescentar,permitindo-me a metfora, que o direito de petio individual indubitavelmente a estrela mais luminosa no firmamento dos direitos humanos. Aps verificar a forma como tem trabalhado o Sistema Interamericano de Proteo dos Dirietos Humanos, h que se falar numa constante necessidade de desenvolvimento, visto que o ser humano ainda no adquiriu, no mbito americano, total emancipao perante o Estado no que tange proteo de seus direitos essenciais. Entretanto, seria equivocado no considerar tamanha evoluo em to pouco tempo. Os sculos em que o ser humano foi marginalizado nos assuntos jurdicos internacionais foram muitos e, no por acaso, configuraram-se como extremamente danosos proteo da pessoa humana. Se ainda existe uma flagrante fragilidade do Sistema Interamericano, isso se d pela fragilidade dos prprios regimes internos de cada pas, especialmente na Amrica Central e do Sul. A proteo dos indivduos no mbito interno ainda se caracteriza por ser incipiente, assim como a democracia no se encontra cristalizada em alguns Estados. Um sistema de proteo que busque abarcar uma srie de Estados fica, invariavelmente, ligada tradio interna dos prprios Estados. Piovesan coloca que, "tendo o desafio de romper com as prticas do legado autoritrio ditatorial, que se delineiam na regio, gradativamente, espaos institucionais de cooperao intergovernamental vocacionados defesa dos direitos humanos, da democracia e do Estado de Direito" [181]. Os Sistemas Regionais de Proteo dos Direitos Humanos foram e so de grande importncia ao indivduo no cenrio internacional, devendo ser protegidos quanto sua funcionalidade e desenvolvidos quanto participao do ser humano. Assim como visto no incio deste estudo, os pensadores intitulados como Fundadores do Direito Internacional, apesar de renegados durante muitos sculos, tm recebido a devida importncia nesse incio de sculo. O processo que teve incio com o fim da Segunda Guerra Mundial vem tentando recolocar o ser humano na posio que lhe devida: como fim ltimo do Direito. 4.4 A HUMANIZAO DO DIREITO INTERNACIONAL

Aps a verificao de uma srie de teorias acerca dos fundamentos do Direito Internacional, enfatizando as concepes jusnaturalistas dos Fundadores do Direito Internacional, chega-se ao momento em que se pode considerar sua validade no cenrio atual. Evidente que no h que se falar na possibilidade de aplicao de tais conceitos nos ltimos sculos, marcados pelo voluntarismo estatal ilimitado. Assim, a partir da metade do sculo XX, como defende Canado Trindade, a doutrina mais esclarecida passou a distanciar-se dos ideais de Estado impregnados no Direito Internacional at ento. A noo de que o Estado um fim em si mesmo, no existindo para servir aos indivduos, seus verdadeiros componentes, passou a ser abandonada por alguns. Ainda que o mundo contemporneo seja completamente diferente daquele em que viveram os Fundadores do Direito Internacional, a inspirao humana a mesma: "a construo de um ordenamento internacional aplicvel tanto aos Estados quanto aos seres humanos, em conformidade com certos estandartes universais de justia" [182]. Conforme defendido por F. de Vitoria ainda no sculo XVI, o Direito Internacional, construdo segundo as necessidades das Relaes Internacionais e reduzido a uma mera "dimenso relacional", fato que realmente se consagrou durante vrios sculos, "esvaziaria o que tem de mais precioso, embora nem sempre positivado - o conjunto de princpios, de parmetros, de paradigmas, que norteiem a ordenao teleologicamente humana do mundo" [183]. A prpria noo de direitos humanos inerentes pessoa humana considerada um retorno s origens dos Fundadores do Direito Internacional, exatamente por ser fortemente pautada nos ideais do Direito Natural defendidos por aqueles autores sculos atrs. Os seres humanos tm direitos to-somente pelo fatos de serem considerados como tal, no podendo restring-los, assim como prev a doutrina positivista predominante durante largo perodo, queles que o Estado "concede" aos indivduos. A proteo dos direitos humanos vem ganhando corpo gradativamente no mbito universal e regional, como foi visto, e sua efetividade vem sendo aprimorada ao longo das ltimas dcadas. Entretanto, apesar de ser uma construo normativa recente, a necessidade de proteo dos seres humanos no mbito internacional foi idealizada por Hugo Grotius, durante o sculo XVII. O autor holands j defendia a ideia, ainda que no tenha sido aplicada durante vrios sculos, em decorrncia do j citado positivismo. Entretanto, pode-se dizer que, o incipiente aumento da participao do ser humano como sujeito do Direito Internacional o ponto crucial desse movimento de proteo aos direitos humanos. Um corpo normativo sem as ferramentas necessrias sua proteo e sem a possibilidade de petio frente s infraes torna-se letra morta. Por esses motivos, a colocao do indivduo em posio central no Direito Internacional dos Direitos Humanos , muito provavelmente, o principal legado jurdico-internacional do ltimo sculo. A humanidade est, sob a tica de Canado Trindade, testemunhando um processo de humanizao do Direito Internacional, caracterizado precipuamente pela "identificao e realizao de valores e metas superiores" [184]. O mesmo autor [185], em sua obra, afirma que Desde a obra clssica de Hugo Grotius no sculo XVII, tem se desenvolvido uma influente corrente de pensamento jusinternacionalista que concebe o Direito Internacional como um ordenamento jurdico dotado de valor prprio ou intrnseco (e, portanto, superior a um direito simplesmente voluntrio), derivando sua autoridade de certos princprios da razo.

Os Fundadores do Direito Internacional, apesar de no haverem tido aplicao em sua poca ou nos sculos que se seguiram, tm alcanado xito, finalmente. Seus ideais revolucionrios poca parecem, quase cinco sculos depois, completamente originais e condizentes com a necessidade da realidade internacional. Partindo do princpio de que nenhum Estado pode considerar-se acima do Direito, retornamos origem conceitual tanto do Estado como do Direito Internacional. Enquanto o primeiro no pode se esquecer de que foi originalmente concebido realizao do bem comum e que existe para o ser humano, e no ao contrrio, o segundo no pode se esquecer de que no tem suas origens em um direito estritamente interestatal, mas sim no antigo direito das gentes [186]. O Direito Internacional, aps sculos de negao aos preceitos jusnaturalistas e, por conseguinte, de correntes afrontas aos Direitos Humanos, finalmente tem se preocupado com aqueles ideais preconizados pelos Fundadores do Direito Internacional. A amplitude que esse desenvolvimento ter est guardado na histria futura, porm, como consolo queles vidos por mudanas, o Direito Internacional, aps aceitar parte daquilo que foi pregado pelos antigos, j tem se mostrado um instrumento muito mais condizente com seu fim ltimo: o ser humano.

RESENHA: A HUMANIZAO DO DIREITO INTERNACIONAL. BELO HORIZONTE: EDITORA DEL REY, 2006

A obra A Humanizao do Direito Internacional, de autoria do eminente jurista A.A. Canado Trindade, representa uma inspirada defesa do Direito Internacional a partir de uma viso diametralmente humanista. Por meio de uma srie de textos, divididos entre as cinco partes que a compem, a obra permeia os questionamentos mais fundamentais acerca dos rumos do direito internacional contemporneo, ademais de discutir a partir de uma perspectiva histria, com a singularidade de poucos juristas da atualidade, a prpria essncia da disciplina. A Parte I da obra, dedicada ao tema A Conscincia Humana nos Fundamentos, Formao e Evoluo do Direito Internacional, apresenta trs artigos que dispem sobre questes essenciais ao prprio objeto do direito internacional, desde os primrdios da formao da disciplina, passando pelos desenvolvimentos em relao ao entendimento de suas fontes, at sua aplicao nos dias de hoje. Iniciando pelo resgate dos chamados fundadores do Direito Internacional dos sculos XVI e XVII, o autor discorre sobre a insero dos princpios darecta ratio logo do surgimento da disciplina, como elementos que emanam da prpria conscincia humana, investindo o Direito Internacional de bases ticas e humanistas. Em contraposio s posteriores tentativas de desconstruo promovidas pelo positivismo jurdico em fins do sculo XIX e incio do sculo XX, esse reconhecimento da dimenso axiolgica do ordenamento jurdico, por meio da valorizao dos princpios gerais do direito e do despertar da conscincia jurdica universal, antecipa a reconstruo do Direito Internacional como um novo jus gentium voltado realizao da justia para toda a humanidade. Numa discusso sobre as fontes do Direito Internacional, o autor pondera sobre os limites do entendimento da formao da disciplina unicamente com base nas chamadas fontes formais, tanto as dispostas no artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia (CIJ) como aquelas dele excludas, e prope um exame das fontes materiais do Direito Internacional, que seriam o verdadeiro substratum das normas jurdicas a saber, as crenas, os valores, a moral, as idias e as aspiraes humanas consolidado na communis opinio juris, como manifestao da conscincia jurdica da comunidade internacional e presente nos princpios gerais do Direito Internacional. O autor dedica o captulo seguinte funo dos princpios gerais na

aplicao e na interpretao da Conveno Americana de Direitos Humanos pela Corte Interamericana de Direitos Humanos, tanto em seus casos contenciosos como em suas opinies consultivas. A Parte II da publicao intitula-se A Emancipao do Ser Humano como Sujeito do Direito Internacional. Ao longo dos textos, que incluem uma srie de interessantes experincias pessoais do autor como jurista, analisada a prpria histria do Direito Internacional no sculo XX, sua expanso aps a criao da Organizao das Naes Unidas (ONU) e a adoo da Declarao Universal de 1948, o impacto do processo de descolonizao, e os anos de reflexo que se seguiram a partir do fim da Guerra Fria, culminando no ciclo de Conferncias Mundiais da ONU, cuja principal preocupao foi a insero do ser humano no centro do processo de desenvolvimento. Esta evoluo desmistifica a crena absoluta na razo de Estado, fundada no positivismo voluntarista, e mostra os limites desta noo ao restituir r aos indivduos a personalidade jurdica internacional, como verdadeiros titulares de direitos que so. No obstante os avanos no reconhecimento da titularidade jurdica dos indivduos, o autor aponta para a necessidade de consolidar sua plena capacidade jurdica no plano internacional. Ao aprofundar-se na questo, o autor perpassa pelo desenvolvimento da particular e concentra-se no processo evolutivo promovido pela Corte Interamericana de Direitos Humanos por meio de quatro regulamentos que progressivamente modificaram a posio dos peticionrios frente Conveno Americana, ao brindar-lhes com o direito de participar diretamente em todas as etapas do procedimento ante o Tribunal (locus standi in judicio). Tais desenvolvimentos evidenciam a viabilidade e a premncia de permitir o acesso direto dos indivduos, sem intermedirios, jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Humanos. O fenmeno da multiplicidade e complementaridade dos tribunais

internacionais apenas um indcio da mudana de paradigma do Direito Internacional, no mais estatocntrico, em que o Estado colocado acima do Direito, mas sim um verdadeiro direito das gentes voltado para a realizao de uma justia objetiva. Neste contexto, o autor atenta para a necessidade dos juristas contemporneos, luz dos fundadores da disciplina, declararem qual o Direito e no apenas tomarem nota da prtica dos Estados. Na Parte III, intitulada O Primado do Direito sobre a Fora, o autor expe as razes histricas do princpio do no-uso da fora desde as Conferncias de Paz da Haia, a posterior adoo do Pacto BriandKellogg no mbito da Liga das Naes, e sua

definitiva consolidao a partir da Carta das Naes Unidas e seus posteriores desenvolvimentos. Por meio de anlises das atuais crises internacionais que desencadearam na ameaa e no uso da fora de maneira indiscriminada e contrria ordem jurdica internacional, fundamentada por neologismos e invocaes polticojurdicas falaciosa, o autor atenta para os efeitos perversos da subverso dos princpios fundamentais do Direito Internacional e salienta a necessidade de resgatar o primado do Direito sobre a fora como um imperativo de natureza jus cogens. Sua considerao sobre a questo da ilegalidade das armas de destruio em massa no direito internacional contemporneo, em texto preparado para uma histrica conferncia ministrada pelo autor na Universidade de Hiroshima, Japo, perpassa pelas iniciativas de estabelecimento de zonas de paz, conceito interligado noo do direito paz, os tratados para o estabelecimento de zonas livres de armas nucleares, em conseqncia da crescente desaprovao dessas armas pela comunidade internacional, e os empreendimentos com vistas ao banimento desses armamentos. O autor avalia as decises da Corte Internacional de Justia (CIJ) nas oportunidades em que teve de se pronunciar sobre questes relativas aos armamentos nucleares, atentando para as ambigidades e os equvocos conceituais que as permearam. Ao final, assevera sobre a ilegalidade inerente das armas de destruio em massa, cuja ameaa e uso consiste em uma afronta humanidade como um todo, alm de contrrias prpria racionalidade humana. Por fim, o ltimo texto desta parte discorre sobre o captulo da soluo pacfica de controvrsias. O foco principal do tema a persistente tenso existente entre o princpio geral do direito internacional que dispe sobre o dever da soluo pacfica de controvrsias e a faculdade dos Estados de livremente escolherem os meios pelos quais se dar a referida soluo, considerando a prevalncia do primeiro. O autor analisa a interao e a complementaridade entre os meios de soluo pacfica, explicitando os meios diplomticos (negociao, conciliao, fact-finding, bons ofcios, mediao, e soluo arbitral e judicial), os meios constantes em tratados multilaterais, a busca por solues ad hoc, e algumas iniciativas da ONU em institucionalizar certos procedimentos. Considerando que a soluo pacfica de controvrsias um interesse geral da comunidade internacional, e que responde s necessidades das relaes internacionais contemporneas, o autor defende o fortalecimento dos mecanismos de soluo pacfica como um dos pilares na construo de um Direito Internacional para a humanidade.

A Parte IV da obra intitula-se As Convergncias e Expanso dos Regimes Jurdicos de Proteo Internacional dos Direitos da Pessoa Humana. Em um texto preparado para a comemorao dos 20 anos da Declarao de Cartagena sobre refugiados, o autor reafirma a superao da viso compartimentalizada do Direito Internacional dos Direitos Humanos, do Direito Internacional dos Refugiados e do Direito Internacional Humanitrio, em benefcio da interao entre estas trs vertentes de forma a responder s novas necessidades de proteo dos seres humanos em quaisquer circunstncias e da consolidao das obrigaes erga omnes de proteo por meio do dever de respeitar e de fazer respeitar. Ao considerar as convergncias institucionais e jurisprudenciais entre Corte Interamericana de Direitos Humanos e a Corte Europia de Direitos Humanos, ressalta a contribuio da interpretao uniforme do corpus juris do Direito Internacional dos Direitos Humanos para a universalidade do mesmo, a partir de uma tica necessariamente antropocntrica. Finalmente, a Parte V, intitulada Rumo ao Novo Jus Gentium, o Direito Internacional da Humanidade, conclui a obra oferecendo ao leitor uma viso positiva do potencial evolutivo da disciplina no sculo XXI. Apesar das tentativas de desconstruo do Direito Internacional por alguns Estados, o desenvolvimento da matria no seio da comunidade internacional demonstra a crescente preocupao em situar o ser humano, bem como as consideraes relativas a direitos humanos, no centro da agenda internacional contempornea. Para o autor, esta realidade corresponde ao novo ethos hodierno. As atrocidades e os abusos vivenciados pelos seres humanos nas ltimas dcadas tm despertado a conscincia universal da humanidade para o reconhecimento de certos valores fundamentais existncia, o que contribui para a formao da communis opinio juris, se contrapondo ao voluntarismo positivista do incio do sculo, e resgatando os ensinamentos dos fundadores da disciplina. Tal movimento, segundo o autor, parte da construo de um novo jus gentium, mais amplo em sua dimenso espacial, que no se limita aos Estados territoriais, e em sua dimenso temporal, que considera a humanidade compreendendo no apenas a gerao presente, como tambm as futuras. A presente obra, alm de extremamente rica em referncias histricas essenciais compreenso do Direito Internacional contemporneo, congrega a viso extremamente consolidada de um dos mais reconhecidos e respeitados juristas da atualidade que de fato participa de forma ativa da construo desse verdadeiro direito universal da humanidade.