DISTINES ENTRE AS ASSOCIAES E AS FUNDAES E, QUAL O PAPEL DO MINISTIO PBLICO NA CRIAO, ATUAO E EXTINO DAS REFERIDAS PESSOAS JURDICAS

INTRODUO

A vida cada vez mais complexa, faz com que seja necessria a conjugao de esforos de vrios indivduos para a consecuo de objetivos comuns. Isso porque o homem no encontra em si foras e recursos suficientes para desenvolver sozinho todas as atividades que almeja e assim suprir todas as suas necessidades e as da comunidade em que se insere. de natureza do ser humano colocar em prtica atitudes voltadas para atividades de cunhos filantrpicos e humanitrios. Essas atividades surgem de ideias individuais ou de grupos de pessoas. Colocar em prtica ideias de ajuda ao prximo necessitado, na forma de aes comunitrias, exige um planejamento ordenado para que o esforo empreendido seja aproveitado o mximo possvel. A experincia tem demonstrado que a melhor forma para desenvolver essas atividades por meio da criao de uma pessoa jurdica em torno de um patrimnio composto de bens livres afeto a um fim social (Fundaes) ou da reunio de pessoas em busca de uma finalidade social comum, que so denominadas de Entidades de Interesse Social.. As organizaes da sociedade civil crescem progressivamente no Brasil e no mundo. Os seus escopos de atuao tambm foram ampliados, coexistindo hoje organizaes que prestam os tradicionais servios de assistncia.

1. O TERCEIRO SETOR

O Terceiro Setor tem sido identificado com o conceito de sociedade civil. formado pelas entidades jurdicas no governamentais, sem finalidade lucrativa, objetivando o bem da coletividade, mxime, da mais carente. Junto com o Estado, o primeiro setor, e com o mercado, o segundo setor, aparece o terceiro setor, que arregimenta um grande volume de recursos humanos e materiais para estimular iniciativas voltadas para o desenvolvimento social, no qual se inserem as sociedades civis sem fins lucrativos, as associaes civis e as fundaes de direito privado.

Segundo o artigo 44 do Cdigo Civil, as associaes e as fundaes so pessoas jurdicas de direito privado. Elas esto aptas a contrair direitos e obrigaes legais, alm de ter autonomia protegida constitucionalmente. Segundo Pereira, a pessoa jurdica definida como a unidade composta por um conjunto de pessoas ou por uma destinao patrimonial, com aptido para adquirir e exercer direitos e contrair obrigaes. Esta unidade no se confunde com os indivduos que a compem, sendo representada ativa e passivamente, nos atos judiciais e extrajudiciais, por aqueles designados expressamente nos estatutos, ou na falta dessa indicao, pelos seus diretores.

Entre as personalidades jurdicas existentes, h associaes, fundaes, organizaes religiosas e partidos polticos. Dessas so prprias do Terceiro Setor: Associao e Fundao. Vale lembrar que as sociedades caracterizam-se pelo exerccio de atividade comercial ou empresarial com finalidade econmica ou lucrativa. As organizaes religiosas e os partidos polticos no se enquadram como instituies pertencentes ao Terceiro Setor porque so regidas por legislao especfica. Em comparao com as associaes, as fundaes obedecem a critrios mais rigorosos para sua constituio, funcionamento e extino.

2. ASSOCIAES As associaes so constitudas por um grupo de pessoas que objetivam um determinado fim no lucrativo, podendo ser social, educacional, assistencial, ambiental, entre outros. So caracterizadas por no distribuir ou dividir entre os integrantes os resultados

financeiros. As associaes so regidas por um estatuto social, podendo haver ou no capital no ato de sua constituio. As rendas provenientes da atividade desenvolvida so destinadas a finalidade descrita em seu estatuto. O artigo 53 do Cdigo Civil assim define as associaes; Artigo 53 Constituem as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos. PARGRAFO NICO No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos.

2.1. Constituio Jurdica A criao de uma associao obedece a dois momentos distintos: A constituio: ocorre por meio de ato jurdico inter vivos (transmisso de bens ou direitos entre pessoas em vida), ou seja, pela realizao de uma assembleia geral de constituio com todos os associados para aprovao do estatuto. Na ocasio lavrada a ata da constituio. O registro: oficializa o surgimento de uma associao. Deve conter a inscrio do estatuto e a ata da assembleia de constituio documentada no Registro Civil de Pessoas Jurdicas (cartrio). Aps o registro , a associao passa existir legalmente. nesse momento que a associao adquire capacidade jurdica, tornando-se sujeito de direitos e obrigaes. Outros procedimentos tambm so necessrios para o funcionamento da associao, entre eles: Inscrio da Receita Federal para obter o CNPJ; Registro no INSS; Registro na Prefeitura Municipal; Inscrio na Secretaria da Fazenda para obteno do Registro de Inscrio Estadual.

2.2. Funcionamento O funcionamento da associao regido pelo estatuto que regula os direitos e deveres da instituio e de seus associados. O documento tambm define os rgos institucionais, como conselho fiscal, assembleia geral e a governana da organizao. As associaes devem continuamente observar a legislao vigente para eventual adequao a

novas normas, em especial aquelas regidas pelo Cdigo Civil, pela Lei de Registros Pblicos, pelo Cdigo Tributrio Nacional, entre outras leis esparsas dos mbitos municipal, estadual e federal.

2.3. Extino De acordo dom o artigo 61 do Cdigo Civil, a extino das associaes, em regra geral, realizada mediante Assembleia Geral Extraordinria convocada especialmente para esse fim. A dissoluo consensual, a forma mais convencional, ocorre por deliberao dos associados. A dissoluo legal acontece por determinao jurdica ou por ato governamental que casse a autorizao de funcionamento. Sendo extinta uma associao, o remanescente do seu patrimnio lquido ser destinado a uma entidade de fins no econmicos designada no estatuto. Caso no conste tal destinao, ela ocorrer instituio municipal, estadual ou federal, de fins idnticos ou semelhantes. Ao trmino da liquidao, ser realizado o cancelamento do registro para a extino definitiva.

3. FUNDAES As fundaes privadas so entidades de direito privado com fim altrustico, dotadas de personalidade jurdica. Elas so administradas segundo as determinaes de seus fundamentos e criadas por vontade de um instituidor, que pode ser pessoa fsica ou jurdica capaz de designar um patrimnio no ato da sua constituio. A partir da vigncia do Cdigo Civil de 2002, somente podem ser constitudas Fundaes para fins religiosos, culturais, morais e de assistncia. As fundaes esto sujeitas a um regulamento especial desde o seu nascimento at sua extino, previsto pelo Cdigo Civil (arts. 62/69), Cdigo Processo Civil (arts. 1199/1204). No permitido ter fins lucrativos e os seus dirigentes no podem exercer atividade remunerada. Quaisquer formas de distribuio de lucros ou dividendos a quem institui ou venha a administr-la, so vedadas por lei.

3.1. Constituio As fundaes podem ser constitudas de duas formas: Por ato inter vivos, com uso de uma Escritura Pblica; Por mortis causa, utilizando-se o testamento deixado. Em ambos os casos, o Ministrio Pblico se faz presente.

Para a criao da Fundao, necessria a reserva de bens livres legalmente disponveis, a indicao do fim lcito e o modo de administrao. imprescindvel a definio das finalidades essencial e especfica da fundao.

3.2. Funcionamento Uma vez constituda e registrada legalmente, o funcionamento da fundao regido pelo estatuto que rege os direitos e deveres da instituio. O estatuto somente poder ser alterado por maioria absoluta (artigo 68 CC), mas as alteraes no podem desvirtuar a finalidade essencial da fundao e devem ser aprovado pelo Ministrio Pblico.

3.3. Extino A extino da fundao pode ocorrer por decurso do prazo de sua existncia, quando est previsto no estatuto ou por deciso judicial. Outra hiptese a extino por ilicitude de seu funcionamento, impossibilidade ou inutilidade da sua finalidade. Uma vez decretada a extino por sentena, deve-se definir uma destinao para o patrimnio. De acordo com a lei, a vontade do instituidor prioritria e deve ser obedecida. Na ausncia de uma indicao descrita, depois de liquidado os passivos existentes, os bens sero incorporados a outra fundao com fins idnticos ou semelhantes. Inexistindo outra fundao com finalidade semelhante, os bens sero destinados Fazenda Estadual.

No quadro abaixo, esto resumidas as principais diferenas entre ASSOCIAO e FUNDAO. ASSOCIAES Finalidades Fins prprios, conforme definido pelos associados; Fins alterveis, na forma prevista em seus estatutos, os associados podem alterar ou adaptar interesses; Fins sem especificao definida por lei das finalidades. as finalidades segundo seus Finalidades Fins alheios, conforme desejo do FUNDAES

instituidor; Fins imutveis, isto , as finalidades no podem ser alteradas. possvel que algumas regras do estatuto sejam

modificadas, desde que no afetem as finalidades. As alteraes sero

deliberadas pela maioria absoluta dos rgos de administrao e aprovao do

Ministrio Pblico Patrimnio No h exigncia de patrimnio inicial ou de recursos mnimos para Constituio; um instrumento de gesto constitudo ao longo da vida da associao. Fins especificados pelo Cdigo Civil.

Patrimnio um componente essencial e alicada pelo instituidor; O patrimnio inicial deve ser suficiente para o cumprimento dos objetivos sociais da fundao.

Alienao de Bens Os bens da associao podem ser alienados, conforme seu estatuto e mediante deliberao dos administradores. Administrao Associados podem ter representatividade e poder de deliberao; Deliberaes pautadas pelo estatuto; rgos dominantes; rgos tpicos; Assembleia deliberao; Diretoria execuo ou tambm deliberao, representao da organizao; Conselho Deliberativo representao e execuo; Conselho Consultivo direito a voz; Conselho Fiscal fiscalizao interna.

Alienao de Bens Via de regra, os bens imveis das fundaes so inalienveis.

Administrao Prevalece a vontade do instituidor,

inclusive quanto forma de administrao; Deliberaes delimitadas pelo instituidor e fiscalizadas pelo Ministrio Pblico; rgos servientes; rgos tpicos; Conselho Curador deliberao e

estabelecimento diretriz; Conselho Administrativo ou Diretoria gesto e representao da organizao; Conselho Fiscal fiscalizao interna.

Fiscalizao A fiscalizao das associaes realizada pelos prprios associados; Beneficirios, financiadores e demais

Fiscalizao Compete ao Ministrio Pblico velar pelas fundaes; Beneficirios e demais stakeholders

stakeholders indicam e expressam a boa gesto e fiscalizao das associaes; Est se tornando usual a exigncia de fiscalizao atravs de auditoria externa,

indicam e expressam a boa gesto e fiscalizao das fundaes; Fiscalizao similar a estabelecimento empresarial, atravs de Fiscais com a

especializada e independente das associaes; Fiscalizao empresarial, similar atravs a de estabelecimento fiscais com a

verificao de alvar, laudo, tributos trabalhistas, previdencirios, fiscais, entre outros.

verificao de alvar, laudo, recolhimento de tributos trabalhistas, previdencirios, fiscais, entre outros. Titulao dos membros As associaes podem conceder ttulos aos seus membros, por exemplo, associados emritos, benemritos, honorrios, etc. Pontos Fortes Facilidade de constituio, procedimentos mais simples, menor burocracia; Inexigncia de patrimnio prvio; Maior flexibilidade para se organizar e eventualmente alterar seus estatutos e misso programtica; Maior autonomia. Pontos Fracos Como no existe obrigao de patrimnio mnimo, no h como garantir a Pontos Fracos O Ministrio Pblico, por meio do Curador de Fundaes, deve ser consultado para qualquer deciso que envolva o patrimnio ou mudana de misso de uma fundao, como um procedimento excepcional torna-se mais lento e burocrtico; Os membros do Conselho Curador devem ser aprovados pelo Curador das Pontos Fortes Recurso destinado a um fundo Titulao dos membros As fundaes no podem conceder ttulos aos seus integrantes.

permanente; Segurana em relao perenidade dos fins definidos pelo instituidor; Presena de um Conselho Curador que tem independncia para administrar os fundos com respeito ao desejo do instituidor; A vida da fundao independente do instituidor; Credibilidade fortalecida pela

obrigatoriedade de controle externo;

sustentabilidade da organizao, mesmo em curto prazo.

Fundaes.

4. O PAPEL DO MINISTRIO PBLICO NO TERCEIRO SETOR

O constituinte, percebendo a importncia do terceiro setor na vida dos cidados, mormente, daquelas camadas sociais mais humildes, excludas, ao longo da histria, do processo econmico-social, reconhece a magnitude do Ministrio Pblico como instituio permanente e essencial funo jurisdicional do Estado, conferindo-lhe a grave misso de defender a ordem jurdica, o regime democrtico e os interesses sociais e individuais indisponveis. O funcionamento das fundaes regulado pelo Ministrio Pblico, nele h um rgo responsvel pela fiscalizao das fundaes, promotoria ou curadoria de fundaes, que tem por atribuies a aprovao dos estatutos fundacionais, deferimento das contas relativas aos exerccios financeiros, anlise da gesto dos administradores, realizao de auditorias, entre outras includas na atribuio Constitucional de velar pelas fundaes.

As fundaes privadas, apesar de criadas pela vontade e patrimnio de particulares, destinamse a fins pblicos, de alcance social. Dessa forma, na atuao delas existe um interesse que pblico, social.

Conforme dispe a Constituio Federal, em seu artigo 129, funo do Ministrio Pblico zelar pelos interesses difusos e coletivos, entre outras funes que lhe so atribudas por lei. Dessa forma, por desenvolverem, expressamente, as fundaes privadas, aes de interesse pblico, havendo a previso constitucional para a proteo, pelo Ministrio Pblico, de interesses desta natureza, e havendo, mais, a previso no Cdigo Civil (art. 66), a ele compete zelar por estes interesses, o que o faz velando pelas fundaes privadas.

Velar o termo utilizado pelo Cdigo Civil e significa estar de vigia, proteger, patrocinar, interessar-se, zelar, acautelar-se. Portanto, o Ministrio Pblico atua junto s fundaes privadas com o intuito de fiscaliz-las, mas no s; intenta tambm aconselhar, recomendar aes e providncia para que o interesse coletivo envolvido seja preservado.

CONSIDERAES FINAIS As entidades que integram o Terceiro Setor originam-se a partir dos movimentos sociais, que funcionam como interlocutores, e transformaram-se em importantes instrumentos para a consecuo de uma nova dinmica social e democrtica, em que as relaes so orientadas pelos laos de solidariedade entre os indivduos, esprito voluntariado, consenso e anseio do bem comum. No h entidade social associao ou fundao que perdure no tempo se no conhecer bem as suas finalidades, a sua razo de ser e existir. Toda associao ou fundao tem uma realidade para dentro dela: organizao e administrao. Em face da carncia de recursos disponveis para investimentos no Terceiro Setor, faz-se necessria a implementao, no seio das entidades, de um processo de avaliao dos programas sociais, que deve ter como objetivo a maximizao dos investimentos, afim de que seja verificada a viabilidade das aes da entidade, tanto do ponto de vista econmico como do ponto de vista social. Tendo em vista os fatos, conclumos que o exerccio de Curadoria de Fundaes ainda tem que evoluir para melhor atender as necessidades da sociedade. Por um lado, normas devero ser institudas em mbito nacional para facilitar a ao mais eficaz das divises estaduais do Ministrio Pblico, e mais imediatamente por outro, os procedimentos internos desta ultima devem ser aprimorados. O Ministrio Pblico no mbito da sua atuao extrajudicial inicia-se um processo social irreversvel de concretizao da fiscalizao e controle prvio, bem como a avaliao do resultado ou balano contbil e finalstico (balano social), das fundaes privadas, verificando se houve reduo nos ndices sociais que elas de propuseram resgatar, enquanto nas demais entidades de interesse sociais, cabe-lhe, fiscalizar, em regra, s o balano social. As auditorias realizadas pelo Ministrio Pblico em face das fundaes privadas devem ser feitas com mais empenho e rigor para garantir que seus patrimnios sejam usados para o bem social e no para interesses particulares. A legalidade, a impessoalidade, a publicidade, a economicidade e a eficincia, que mais do que princpios legais, so princpios constitucionais e devem nortear as atividades de uma associao e uma fundao. tica um princpio para nortear aes valiosas e uma conduta correta, pois e

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

VADE MECUM, Cdigo Civil. Lei n 10.406 de 10 de janeiro de 2002. So Paulo: Saraiva. 2012

Nunes, Andra. Terceiro Setor. Controle e fiscalizao. 2 ed. So Paulo. Editora Mtodo. 2006.

MARTINS, Cristiane Fortes Nunes, Responsabilidade do Ministrio Pblico no velamento das fundaes e Entidades de interesse social. Professora do Curso de Turismo da FAETE. Auditoria do Ministrio Pblico.

DINIZ, Maria Helena, Curso de Direito Civil Brasileiro. 29 edio. So Paulo: Saraiva. 2012. GONALVES, Carlos Roberto, Direito Civil Parte Geral. 19 edio. So Paulo: Saraiva, 2012.