Pontificia Universidad Catlica Argentina Santa Mara De Los Buenos Aires Facultad de Derecho Carrera: Especializacin En Derecho Penal

Materia: Leyes Penales Especiales

Trabajo Final

LAVADO DE ACTIVOS Y DELITO PREVIO

(Con Especial Resea al Delito Tributario)

Docente: Dr. Francisco J. DAlbora Presentado por: Pablo Daniel Moyano Ilundain

Buenos Aires, 18 de octubre de 2011

I- El Lavado de Dinero 1. Introduccin. Las sucesivas normas El trmino lavado tiene origen en los Estados Unidos, donde el famoso Al Capone haba puesto a funcionar una cadena de lavanderas para, valindose las dificultades para establecer el origen de la ganancias, justificar los ingresos en violacin a la ley seca. Escobar define el lavado de activos como El procedimiento subrepticio, clandestino y espurio mediante el cual los fondos o ganancias procedentes de actividades ilcitas (armamento, prostitucin, trata de blancas, delitos comunes, econmicos, polcitos u conexos, contrabando, evasin tributaria, narcotrfico), son recibidos al circuito normal de capitales o bienes y luego usufructuados mediante ardides tan heterogneos como tcticamente hbiles. Blanco Cordero considera que blanquear capitales es u proceso en virtud del cual los bienes dorigen delicitivo se integran en el sistema econmico legal con apariencia de habr sido obtenidos de forma lcita. La Convencin de Viena de 1988, en relacin al trfico de estupefacientes fue la primer manifestacin a nivel intencional sobre la necesidad perseguir penalmente esta actividad tendiente a la legitimacin de los activos producidos mediante actividades ilcitas. Originariamente en la ley 23.737 se prevea una figura de lavado en el art. 25 relativa nicamente al blanqueo del producido con la venta de estupefacientes, que fue derogada por la ley 25.246. Esta nueva norma introdujo en el Cdigo Penal la tipficacin del lavado en el captulo de encubrimiento, castigando al que convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare o aplicare de cualquier otro modo dinero u otra clase de bienes provenientes de un delito en el que no hubiera participado, con la consecuencia posible de que los bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lcito y siempre que su valor supere la suma de cincuenta mil pesos ($ 50.000), sea en un solo acto o por la reiteracin de hechos diversos vinculados entre s" . Esta primera modificacin respondi a una apertura en la concepcin del lavado de dinero, donde ya no

se vinculaba al lavado nicamente con el narcotrfico, sino que se buscaba tipificarlo como una figura que poda estar relacionada con otros delitos como el terrorismo y a la vez admitirla como una actividad daina en s misma para el mercado econmico. El lavado de dinero encuadra dentro de aquellos supuestos conocidos como participacin pos-delictual, siendo una forma especial de encubrimiento, sin perjuicio de que actualmente se ha cambiado su ubicacin en funcin del bien jurdico tutelado (tema que ser tratado mas adelante). Consiste en disimular los bienes obtenidos de una actividad delictiva con el fin de ocultar su origen ilcito para introducirlas en la economa legal. El hecho de tipificar conductas que ya resultaban punibles con anterioridad en el marco de las reglas de autora y participacin, responde a un intento de luchar contra el crimen organizado que opera a escalas suficientes para la afectacin de las economas nacionales y en relacin a delitos gravsimos como el narcotrfico, la trata de personas, prostitucin de menores o secuestros extorsivos. Con la sancin de la ley 26.683 se ha modificado el cdigo penal separando las figuras de encubrimiento (delito contra la administracin de pblica) del lavado (delito contra el orden econmico y financiero) intentando independizar el lavado del encubrimiento, pese a las grandes similitudes que estas figuras tienen entre s. La escala penal actualmente prevista va de 3 a 10 aos de prisin, elevando el mnimo anterior de 2 aos, y se requiere que el monto involucrado ascienda a $300.000. Sin embargo, esto no implica la recepcin del principio de bagatela, como puede darse en el delito de evasin tributaria, sino que, para el caso que las operaciones desplegadas por el autor no alcancen el monto indicado, resulta de aplicacin una figura atenuada con pena de 6 meses a 2 aos de prisin (Art. 303 inc. 4 CP); al tiempo que se sanciona con prisin de 6 meses a 3 aos el solo hecho de recibir bienes o dinero provenientes de un ilcito penal con el fin de hacerlos aplicar en una operacin de lavado. Del anlisis integral de la ley 25.246 reformada vemos que el mecanismo represivo que la ley anti-lavado recoge tiene dos soportes. Un sistema penal que parte de la existencia de un delito previo del cual se obtienen las

ganancias; y un sistema administrativo de corte preventivo destinado al monitoreo de las actividades, especialmente financieras o no financieras considerasas de riesgo, que puedan resultar indiciarias de lavado (las llamadas operaciones inusuales o sospechosas); a cargo de un organismo que opere en la ms alta jerarqua estatal con imposicin de deberes de informacin a sujetos que desarrollan ciertas actividades (bancos, escribanos, entre otros). La razn de ser del organismo administrativo es la investigacin de los reportes recibidos y, eventualmente, el pase a la esfera penal mediante noticia al Ministerio Pblico Fiscal, o la imposicin de las sanciones administrativas contempladas en los Arts. 23 y siguientes de la ley 25.246.

2. El concepto de Lavado El lavado de dinero consiste en un conjunto de mltiples procedimientos tendientes a la ocultacin de dinero adquirido de forma ilcita, y posee gran cantidad de definiciones acerca de dicha conducta tpica, as como varias formas de denominar al concepto (blanqueo de activos, de divisas, lavado de activos, etc.). La operacin de lavado supone tres momentos cronolgicos. El primero consiste en la acumulacin de un capital ilcito emergente de la comisin de uno o varios delitos. El segundo momento es la conversin del capital en lcito. La tercera etapa es la insercin en el mercado como inversin en actividades licitas. Esta conversin se hace mediante varios pasos. Primero el dinero se cambia de ubicacin en efectivo, a travs de pequeos depsitos por debajo el umbral que obliga a reportar, efectuando el cambio a cheques de viajero u otros documentos financieros o la introduccin por caja en negocios que perciban grandes cantidades de dinero en efectivo como casinos, restaurantes u hoteles. Una vez que el dinero ha ingresado al sistema se pasa a la etapa de estratificacin, donde se transfieren o permutan los bienes, se trasladan entre varios pases o se realiza cualquier otra maniobra lo ms compleja posible para que se pierda el rastro de los fondos. Finalmente, en la etapa de integracin se aparentan negocios que tengan apariencia de licitud y que intentan evitar los

controles de los organismos impositivos, con la finalidad de poder emplear los recursos obtenidos.

3. Tipificacin a- Generalidades La ley 26.683 recepta las crticas que su antecesora haba tenido en materia metodolgica en relacin a la ubicacin del tipo penal y, pese a que lo ideal hubiese sido una ley penal especial en la que se traten las violaciones a este bien jurdico particular (de un fuerte contenido supra-individual), la existencia de fuertes puntos de contacto con el encubrimiento no era suficiente para justificar el hecho de tener juntas normas de carcter tan dismil. As, el cdigo penal ahora tiene un captulo de delitos contra el orden econmico y financiero, donde se incluye el tipo de lavado de activos. Resulta novedosa la incorporacin del auto-lavado como un supuesto incriminado, pese a las mltiples objeciones que en materia de doble persecucin le caben (este punto ser tratado ms adelante). En cuanto al tipo subjetivo, el lavado de dinero solo admite la forma dolosa, y difcilmente imaginable ser un supuesto de dolo eventual, caso donde la duda del autor recaera en algn elemento del delito previo.

b- Tipo Objetivo Reza el art. 303 CP Ser reprimido con prisin de tres (3) a diez (10) aos y multa de dos (2) a diez (10) veces del monto de la operacin, el que convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare, disimulare o de cualquier otro modo pusiere en circulacin en el mercado, bienes provenientes de un ilcito penal, con la consecuencia posible de que el origen de los bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lcito, y siempre que su valor supere la suma de pesos trescientos mil ($ 300.000), sea en un solo acto o por la reiteracin de hechos diversos vinculados entre s.

Del tipo se desprende que se requiere que el autor convierta, transfiera, administre, venda, grave, disimule o ponga en circulacin los activos a que hace referencia la norma. Estas actividades deben llevan a la consecuencia posible de los bienes adquieran un aspecto de licitud, de modo que el tipo pareciera no requerir el efectivo logro de esa apariencia, lo que nos permite afirmar que se trata de un delito de peligro. La norma contiene varios verbos tpicos. Convertir segn la Real Academia es transofmar a alguien o algo en lo que anteriormenteno era. Resulta bastante infeliz el trmino pues en definitiva dar apariencia de licitud a los bienes no significa convertirlos; pero al margen de estas consideraciones, si se mira el fin que tiene la norma, cabe interpretar que el legislador pretendi referirse al cambio de apariencia ilcita por una lcita. La accin de transferir pareciera admitir varias interpretaciones, referidas al traslado fsico de los bienes o a su cesin siempre que sea con fines de lavado y a ttulo gratuito pues, mas adelante el tipo penal inorpora el verbo vender que sin dudas importa la transmisin a ttulo oneroso. Administrar importa tener el dominio o la potestad sobre los vienes involucrados para realizar operatorias idneas para la comisin de este delito; y gravar supone constituir un gravmen sobre los bienes. Disimular es el ocultamiento de la existencia de los activos o bien hacerlos aparentar una magnitud material o un menor valor del que realmente tienen. Los verbos administrar y gravar resultan problemticos en relacin al lavado. Quien administra o grava no modifica el bien sino que el concepto de administracin se opona al de disposicin, no habiendo modificacin jurdica que oculte su origen. A su vez, quien constituye gravmenes tampoco realiza actos compatibles con la finalidad de lavado pues no se desprende de l sino que lo emplea para constituir una garanta. Quedan a salvo los casos en que estas acciones se realicen sobre los bienes subrogantes, en cuyo caso la administracin s resulta idonea para la incorporacin a la economa formal y la consecuente disimulacin del origen delictivo. El tipo atenuado del inciso 3 del Art. 303 CP incorpora el verbo recibir como tpico en relacin a los bienes de origen ilcito. Entendemos que recibir significa

entrar en posesin o dominio de los bienes sin realizar maniobras de lavado. Ahora bien, si la persona que recibe luego realiza alguno de los verbos tpicos de la figura bsica se est frente a un concurso aparente de leyes en relacin de consuncin, de modo que el lavado consume la recepcin de los bienes. El objeto sobre el que recaen las acciones son bienes, concepto que debe entenderse en un sentido amplio pero ubicado en el marco de lo econmico. Se comprenden las cosas en el sentido del art. 2311 CC, pero tambin activos inmateriales que se encuentren en el comercio, de modo que sea posible el desarrollo de los verbos tpicos. En relacin a la pena, la figura bsica prev prisin de 3 a 10 aos conjuntamente con multa de dos a diez veces el monto involucrado. El lavado resulta agravado con un incremento en un tercio en el mnimo y el mximo cuando el sujeto activo realice habitualmente estos actos, o cuando sea miembro de una asociacin o banda para cometer estos delitos. En el apartado b) del inciso 1 art. 303 se prev el mismo incremento en la pena cuando el imputado sea funcionario pblico en ejercicio u ocasin de sus funciones o profesional que requiera habilitacin especial. En este ltimo supuesto tambin sufrir inhabilitacin especial de tres a diez aos. Resulta notorio que el cambio de ubicacin del tipo de lavado habra dejado sin efecto la limitacin en la escala penal aplicable cuando la que corresponde al delito previo resultara menor a la prevista para el lavado, cosa que ocurra por aplicacin del art. 279 CP con efecto sobre todos lo normado en el captulo de encbrumiento y lavado. Esta consecuencia no resulta menor pues el disvalor de la accin precedente resulta un lmite justo de carcter punitivo, operativo en el encubrimiento pero ya no en el delito que aqu nos ocupa. Esta lmite aparece con frecuencia en el derecho comparado en relacin al encubrimiento , pero no expresamente para el tipo de lavado (Cdigo Penal Alemn, parg. 258; Cdigo Penal Espaol art. 452).

B.- Tipo subjetivo

El tipo de lavado de activos requiere el dolo directo, de modo que el sujeto activo debe saber su origen ilcito y conocer que la suma supera el monto legal. Alguna doctrina sostiene que este monto constituye una condicin objetiva de punibilidad similar a la contenida en los delitos de evasin tributaria. Es relativamente pacfica la doctrina al considerar que el dolo requiere un elemento cognitivo y otro volitivo, de modo que se deben conocer efectivamente todos los elementos del tipo objetivo en un momento anterior a la accin, toda vez que sin conocimiento no hay finalidad. Este dolo resulta directo cuando se dirige a la realizacin del tipo mientras que ser eventual En cuanto al dolo eventual, las consecuencias de la accin no perseguidas intencionalmente por el autor son ciertamente posibles, y esa posibilidad es conocida sin que ello inhiba al autor de su obrar. Al aplicar estos conceptos al tipo de lavado se advierte que no es posible la comisin mediante dolo eventual al analizar el debate parlamentario de la ley 25.246 donde se discuta si caba incorporar la sospecha como elemento alternativo al conocimiento del origen, intentando de ese modo cubrir el dolo eventual. En los hechos la ley fue sancionada con la redaccin original y cabe concluir que si en algn momento el legislador evalu una modificacin tendiente a abarcar el dolo eventual pero finalmente no la incluy, esa modalidad queda excluida y en consecuencia resulta impune. Ahora bien, el conocimiento no necesariamente debe ser de todas y cada una de las circunstancias del delito previo y, tal vez ni se requiera que se sepa cual ha sido la figura cometida si es que se conoce ciertamente que los activos provienen de ilcitos penales. En este sentido se ha expedido la CNCP Sala I en Orentrajch, Pedro y otro s/recurso de casacin, al confirmar el procesamiento con prisin preventiva de tres imputados por lavado, explicando que el saber no tiene que alcanzar el conocimiento acerca de la actividad ilegal especfica que ha generado los bienes y, con cita de Javier Zaragoza Aguado, aclar que el nivel de exigencia de este elemento cognitivo normativo no deber superar el dato de que los bienes procedan de un delito grave.

Al referirse la norma a la consecuencia posible de que los bienes originarios o subrogantes adquieren la apariencia de un origen lcito no incorpora una posibilidad de dolo eventual sino que se integra el tipo objetivo con este elemento, conviertiendo la figura en un delito de peligro abstracto y, dentro de las clasifiaciones que este tipo acepta, de aptitud peligrosa - aquella que permitir acreditar la posibilidad de consecuencia del resultado o su aptitud para la produccin del resultado lesivo con la posibilidad de producir prueba en en el sentido de la imposibilidad de concrecin del dao a fin de evitar atribuciones objetivas de responsabilidad- .

II - El Concepto de Delito Previo 1- Generalidades Siendo el lavado de activos una participacin pos-delictual es imprescindible la referencia a un delito previo. En general las leyes mencionan un delito previo sin ms referencias, lo que trae aparejado el problema de la sentencia condenatoria anterior que declare la existencia del delito que sirve como base para la operacin de lavado de activos. Para intentar salvar este problema se suele decir que lo requerido es un injusto (accin tpica y antijurdica), sin atender a la cuestiones de culpabilidad. Si bien el legislador no ha previsto limitacin alguna, el nuevo art. 6 de la ley 25.246 atribuye a la Unidad de Informacin Financiera la potestad para investigar la posible comisin de delitos de lavado de activos especialmente provenientes de una lista de delitos La ley 26.683 ampla la nmina de los delitos precedentes originantes de los activos ilcitos, incluyendo al

contrabando de estupefacientes (artculo 866 de la ley 22.415, Cdigo Aduanero), extorsin (artculo 168 del Cdigo Penal), a los delitos previstos en la ley 24.769 de Rgimen Penal Tributario (es decir, los Delitos Tributarios: evasin simple, evasin agravada, aprovechamiento indebido de subsidios, obtencin fraudulenta de beneficios fiscales, apropiacin indebida de tributos; los Delitos relativos a los Recursos de la Seguridad Social: evasin simple, evasin agravada, apropiacin indebida de recursos de la seguridad social; y

los Delitos Fiscales comunes: insolvencia fiscal fraudulenta, simulacin dolosa de pago, alteracin dolosa de registros) y a la trata de personas. Una interpretacin teleolgica fundada en el bien jurdico pude restringir el alcance desmesurado que aparenta la letra de la ley, indicando que no todo delito puede servir como previo para una operacin de lavado, pues su comisin requiere de una estructura compleja. Originariamente, la Convencin de Viena de 1988 hace referencia al narcotrfico y delitos conexos como aquellos de base sobre los cuales los estados miembros se comprometen a legislar un tipo penal. Este enfoque es correcto pues la prevencin del lavado no se vincula con cualquier delito (contrariamente a lo sostenido en la postura argentina) sino con los que se encuentran vinculados con operaciones de crimen organizado. La Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Trasnacional en su art. 6 se refiere a la penalizacin del blanqueo del producto del delito y propone un criterio de delito previo mediante remisiones a los artculos 2, 5, 8 y 23. Se refiere al art. 2 de la Convencin, donde se define delito grave a aquel reprimido con pena privativa de libertad con un mximo igual o superior a los 4 aos, sin otra referencia que permita precisar mejor cules son las conductas que se pretendi sancionar (llamado criterio del umbral en la recomendacin 1 de GAFI). El art. 5 describe la participacin en un grupo delictivo organizado con miras a la obtencin de beneficios econmicos. En el art. 8 se adopta el compromiso de reprimir la corrupcin de funcionarios pblicos o persona que preste servicios pblicos; y el art. 23 obliga a la adopcin de medidas tendientes a reprimir obstrucciones al accionar de la justicia, entendidas como intimidacin o concesin de beneficios para inducir al falso testimonio, o el uso de violencias (fsicas o morales) para impedir que los funcionarios pblicos desempeen sus tareas. Los criterios actuales intentan exceder esta nmina de delitos admitidos como previos (determinantes en el lenguaje de la Convencin) admitiendo cualquier delito vinculado al crimen organizado con efectos perjudicial en la macroeconoma, entendiendo que la participacin pos-delictual en otros casos queda abarcada por las reglas de la participacin y el encubrimiento. En definitiva, el verbo tpico del delito de lavado expresa la forma en que se acta sobre el producido en el delito previo, sin importar si este ltimo fue

cometido en el territorio nacional o en el extranjero siempre que se trate de una conducta reprimida tanto en el lugar de comisin como en la Argentina(Art. 303 inc. 5). Esto es llamado requisito o principio de doble incriminacin de modo que la actividad previo debe constituir delito en ambos sitios, siendo irrelevante el nomen iuris. Debe tenerse presente que la ley argentina no castiga el lavado cometido en el extranjero pero s el hecho de que las ganancias provenientes de delitos cometidos en otros pases se laven en Argentina, de modo que, a diferencia de otros sistemas como el espaol, no se ha adherid al criterio de jurisdiccin universal.

2- Caracterizacin Para la existencia de lavado, como se ha dicho anteriormente, es conditio sine qua non la comisin de un delito previo que provea los fondos sobre los que se opera. El tipo penal vigente hasta la vigencia de la ley 26.683 era claro en relacin al delito previo, exigiendo que el autor de lavado desarrollara los verbos tpicos en relacin a una masa de activos cuyo origen responda a una conducta penalmente injusta desplegada por otro, hecho en el cual no debera haber sido autor ni partcipe. Con la reforma el legislador redact el tipo de una manera sustancialmente diferente, eliminando la caracterizacin segn la cual deba tratarse de un bien proveniente de un delito ajeno, es decir, solo se hace referencia a que lo bienes sean "provenientes de un ilcito penal", de modo que resulta indistinto, para cometer el delito de lavado, si su autor ha sido o no autor o partcipe del delito del que produjo los bienes sobre los que recae la accin. La referencia a un ilcito penal denota la clara vo luntad del legislador de limitar, en el marco de la teora del delito, los requisitos que la conducta generadora de activos debe tener. Esto significa que deben darse dos requisitos: a) que se trate de una accin tpica tanto objetiva como subjetivamente; y b) que tambin sea antijurdica, sin que existan permisos operantes. Carece de toda relevancia el anlisis de la culpabilidad y la

punibilidad, as como toda otra conducta que recaiga sobre bienes provenientes de ilcitos de otro tipo, como administrativos, civiles o laborales, siendo stos inidneos para la configuracin del delito de lavado de activos. La recomendacin 1 del GAFI deja a salvo la posibilidad de que los pases dejen impune la conducta normalmente denominada auto -lavado, donde el autor de lavado es tambin autor o partcipe del delito previo; pues resulta evidente que en un sistema como el nuestro, una incriminacin de este tipo significa una clara vulneracin a la garanta contra la doble persecucin penal. Resulta a esta materia aplicable lo resuelto en CNCP, Sala III, causa 1991 Medina, Sergio No puede encubrirse un delito que uno mismo ha cometido o en el que ha tenido participacin, sujeto activo de esa conducta punible solo puede serlo quien no haya participado en el delito del que originariamente provienen los bienes ya que, de lo contrario se tratar de un acto posterior copenado Resulta posible en supuestos como estos evitar la declaracin de inconstitucionalidad mediante la consideracin de que ambas conductas al ser desplegadas por una misma conforman una unidad de valoracin y, como sostiene Politoff con cita de Matus, habra un concurso aparente de leyes con arreglo a la consuncin, salvo el dificilmente imaginable supuesto de que el hecho previo resultare culposo o que el autolavador resultare inculpable en l. Son admisibles como delitos previos las acciones que siendo tpicas y antijurdicas queden alcanzadas por causas de inimputabilidad, excusas absolutorias o limites a la aplicacin de la ley penal. Pensamos que cuando en el hecho previo no se alcanzan condiciones objetivas de punibilidad no ser posible hablar de lavado de activos pues, al margen de la ubicacin dogmtica que se le asigne a este elemento, el ilcito no reviste naturaleza penal sino de otra ndole.

3. Constatacin del Delito Previo Teniendo en consideracin lo expuesto, se advierte que un delito previo es la base que aporta los bienes que luego son incorporados al mercado mediante las operaciones de lavado. De este modo, la sentencia que pretenda condenar

por la existencia de lavado de activos debe partir de que existe y se tiene por acreditado el delito anterior. Esto trae como problema precisar cmo se prueba el delito previo. Una primera postura entiende que se debe dictar una sentencia judicial en un proceso anterior al de lavado, donde se constate que existe un hecho tpico y antijurdico (accesoriedad limitada), y que sta quede firme. La segunda posicin, mayoritaria, entiende que en el mismo proceso seguido por lavado es posible comprobar por cualquier medio que exista un delito previo aunque los autores y partcipes no puedan ser habidos. En caso de admisin de la punibilidad del auto-lavado, sera posible condenar por el delito previo y lavado, aplicando las reglas de concursos. Este criterio ha sido sostenido por el STS Espaol 1704/01, donde indica que en la definicin de blanqueo se exige a previa condena por el delito del que proceden los bienes que se aprovecha u ocultan pues carecera de sentido esperar en la persecucin penal de esas conductas, a que se declara la responsabilidad de quien en el trafico hubiera participado en dicho circuito. Este mismo Tribunal consider que la procedencia criminal de los bienes que son objeto de blanqueo no requiere sino la comprobacin de una actividad delictiva de modo genrico (STS 29/9/2001), entendiendo que son indicios el incremento patrimonial inusual del autor (516/2006, 560/2006), la posesin de grandes sumas de dinero en efectivo y su transporte (124/05, 1014/06), utilizacin de testaferros (1287/05), ausencia de explicaciones sobre adquisiciones y destinos para el dinero o los bienes (33/05, 1126/05), vinculo con actividades delictivas o delincuentes (798/05, 1611/05), entre otros. Este ultimo criterio ha dado lugar a sostener que la prueba de indicios es especialmente idnea y til para suplir las carencias de prueba directa en los procesos penales relativos a stas y otras actividades delictivas encuadradas en lo que se conoce como criminalidad organizada, y as evitar las parcelas de impunidad que podran generarse en otro caso respecto a los integrantes de estas organizaciones delictivas. En la prctica procesal penal ser habitual que no exista prueba directa de estas circunstancias, y al faltar sta deber ser

inferida de los datos externos y objetivos acreditados (CNCP, Sala I Orentrajch, Pedro s/ Recurso de Casacin 21/3/2006). Fcil resulta advertir que, integrando el delito previo uno de los elementos del tipo, la prueba de su existencia debe permitir al juez arribar al estado de certeza requerido para el dictado de una sentencia condenatoria. Es mayoritaria en nuestro pas la postura segn la cual no es necesario que el delito antecedente tenga sentencia condenatoria firme, pero s debe probarse en la causa de lavado la existencia del hecho previo con las caractersticas de tipicidad y antijuridicidad. En este orden de ideas, si el supuesto delito previo ha sido objeto de investigacin y ha recado una sentencia absolutoria o un sobreseimiento fundados en la inexistencia del hecho, su atipicidad o la existencia de una causa de justificacin, no ser posible el dictado de una sentencia condenatoria. Adems, resulta indispensable la acreditacin el vnculo firme entre la accin de lavado y el delito previo. As, se ha entendido que en el delito de encubrimiento no basta con la denuncia de un robo sino que es necesario establecer la relacin directa entre el robo y el objeto cuyo origen ilcito se pretende (CNCP Sala II, Coriolano, F. del 10/2/1995). Dicho en otras palabras, los bienes objeto delavado deben tener una relacin causal adecuada con el delito previo en forma concreta o por derivacin econmica. En relacin a la carga de la prueba, no corresponde al sospechado probar su inocencia sino que la acusacin deber acreditar la comisin de dos hechos: el previo y el lavado, como consecuencia del principio de inocencia que impone la oficialidad en la produccin de la prueba 4. El Caso de los Delitos Tributarios El art.6 de la ley 25.246 prev expresamente la posibilidad de que el delito tributario sirva como previo para la comisin de lavado de activos. Al respecto existen dos posturas, una que admite que cualquier delito de la ley 24.769 pueda ser til a estos fines, y otra que considera que solo aquellos en que se obtienen ganancias califican como previos.

Quienes aceptan la evasin como delito determinante parten de que la figura de evasin no sanciona la omisin de pago lisa y llana, sino que se requiere una omisin ardidosa, de modo que aquello que se deja de ingresar en forma de tributo constituye el objeto de lavado pues, la diferencia entre lo que corresponda tributar y lo efectivamente pagado constituye el objeto del delito tributario y, sobre ste, el sujeto activo de lavado realizar las acciones tpicas del Art. 303 CP. En una posicin contraria se encuentra el Centro de Economa y Delito de la Facultad de Ciencias Econmicas de la Universidad de Buenos Aires, que por medio de un comunicado ha expresado su postura en relacin al tema que nos ocupa. En este orden manifiesan que la infraccin a la ley de lavado de activos supone la existencia de bienes susceptibles de ser confiscados en funcin de su origen ilcito; mientras que la evasin tributaria tiene por finalidad evitar un pago que empobrece a quien los realiza y no incrementar el patrimonio, haciendo la distincin entre dinero sucio y dinero gris (tambin llamado negro). Si la actividad que ha producido el dinero que sirve de base imponible resulta lcita, se cae fuera del supuesto de hecho toda vez que el autor no ha incrementado su patrimonio de forma ilcita, es decir, el hecho imponible es lcito lo que hace atpico el manejo del dinero conservado fraudulentamente en miras a darle apariencia legal; al considerarse que no se cumple con el tipo pues si bien el monto evadido ha sido objeto de un delito, no proviene de un delito. En consecuencia, las conductas que evaden el pago de impuesto resultarn punibles en los casos y formas que lo prevea la ley penal tributaria, pero nunca a ttulo de lavado de activos. Distinto es el caso de la obtencin fraudulenta de subsidios de carcter impositivo donde all s existe un enriquecimiento proveniente de una actividad ilcita y podra servir como delito determinante.

BIBLIOGRAFA CONSULTADA - Escobar, Ral T.: El crimen de la droga. Txicos. Depresores. Estimulantes. Drogadiccin. Narcotrfico. Lavado de Dinero. SIDA,. Mafias. Geoestrategia. Editorial Universidad, buenos Aires, 1992 - Blanco Cordeo, Isidro. El delito de blanqueo de capitales, Aranzadi, Buenos Aires, 1997 - DAlbora, Francisco J., Lavado de Dinero. Ad-Hoc, Buenos Aires 2011 - Gen, Gustavo y otros. Legitimacin de activos ilcitos. Buenos Aires, Ad-Hoc 2010 - DAlbora, Francisco J., Lavado de dinero y delito tributario - Cneo Libarona, Mariano. El delito de lavado de dinero: la existencia de un delito previo y su prueba. Garantas constitucionales. Buenos Aires, Ad-Hoc 2009 - Politoff, sergio. Lavado de dinero y trfico ilcito de estupefacientes. Hardcover, Editorial Juridica ConoSur. Santiago de Chile.