REYNALDO PORCHAT

LENTE DA FACULDADE DE DIREITO DE SO PAULO

DA RETROACTIVIDADE
DAS

LEIS CIVIS

So Paulo
Duprat & Comp - Rua Direita. 26 1909

DA RETROACTIVIDADE
DAS

LEIS CIVIS
CAPITULO I

Do conceito da retroactividade
1. A efficacia e o imperio da lei tm um determinado limite de tempo, que fixado pelo momento inicial da sua publicao o pelo mo-mento final da sua abrogaco. Dentro nesse espao de tempo, so regulados pela lei vigente todos os actos que nelle se realisam produzindo relaes juridicas. Mas quando uma lei abrogada por uma outra lei. acontece geralmente que certos actos que furam praticados no do-minio da primeira, produzem consequencias ou effeitos que se projectam pelo tempo posterior a abrogao e vo efecttvar-se ou tornar-se exigiveis quando j se acha em vigor a nova lei prerrogativa.

4 E se verdade que a autoridade da lei cessa quando ella abrogada, parece, primeira, vista, que no pde mais ser invocada para regular quaesquer relaes de direito, uma vez que pela publicao de uma nova lei comeou esta a exercer plenamente a sua autoridade. Entretanto o direito permitte que, mesmo dentro no periodo de tempo em que domina a lei nova, seja invocada a lei antiga para reger certos actos que nasceram sob o seu imperio, e que ainda po se acham de todo consummados, bem como as consequencias e os effeitos resultantes desses mesmos actos. 2. Quando a lei nova em vigor no attinge com a sua autoridade esses actos e suas consequencias, e os deixa inteiramente regulados pela lei antiga, sob cujo dominio tiveram nascimento, se diz que no ha retroactividade, isto , que a lei nova no retroage, no tem aco alguma sobre taes actos praticados no passado, antes do momento da sua publicao, embora s depois desta se tornem exigveis as respectivas consequencias e effeitos. Ao envez, quando a autoridade da lei nova se exerce sobre actos que foram praticados sob o dominio da lei antiga, e regula os effeitos e consequencias que venham a produzir-se j sob o imperio da nova lei, se diz que ha retroactividade, isto , que a lei retroage, e que debaixo de sua aco cem

5 os actos que. nasceram antes da sua publicao, mas cujos effeitos venham a tornar-se exigveis depois delia. 3. Quaes sejam os actos que escapam aco da lei nova, e quaes sejam os que a ella se submettem o importantssimo problema juridico, que deu logar construco da theoria da retroactividade das leis, chamada por alguns ctheoria da no retroactividade das leis, () por outros, theoria da irretroactividade, (2) theoria dos direitos adquiridos (3) e que outros denominaram questes de direito transitorio. (4) 4. O assumpto, quer sob o ponto de vista puramente theorico, quer sob o ponto de. vista do interesse prtico, dos que tm des-pertado as maiores controversias, ou, como diz Clovis Bevilaqua, um dos pontos mais obscurecidos pela discusso jurdica. (5) J no dar o nome theoria, como acabamos de ver, no se harmonisam os escriptores. 5. E o desaccrdo ainda se manifesta com maior inconvenieacia para o estudo da materia no definir-se o que seja retroactividade da lei.
() Baudry LacantinerieTrait. de Droit. Cio., % ed. v. I n. 125, nota I () Pacifici-Mazzoni Ist. di Dir. Cio. Ital., v. I n. 85 e segs. () LassalleThor. Systm. d.s Droits. Acguis., trad. franc. 1,904
v. 1.

(4 ) Chabot de 1'AllierQuest. trans. sur le Cod. Civ. (5) Clovis BevilaquaTh. Ger. do Dir. Civ. pag. 19.

7. Os actos ou relaes jurdicas perante os quaes a lei nova no retroage, so os convencionalmente chamados direitos adquiridos. Quando, ao executar-se uma lei nova qualquer, depara-se um direito adquirido que possa ser lesado, a lei no tem applicao ao caso, porque a retroactividade seria injusta. Quando no se encontra direito adquirido, applica-se a lei, mesmo retroactivamente, porque a retro-actividade justa. A expresso direito adquirido usa-da de longa data, geralmente adoptada, e exprime com clareza a ida que nella se quer incluir. No tm razo, portanto, Planiol, () Vareilles Sommires (2) e os que com elles criticam o uso dessa expresso, sem lhe apresentarem substitutivo satisfactorio. Se, em alguns casos, ha difficuldade em decidir se se trata de um direito adquirido ou de uma espectativa, isso no autorisa a declarar inexacta ou falsa a distinco. ' verdade que pode ser ella tomada em sentido differente quando se trate de outra materia jurdica; mas, empregada em qualquer questo pertencente theoria da retroactividade das leis, tem um significado proprio, technica-mente firmado, e que no se confunde com qualquer outro.
(1) Planiol Trait. de Dr. Civ., 4 ed., v. I, n. 24I. (2) Vareilles Sommires Une theor. nouv. sur la no* re-troact. des lois, apud Baudry, ob. cit., n. 125, n. I.

CAPITULO II

Do direito adquirido ; direito consumma-do ; faculdades ; espectativas.

8. Direito adquirido Se pelo reconhecimento da existencia ou inexistencia do direito adquirido, que se conclue pelo effeito no retroactivo ou retroactivo de uma lei nova, cumpre fixar, de modo claro, o que seja direito adquirido. Ingentes tm sido as tentativas feitas para o definir; e os mais notaveis jurisconsultos tm tomado parte na tarefa. Quasi sempre falhos ou incompletos os resultados, Planiol () ainda modernamente chegou a chamar de artificial e viciosa a doutrina do direito adquirido, julgando impossvel dar-lhe uma definio satisfactoria. (2). Mas no. pensamos com Planiol. Depois do preciosssimo contingente trazido pelo insi(1) Planiolloi-, cit. (2) Guilherme Alves Moreira, na sua substanciosa obra ultimamente publicada, applaude a critica de Planiol; e para no empregar a expresso consagrada direito adquirida usa de outras equipollentes : direito definitivamente individualisado >, situao subjectiva definitivamente constituda >, etc.Inst. dt Direito Civil Portugus1907v. I m. 36, 37 e 38.)

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121. Mais do que todas, a noo dada por Savigny, (1) contribue efficazmente para for-mular-se uma definio do direito adquirido. Para elle, direitos adquiridos so consequencias de factos juridicos passados, mas consequencias ainda no realisadas, que ainda no se tornaram de todo effectivas. Direito adquirido , pois, todo o direito fundado sobre um facto juridico que j succedeu, mas que ainda no foi feito valer, so as relaes jurdicas de uma pessoa determinada, isto , os elementos de uma esphera de independente domnio da vontade individual, e no as faculdades abstractas de todos os homens ou de classes inteiras de homens, nem as espectativas, que se fundam sobre uma antiga lei, mas so destrudas pela lei nova. Nessa noo, vem se destacados alguns caractersticos do direito adquirido: consequencias de facto realisado sob a lei antiga, constituindo relaes de direito, onde se manifesta o domnio da vontade individual, mas que ainda no se fizeram valer. 13. Posteriormente Lassale, imprimindo uma orientao profundamente philosophica ao estudo da materia, em sua admiravel monogra-phia sobre o assumpto (2) veiu, com idas inteiramente novas, accentuar uma das feies
(1) Savignyob. cit. v. 8 385, pags. 382, 385, 386 e 387. (2) Lassalle ob. cit.

 13 mais caractersticas do direito adquirido, mostrando a razo por que elle se impe ao respeito perante quaesquer disposies de uma legislao futura. Para Lassale, o direito adquirido se apresenta como a effectuao da livre 'vontade do individuo. Quem o adquiriu, obrou como um ente livre que pensou e quiz, sabendo o que queria, conhecendo a lei vigente, e acceitando voluntariamente as consequencias do seu acto. Uma lei nova que o violasse, constituiria uma affronta inviolabilidade da personalidade humana. Este cunho da individualidade da pessoa, que assignala o direito adquirido, deante do qual deve desapparecer qualquer effeito de uma lei nova, um dos pontos em que mais reala a theoria de Lassalle, e em que mais proveitosamente elle contribue para o conhecimento da natureza desse direito. A theoria do eminente escriptor pecca, porm, por ter elle, arrastado pelas exageraes da sua escola philosophica, affirmado que o direito adquirido resulta exclusivamente de um acto da liberdade individual, da aco livre da vontade, e no pde nascer de uma simples determinao legal independentemente do concurso da vontade do individuo. E' um pequeno seno, que torna incompleta a sua brilhante doutrina, excluindo da categoria dos direitos adquiridos alguns direitos, que devem ser incontestavelmente considerados taes.

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Porque, como justamente observa Gabba (l) comquanto seja verdadeiro que a maior parte das relaes jurdicas sejam postas em existencia pela vontade humana, e por isso a maior parte dos direitos adquiridos o sejam por meio de actos voluntarios, , entretanto, certo que alguns direitos nascem directa ou indirectamente ipso jure, isto , por obra da lei, e constituem verdadeiros direitos adquiridos. 14.. Foi com o aproveitamento dos elementos colligidos nas difinies precedentes, que o insigne Gabba, corrigindo e completando as idas anteriormente expostas, conseguiu formular a su.t longa definio do direito adquirido. E' direito adquirido, define elle, todo o direito a) que consequencia de um facto idoneo a produzil-o em virtude da lei do tempo em que esse facto foi realisado, embora a occa-sio de o fazer valer no se tivesse apresentado antes da existencia de uma lei nova sobre o mesmo objecto, e b) que nos termos da lei sob o imperio da qual se deu o facto de que se originou, entrou mmediatamente a fazer parte do patrimonio de quem o adquiriu.(2).
(2) Gabba ob. cit. p- 175. (2) Gabbaeb. cit p. 191. EspnolaSyst. de Dir. Civ. Brasil, pag. 170 nota 5reconhece que esta definio apresenta um criterio distinctivo sufficiente no s sob o ponto de vista theorico, como tambem para as necessidades da prtica. No pensa assim o douto Lacerda de Almeidaque a critica com rigor, em substancioso artigo publicado no Jornal do Commecio de 28 de fevereiro de 1909.

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Essa definio, desde que seja completada com esta frase final, que lhe offerecemos em additamento, ou constituiu o adquirente na posse de um estado civil definitivo, encerra todos os caractersticos distinctivos do direito adquirido, que so: 1. um facto acquisitivo, idoneo a produzir direito, de conformidade com a lei vigente; 2.0 uma lei vigente no momento em que o facto se realise; 3.0 capacidade legal do agente ; 4.0 ter o direito entrado a fazer parte do patrimonio do individuo, ou ter constitudo o adquirente na posse de um estado civil definitivo; 5.0 no ter sido exigido ainda ou consum-mado esse direito, isto , no ter sido ainda realizado em todos os seus effeitos. 15. I. o facto A expresso facto, segundo observa o autor da definio, deve ser tomada no seu mais amplo sentido, comprehen-dendo os factos e as relaes jurdicas. E esse facto deve ser realisado completamente, de ac-cordo com a lei em vigor, porque se o facto) no tiver sido perfeito, como exige essa lei, no ser apto a fazer adquirir um direito. O direito de uma pessoa determinada nasce do facto jus oritur ex facto. Emquanto no se verifica o facto, que produz a acquisio de um direito, ha apenas possibilidade de direito, simples faculdade jurdica abstracta, ou mera espectativa.

Para que o facto acquisitivo possa produzir direito, deve consistir em uma modalidade da situao em que o homem est pelo simples facto de ser homem. Essa modalidade pode provir ou de acto positivo da vontade humana, ou de fortuitas contingencias da vida social, de que a lei faz originar-se um direito. O acto voluntario pode ser praticado por uma s pessoa, seja a propria que adquire o direito, seja um terceiro, ( actos unilateraes ), ou por mais de uma pessoa (convenes); e pode ainda ser praticado ou com o proposito de fazer surgir um direito, ou sem o escopo de crear direito A palavrafactocomprehende, pois, essas tres modalidades indicadas. Donde se conclue que um direito adquirido pde provir ou de um acto da propria vontade do adquirente, ou de um acto voluntario de outra pessoa, ou da determinao da lei, em virtude de uma cir-cumstancia qualquer ou caso fortuito. 16. Para que o facto acquisitivo seja apto a produzir direito adquirido, deve reunir certos requisitos essenciaes, que so os seguintes : a) Deve ser praticado de conformidade com a lei vigente, sendo observadas as condies e as formalidades prescriptas sob pena de nullidade. E' claro que um facto realisado

 17 contra o disposto na lei em vigor seria invlido ou nullo, e de facto nullo no pde resultar nenhum direito. E desde que a lei estabelece certas frmalidades especiaes internas ou externas, para que um acto seja idoneo a produzir direito, certo que o facto acquisitivo deve ser posto em existencia com observancia dessas frmalidades que a lei do tempo exige. E' perante esta lei que se deve verificar se o facto legal, quer quanto materia, quer quanto frma, e se est apto a produzir effeitos juridicos tempus regit actum. Se no contiver as condies e as frmalidades exigidas pela lei do tempo em que teve existencia, nullo e no produz effeito algum. 17. Entretanto, alguns autores sustentam que, embora seja nullo um facto por ter sido praticado com falta de alguma condio ou frmal idade exigida pela lei do tempo, esse facto convalescer quanto substancia ou quanto frma, isto , se tornar vlido, desde o momento em que apparea uma lei nova dispensando a condio e a frmalidade que no foi observada. Assim, por exemplo, se um testamento fr feito por um menor, e smente perante quatro testemunhas, o que ser motivo de nullidade perante a lei actual, tornar-se- vlido se, por occasio da morte do testador, houver uma nova lei permittindo que os me-

 18 nores faam testamento e que os testamentos sejam feitos perante quatro testemunhas. Lassalle argumenta em prol dessa opinio, no tocante convalescena material, embora) quanto convalescena frmal a restrinja s ao que elle chama frmas probatorias, e diz que, desde que a lei nova aboliu a disposio prohibitiva que impedia a manifestao da vontade, no ha razo para que essa manifestao da vontade no produza effeito, uma vez que ella ainda subsiste, e que desappareceu o unico obstaculo que havia. E procurando encontrar fundamento para a sua opinio no direito romano, mostra que, se entre pessoas de differente religio, ou ligadas por parentesco em gru proximo, se realisasse um casamento prohibido, e, portanto, nullo perante a lei vigente, esse casamento tornar-se-ia vlido desde o dia em que apparecesse uma nova lei abolindo taes impedimentos. Gabba rebate com vantagem a opinio de Lassalle, proclamando um principio inteiramente opposto. (1). Diz elle que, assim como a lei nova no pde apagar os effeitos das relaes jurdicas validamente concluidas sob o imperio de uma lei precedente, assim tambem no pde, salvo em casos excepcionaes e expressamente determinados, attribuilos a actos que so nullos
(1) Gabbaob. cit., v. I, p. 243

 19 em virtude da lei sob cuja autoridade foram concludos. Realmente, quem praticou um acto juridico violando as disposies imperativas da lei vigente, no pde esperar que esse acto venha algum dia a produzir effeito, como se a lei houvesse sido observada. Pode acontecer mesmo que uma pessoa viole a lei intencionalmente, certo de que o seu acto nunca produzir effeito juridico. E seria uma violencia que a doutrina viesse vlidar um acto contra a vontade de quem o praticou. 18. Nada faz para o caso o exemplo que Lassalle pretendeu encontrar no direito romano, onde, no fr. 4 e no fr. 65 1de ritu nupt. (23-2) se declara que, embora originariamente invlido o casamento de um impubere, ou de um magistrado provincial com uma mulher da provncia por elle administrada, esse casamento se torna valido, desde o momento em que o impubere se torne pubere, ou o magistrado deixe o cargo que exercia. Em verdade, nesses casos, o direito romano admitte que se torne vlido um acto que originariamente era nullo, no porque appare-cesse uma lei nova abolindo os impedimentos, como faz suppor Lassalle, pois, no ha, nas hypotheses figuradas, nenhuma mudana de legislao, mas sim, porque, como bem claramente se v pelos exemplos, cessaram as cir-

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cumstancias de facto que produziam a nullidade perante a lei vigente. Antes, o direito romano proclama o principio contrrio, de que no convalescem os actos nullos, o que se v estabelecido no s em materia de legados e fideicommissos pela regra cataniana (D. 34-7 ), segundo a qual o que vicioso desde o principio no pde ter fora nem effeito em qualquer tempo, como tambem nas regras geraes de direito, onde diz Paulo quequod initio vitiosum est, non potest tractu temporis convalescere (fr. 29de reg.jur. (50-17), e L. Rufino quequ ab initio inuti-tilis fuit institutio, ex postfacto convalescere non potest. (fr. 210 h. t.) O instituto da ratihabitio tambem em nada apoia a doutrina de Lassalle, porque, na ratihabitioratum habere,ha uma approvao e ratificao daquillo que foi feito por falso procurador1, rem haberi ratam hoc est comprobare adgnoscereque quod actum est a falso procuratore. (1) Est claro que no se cogita ahi de mu-dana de legislao. Savigny diz positivamente que a frma de um negocio juridico deve julgar-se exclusivamente segundo a lei existente no tempo em que foi elle realisado de modo que uma lei posterior no influe sobre a sua vlidade, quer simplifique, quer complique a antiga frma. Esta
(1) Ulpianus, fr. 12 rat. rem haberi (468).

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maxima pde exprimir-se com as palavras tempus regit actum, que correspondem, e alis com maior gru de certeza, regra de direito local locus regit actum (1). 18. b) O facto deve realisar-se em tempo proprio, isto , deve ser posterior publicao, e anterior abrogao da lei que lhe d effeito juridico. Realmente, o effeito juridico de um facto s lhe pode ser reconhecido pela lei dentro de cujo perodo de obrigatoriedade elle teve existencia. Algumas vezes acontece que uma lei nova attribue effeitos juridicos diversos a um facto dado no domnio da lei antiga. Mas isso s se pode verificar a respeito de um facto de natureza permanente, comeando os effeitos jurid icos depois da publicao da nova lei, e sob a condio de no serem lesados direitos adquiridos. 19. c) Deve ser perfeito, isto , reali-sado completamente e em todas as suas partes. Diz-se assim, porque o facto acquisitivo pode ser simples ou complexo. Simples aquelle que se realisa em um s momento, no apresentando partes successivas, separadas por um intervallo de tempo, (compra e venda, mutuo, etc.) Complexo aquelle que se compe de partes, as quaes vo tendo existencia separadamente, com intervallos de tempo. O facto complexo ainda
(1) Savigny, ob. cit. v. 8 ( 388. p. 409.

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pode verificr-se de tres modos: ou posto em existencia por uma s pessoa, que praticou a srie de actos em um perodo mais ou menos longo de tempo : (a usucapio); ou por duas ou mais pessoas, praticando cada uma separadamente, uma parte distincta do facto: (a suc-cesso testamentaria); ou por um acto humano qualquer, ao qual se ligue um acontecimento posterior, que a pessoa no tem o poder de evitar: (os factos condicionaes). Emquanto o facto no est realisado era todas as suas partes, no pde produzir um di-reito adquirido. 20. Os autores discutem se, estando rea-lisada apenas uma parte do facto complexo quando apparea uma lei nova, pode a pessoa ainda realisar as outras partes para o fim de adquirir um direito. Gabba (1) responde fazendo distinces: E' permittido aperfeioar o facto, quando a parte que falta seja infallivel, devendo necessariamente verificar-se, (2) ou quando seja uma verdadeira e propria condio, cujo implemento no possa ser evitado pela pessoa contra quem se frma o direito adquirido, ou quando seja um desenvolvimento ou transfrmao de um direito adquirido anterior em que ella tenha a sua base.
(1) Gabba ob. cit. p. 229. (2) Conf. Papinianus, fr. 79 princ. de cond. et demonst. (35O Ulpianus, fr. 921de novat (462).

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Fra dessas tres condies, no permit tido completar ou aperfeioar o facto, pois a parte realisada pode conter apenas uma espe-ctativa e no um direito adquirido, visto que no se pde admittir direito adquirido a adquirir um direito.
21. 2. A lei vigente Gabba () diz

que todas as vezes que affirmamos a existencia concreta de um direito, essa affirmao tem dois objectos: i. a existencia de um facto do qual, ou em virtude do qual ns consideramos que surgiu o direito, 2. a existencia de uma lei que daquelle facto faz nascer um direito. A lei nova, embora affirmando ou negando alguma cousa, deve referir-se a um objecto con-Icreto, visando determinados factos ou circum-stancias. Antes de concretisado no facto, o direito existe apenas em abstracto, em um simples estado de possibilidade na lei que d a norma de agir e reconhece nos indivduos uma faculdade jurdica. E formulando uma proposio fundamental na theoria da retroactividade, o eminente escriptor observa que no se pode admittir um direito concreto, que no tenha o seu fundamento em uma lei ou norma jurdica positiva, ( comprehendendo os usos e costumes), vigente no tempo em que o direito surge, e no provenha de um facto ao qual essa norma [jurdica attribue a virtude de produzir direito.
() Gabbaob. cit. p. 195.

A lei do tempo que regula o facto. E no possvel applicar a um mesmo caso juridico duas leis emanadas em tempo diverso, salvo quando o facto juridico complexo, e se decompe em partes distinctas que tiveram existencia em tempo e sob leis differentes.
22. 3. Capacidade legal do agente

Para que um facto seja idoneo a produzir direito, necessario que o agente tenha capacidade jurdica reconhecida pela lei vigente no momento em que surgiu o facto. As questes de dolo, violencia ou erro, que podem viciar a vontade e influir sobre os effeitos de um acto praticado, devem ser tambem julgadas de accor-do com a lei do tempo. A capacidade de agir, diz Savigny, deve ser julgada exclusivamente segundo a data do facto juridico, seja . no tocante ao estado do facto, seja no que concerne lei existente. Assim, se um menor conclue um contracto sem assistencia do tutor, este contracto e permanece nullo, ainda depois que o menor tenha attingido a maioridade, e mesmo que uma lei posterior antecipe a epoca da maioridade. E da mesma frma, o contracto feito por um maior de 21 annos e permanece vlido, mesmo que depois seja adoptada a legislao romana que fixa o comeo da maioridade em 25 annos. (1)
() Savignyob. cit. v. 8 387 p. 408.

 25 23. 4. Caracter patrimonial ou concreta utilidade resultante da posse de um estado civil definitivo ()

Nem de todos os direitos se pode dizer que so adquiridos. Para verificar-se a existencia de um direito adquirido, necessario que elle constitua uma utilidade concreta da pessoa, utilidade que pode traduzirse ou por vantajosas condies pessoaes subjectivas, resultantes da posse de um estado civil definitivo, ou por vantagens patrimoniaes, comprehendidas estas na sua mais ampla accepo. (2) A primeira frma de utilidade attinge as qualidades constitutivas do estado da pessoa, (3) a segunda o patrimonio propriamente dito, concretisando-se em cousas externas, objectos de direito. O direito adquirido , pois, individual, ou por fazer parte do patrimonio material de uma pessoa, ou por ligar-se intimamente individualidade de alguem como um dos seus caracteres distinctivos. Limitando cuidadosamente o conceito do direito aquirido, adverte Gabba (4) que <direitos concretos e adquiridos so smente aquelles
(1) Filomnsi Guelfi ob, cit- 32 p. 111diz que o direito adquirido, que deve ser respeitado, pertence ao domnio do direito privado devendo ter sido produzido de modo legitimo e fazer parte do patrimonio da pessoa. (2) HucCode Civil v. I n. 66. 3 ( ) Baudry Lacantinierieob. cit., v. 1 n. 146. (4) Gabbaob. cit. p ato.

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que, dentro da esphera do poder facultado pelas leis concernentes s pessoas e s cousas, visam a um determinado e vantajoso effeito, por essas leis contemplado de modo explicito ou implcito, e surgem nos indivduos, ou por virtude da operosidade humana, ou por virtude directa da propria lei, em seguida a factos e circumstan-cias, nos modos e condies por ella preestabelecidas. >
24. 5. No estar ainda consumma-

do o direito.Como ultimo elemento caracteristico do direito adquirido, exige a definio que o direito ainda no tenha sido feito valer, isto , que ainda no tenha sido realisado em todos os seus effeitos. Nesta condio est o criterio pelo qual se distingue o direito adquirido daquelle que j foi consummado. Desde que o titular de um direito j o fez valer contra quem elle existia, e desde que j se realisaram os effeitos delle decorrentes, esse direito entrou para a classe dos factos consummados. deante dos quaes nem possivel cogitar de aco re-,-troactiva de lei alguma. O direito adquirido um direito que pertence a alguem, mas que ainda no produziu todos os seus effeitos, e que, por isso, pde ainda ser exigido judicialmente pelo seu titular. O direito consummado aquelle que j se fez inteiramente effectivo, um facto acabado, totalmente realisado, e a respeito do qual nada possivel reclamar seno

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o respeito ao que j aconteceu e que j produziu todos os seus effeitos. 25. Por dois modos o direito se consumiria : por soluo amigavel (transaco), ou por sentena judicial. J dizia Paulo, nos arts. 229 e 230de verb. sig. (50-16) que, pelas expresses transacta ou finita devemos entender no s aquellas cousas sobre as quaes houve controversia, mas tambem aquellas que se possuem sem ter havido controversia. Pertencem a esse numero os negocios terminados por um julgamento, os que se resolveram por uma transaco, ou os que Analisaram por um silencio de longo tempo. Transacta finitave intelligere debemus, non solum quibus controversia fuit, sed etiam qu sine controversia sint possessa : ut sunt judicio ter-minata, transactione composita, longioris tempo-ris' silentio finita. Na c. 7de leg. (1-14), Theodosio e Valentiniano determinaram que as leis e as constituies s regulam os casos futuros e no podem revogar os factos passadosleges et cons-titutiones futuris certum est dare frmam ne-gotis: non ad fada prceterita revocari; e na c. 2 23de vet. jur. enucl. (1-17) Justiniano, promulgando as Instituas, o Digesto e o Codigo, ordenou que s tivessem fora de lei para os casos futuros e pendentes, e no para os

 28 que estivessem terminados por sentena judicial ou por composio amigavel, pois que estes de nenhum modo devem ser resuscitadoset suum vigorem in judiais os tendentes in omnius causis, sive qu postea emerserint sive in judiciis adhuc pendent nec ea judicialis vel amicalis forma com-pescuit. Qu enim jam vel judiciali sententia finita sunt vel amicali pacto sopita, hc resus-citari nullo volumus modo. E neste sentido, muitos outros textos se encontram affirmando todos que as leis novas no podem affectar os casos que j terminaram por transaco ou por sentena, isto , os factos consummados(c. 16de transac. (2-4), c. 22 I de sacr. -eccl. ( 1-2 ) c. 17 1 de fide instrum, (4-21), c. 15 5de legit. hred. (6-58), nov. 19 pr. e cap. 1. 26. Releva notar que os autores divergem quanto questo de saber se se deve applicar ao caso uma lei publicada posteriormente sentena judicial, quando sobre esta pende ainda deciso de um tribunal superior, por ter sido contra ella interposto recurso de appellao. Gabba (1) diz que, na sua opinio, no ha duvida que sobre tal sentena deve influir toda e qualquer lei retroactiva por mera vontade do legislador, emanada pendente a causa. Em direito romano, porm, no pde ser admittida semelhante opinio, porque Justiniano
() Gabba, ob. cit. p. 37.

 29 declarou expresssamente, em a nov. 115. pr. e cap. I que se se interpuzer appellao contra a sentena pronunciada em uma causa, os juizes a devem julgar observando as leis vigentes no momento em que a sentena foi pronunciada, mesmo quando apparea, depois da sentena, uma lei nova, cujas disposies sejam applica-veis a casos anteriores. Savigny justifica a disposio romana, di-zendo que o juiz da primeira instancia smente podia decidir segundo a lei vigente no tempo da sua sentena, e ao tribunal de appellao s permittido modificar uma sentena errada, mas nunca uma sentena justificada por si mesma. (). Tratando se de recursos contra a sentena que ainda no passou em julgado, a regra geralmente admittida que uma lei nova no pde abolir, com effeito retroactivo, um recurso que a lei antiga admittia quando foi pronunciada a sentena. E Gabba entende que um recurso introduzido por lei nova no pde ser adoptado contra uma sentena pronunciada sob a vigencia de uma lei que o no admittia. (2). 27. Faculdades e expectativas.Conhecida a natureza do direito adquirido, pelo estudo dos seus elementos constitutivos, podemos distinguil-o no s do facto consummado,
(1 ) Savigny, ob. cit. 397 p. p18. (2) Gabba, ob. a. v. 4 p. 539.

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como acabmos de vr, mas ainda das simples faculdades e das meras espectativas, conforme a technica usada pelos autores, repellida modernamente, sem razo alguma, por Planiol (1) e os que o acompanham. Faculdade, como a palavra bem claramente significa, a simples capacidade, no exercitada, de praticar actos juridicos; um direito que a lei reconhece, mas que nunca foi posto em pr-tica, do qual ainda no foi feito uso pela pes-soa de quem se trata, como, por exemplo, a faculdade de contrahir casamento, ou a faculdade de testar. Essa faculdade se mantm como tal, emquanto a pessoa no a exercita por meio de um facto acquisitivo de direito. Ella anterior ao direito adquirido, e simples meio para o adquirir. Espectativa a mesma esperana de um direito que, pela ordem natural das cousas, e de accordo com uma legislao existente, entrar provavelmente para o patrimonio de um individuo quando se realise um acontecimento previsto. A espectativa se distingue da faculdade,porque se transfrma em um direito que entrar para o patrimonio do individuo independentemente de qualquer acto deste. A faculdade s produz acquisio de direito quando exercida pelo titular O conceito da espectativa est para
(1) Planiol, ob. cit. v. I n. 249. Clovis Bevilaqua.Theor, do Dir. Civ. pag. 21.

 31 o de faculdade, como o conceito de probabilidade est para o de possibilidade. A espectativa se distingue do direito adquirido porque este, como vimos, j entrou para o patrimonio da pessoa, ou, ao menos, j se concretisou em uma utilidade pessoal ou real para o individuo, ao passo que aquella apenas uma esperana. No ha direito adquirido, diz Filomusi Guelfi, quando um direito est no seu fieri ou devenire. (1) O direito em espectativa pode ser alterado por lei. O direito adquirido nem a lei o pode alterar. Um exemplo de espectativa de direito a que tem o filho sobre a legitima paterna, porque em virtude de um acontecimento previsto, e de accordo com uma legislao vigente, elle espera que essa legitima entre para o seu patrimonio e constitua um direito adquirido. 28. Cumpre notar que o direito adqui-rido pode ser condicionado. E preciso maior atteno, neste caso, para no o confundir com a espectativa. Para isso, deve-se observar que o direito adquirido condicionado tem todos os elementos de um direito adquirido, e j se concretisou em utilidade para o individuo, dependendo apenas da realisao de uma condio ou de um termo para que possa ser exigido. Por isso, no direito condicionado o adimplemento
(1) Filomusi Guelfi -obr. cit. $ 32.

 32 da condio, mesmo que se verifique sob o dominio de uma lei nova, tem effeito retroacti-vo, de modo que o direito se considera como real e effectivo desde o momento em que nasceu sob condio. Como diz Savigny, a diffe- rena est nisto : na espectativa o exito depende inteiramente do mero arbtrio de uma outra pessoa ao passo que na conditio e no dies no tem logar este arbtrio. (1) 29. Feitas essas distinces indispensa-veis, podemos repetir, com segurana, a regra fundamental j exposta: que a lei nova no pode ferir direitos adquiridos. Ou, em outros termos, deixando de parte os factos consumma-dos, que, como dissmos, esto inteiramente fra de qualquer questo de direito transitorio, podemos dizer: que a lei nova retroactiva quando encontra simples faculdades ou meras espectativas; no retroactiva quando encontra direitos adquiridos. (1) No primeiro caso, a retroactividade justa, porque, como j foi demonstrado, as faculdades e as espectativas so direitos in abstracto, que ainda no se realisaram por um facto, e ' que no constituem parte do patrimonio, nem con(1) Savignyobr. cit. v. i $ 385, p. 388, $ 392 p. 434. (2) Dernburg obr. cit. $ 43 n. 8manifesta-sa contrrio opinio dos que dizem que a nSo retroactividade s se verifica em face dos direitos adquiridos; mas as poucas palavras do notavel jurisconsulto no bastam para produzir convico. Elle mesmo reconhece que ta simples espectativas no tm defeca (cit. in fin).

 33 creta utilidade pessoal do individuo. Uma lei nova pode justamente extinguil-as sem causar damno algum, porque, como ensina Gabba, (1) desde que no haja leso a direitos adquiridos, toda lei nova deve receber a mais ampla appli-cao a tudo o que concerne ao seu objecto, quer se trate de factos ou relaes juridicas inteiramente novas, quer de consequencias de factos e relaOes jurdicas anteriores. E ninguem se pode dizer lesado pela applicao da lei nova, pondera Baudry Lacantinerie, desde que ella no o despoja de algum direito adquirido. (2) No segundo caso, a retroactividade injusta, porque, desde que o direito foi realisado, tornou-se adquirido, entrando a fazer parte do patrimonio de uma pessoa, ou constituindo-a na posse de um estado civil definitivo, e qualquer effeito retroactivo de uma lei nova seria uma offensa pessoa, e grave leso ao seu patrimonio, o que o direito no pode admittir. 30. Lassalle, com aquella profundeza philosophica que caracterisa o seu importante trabalho sobre esta materia, diz mesmo que no retroactividade das leis e respeito aos direitos adquiridos so conceitos identicos. A retroactividade inadmissvel porque ella importa em uma invaso sobre a liberdade e a responsabi(1) Gabba ob cit\ v. I p. 182. (2) Baudry Lacantinerieob. cit. v. 1 n. 127.

 34 lidade do homem. Aquelle que agiu livremente, conhecendo a lei vigente, e de conformidade com ella adquiriu um direito, sujeitando-se a todas as consequencias do seu acto nos termos dessa mesma lei, por confiar na ordem jurdica existente, no pde, sem violencia, ser, por disposio de uma lei nova, privado desse direito adquirido. O effeito retroactivo da lei, neste caso, seria uma affronta personalidade do individuo, desrespeitando a vontade por elle manifestada de accordo com a lei que conhecia. E a lei nova que declarasse expressamente ter effeito retroactivo, seria, na expresso de Las-salle, no uma lei, mas o no direito absoluto, a destruio da ida do direito em geral. O verdadeiro fundamento do respeito aos direitos adquiridos, est, pois, na inviolabilidade da personalidade humana, e na inseparabilidade do conceito do direito e do de uma pessoa que pensa e quer livremente. (1) 31. Mas no basta essa inviolabilidade da personalidade humana para justificar o respeito aos direitos adquiridos, diz proficientemente Gabba (2), completando a doutrina de Lassalle: na retroactividade injusta os homens no vm smente offensas personalidade, a qual, s vezes, sacrificada razo de Estado,
(1) Lassalle ob. cie. v. I cap. II p. 65 e segs. (2) Gabbaob. cie. p. 177.

 35 mas elles vm, alm disso, verdadeiros damnos, verdadeiras diminuies de seu patrimonio pessoal e material. E isto porque o direito adquirido no smente uma manifestao do pensamento e da vontade do homem, mas tambem um positivo augmento ou melhoramento da sua situao jurdica; e, porisso, o no direito que nasce da injusta retroactividade da lei, no tolerado pelos homens, no s porque offende a dignidade humana, mas tambem porque di-minue o bem estar e produz um positivo prejuzo. E' uma exigencia racional do direito, diz Filomusi Guelfi, que a lei no declare injusto ou nullo um acto exercido pela vontade sob a garantia de uma lei anterior. Desde que o primeiro direito formal, (a primeira lei) garantia o acto ou o facto, elle reconhecia a sua conformidade com a justia e o direito; ora, se appa-rece um novo direito formal, com um conteudo diverso da justia ou do direito, elle no pode nem deve desconhecer que a primeira lei correspondia s exigencias historicas da justia; e quem, na prtica de um acto, se tem conformado com as prescripes do velho direito formal, prestou a homenagem devida ao proprio direito, donde resulta a exigencia de que seja 1 respeitado o seu acto. ( ) O principio da no retroactividade , segundo Planiol, a salvaguarda necessaria dos direitos individuaes. No haveria
(1) Filomusi Guelfiob.cit. 32Dernburgob. cit. v. I p. 43.

 36 nenhuma segurana para os particulares, escreve elle, se seus direitos, sua fortuna, sua condio pessoal, os effeitos de seus actos e de seus contractos pudessem, a cada passo, ser postos em questo ou supprimidos por uma mudana de vontade do legislador. O interesse geral, que no aqui seno a resultante dos interesses individuaes, exige, pois, que aquillo que foi regularmente feito sob o imperio de uma lei, seja considerado como vlido, e, por consequencia, estavel, mesmo depois da mudana da legislao. (1) 32. O que se diz do direito adquirido, isto , que a lei nova no retrotrahe o seu effeito quando o encontre, porque a retroactividade seria injusta, applica-se tambem s consequencias do direito adquirido, porque ellas participam da mesma natureza deste. (2) Assim, adquirido um direito qualquer, todas as faculdades que delle decorrem como consequencias ou effeitos, so tambem direitos adqui-ridos e frmam com elle uma s entidade. De facto, seria illusorio o respeito em que se deve ter o direito adquirido, se se pudesse impedir, por uma lei nova, a realisao das consequencias ou dos effeitos delle derivados, pois, um direito adquirido, como diz Gabba,
(1) Planiolob. fit. v. I n. 240. (2 ) Alves Moreiraob. cit. v. I n. 37.

 37 algumas vezes se apresenta como uma unidade simples, mas outras vezes se apresenta como um complexo de muitas faculdades ou direitos que, ou coexistem, ou se exercitam successiva-mente em dadas circumstancias. (1) Neste ultimo caso, quando os direitos se exercitam successivamente uns como consequencias dos outros, estas consequencias participam da mesma natureza do direito adquirido, se contm os mesmos caracteres deste e se se apresentam como um seu desenvolvimento ou transformao. No importa que essas consequencias sejam previstas pelas partes contractantes, ou sejam exclusivamente estabelecidas pela lei vigente ao tempo em que se deu o facto. E' um desses princpios que se podem chamar fundamentaes e sagrados, porque tm por base a razo, a justia e a f inviolavel dos contractos, diz Chabot de 1'Allier, esse pelo qual se reconhece que nada deve ser alterado por uma lei nova relativamente aos effeitos de uma conveno irrevogavel. (2) Com a concluso do contracto, escreve Savigny, as duas partes contractantes adquirem um direito efficacia constante de todas as regras concernentes s questes delle deriva-das. E esse direito um direito adquirido, que
(1) Gabbaob. cit. v. I p. 276. (2) Chabot de I'AIlierob. cit.

 38 deve ser mantido em frente de qualquer le nova. Esta maxima verdadeira e tem applica-o tambem aos contractos cujo effeito diffe-rido pela dependencia de um termo, ou tor-nado incerto em virtude de uma condio. Alm de estar de accordo com o principio fundamental da theoria, tem ella uma verdadeira importancia prtica, porque s pela sua appli-cao que se pde inspirar a confiana indispensavel segurana do commercio, de que a efficacia dos contractos se manter inalteravel. (1) 33. Grande divergencia tem dividido os autores quanto ao caracterisar quaes sejam as consequencias dos actos e contractos juridicos, que devem ser consideradas como direitos adquiridos para escaparem a qualquer aco da lei nova. No nos sendo possvel, pela natureza desta exposio, acompanhal-os nas longas discusses sustentadas a respeito, basta-nos declarar que a doutrina hoje triumphante a de Gabba, que, deixando de parte a distinco entre consequencias e effeitos, e entre consequencias immediatas e remotas, affirma que todas as vezes que nas consequencias dos
(1) Savigny ob. cit. 392 p. 434-435 Dernburg,ob. cit. 43. reconhece que, uma vez constitudas as relaes juridicas, mau grado a entrada em vigor de novas leis, continuam perennemente a desenvolver os effeitos juridicos produzidos segundo a lei do tempo de sua constituio, a cujo domnio ficam sujeitas.

 39 direitos adquiridos, isto , nos effeitos destes, no directos e immediatos, mas occasionaes e eventuaes, ou posteriores aos immediatos e directos, queridos e postos como taes pelos contractantes e pela lei, todas as vezes que, em taes consequencias se encontre o caracter de desenvolvimento ou transfrmao do originario direito adquirido, ellas tm o caracter de outros tantos direitos adquiridos, e qualquer outra distraco se torna inutil. (1) S com esse criterio possvel fixar a extenso do direito adquirido.
(1) Gabbaob. cit. p. 295.

CAPITULO III

Das leis expressamente retroactivas

34. A exposta razo fundamental que determina a inviolabilidade do direito adquirido, repellindo, em qualquer hypothese, a retroactividade injusta, faz com que, de accrdo com Struvius e Lassalle, e a despeito da opinio contr-ria de grande numero de autoridades, no admitamos a aco retroactiva por disposio expressa do legislador, quando este tenha por escopo ferir direitos adquiridos. Admittir a retroactividade pela simples inteno do legislador, renunciar a todo ponto de vista scientifico, duvidar da sciencia. (1) Como diz Berriat Saint Prix, o proprio poder legislativo no pode despojar um cidado dos direitos que compem seu patrimonio; elle no pode graval-o com um onus que diminua a sua fortuna. (2)
(1) Lassalleob. cit., v. I, p. 45. (2) Berriat Saint Prix Ther. du Dr. Constit1851 ns. 736 e 737.

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Filomusi Guelfi que, conforme o direito] positivo italiano, reconhece no legislador a fa-culdade de declarar expressamente retroactiva uma lei, adverte, ponderosamente, ser de ba politica que elle no abuse desse poder, por-quanto o principio da no retroactividade, ge-ralmente acceito, que exige o respeito aos actos praticados de conformidade com a lei antiga, deve tambem ser attendido pelo proprio legis-lador. (1). 35. E' to procedente pela sua legitimidade jurdica esse principio, que, em alguns paizes, j foi elle acolhido como preceito constitucional para servir de salutar aviso aos legisladores ordinarios. A Frana, embora sem exito, j tentou collocal-o em uma das suas constituies. (2) Nos Estados Unidos da America do Norte, a constituio federal prescreve, no art. I sec. 9 n. 3, que no poder ser votada lei que tenha effeito retroactivo (ex post facto). (3). E entre ns tem sido esse principio acceito desde a organisao do Imperio, como uma das garantias dos direitos do homem. Assim, a constituio imperial estabeleceu, no art. 179 3, que a disposio da lei no ter effeito retroactivo, e a constituio federal republicana,
(1) Filomusi Guelfi ob. cit., 32. (2) Constituio de 5 fructidor anno III (22 de agosto de 1795) (3) Tambem a const. da Noruega, art. 97, a da Grecia, art. 7 e a carta constitucional portugueza, art. 145 2.

 43 no art. II n. 3, prohibe aos Estados, como Unio, o prescrever leis retroactivas. E', portanto, inadmissvel no Brasil, de accrdo com a verdadeira doutrina, a aco retroactiva da lei por disposio expressa, que muitas legislaes permittem, e de que tanto abusou a legislao romana no tempo dos imperadores. Como bem pondera Savigny, sum-mamente importante que se possa ter uma confiana segura na autoridade das leis existentes. Cada qual deve poder estar certo de que os negocios juridicos que fez, conforme as leis existentes, para adquirir direitos, produziro os seus effeitos ainda no futuro. (1). 36. Deve-se notar que o dispositivo constitucional citado refere-se ao legislador e no ao juiz. A sua frma no deixa nenhuma duvida sobre isso, porque vda que elle, quer nos Estados, quer na Unio, prescreva leis com effeito retroactivo expresso. Ao juiz no fra possvel prohibir que applicasse as leis com ef-feito retroactivo nos casos em que ellas o tenham pela natureza do objecto sobre que recem. Desde que uma lei nova no encerre disposio expressa sobre aco retroactiva,e entre ns isso impossvel, como vimos o juiz deve dirigir-se, na applicao das leis, guiado apenas pelos princpios doutrinarios j expostos,
(1) Savignyob. cit., 385, p, 390.

 44 que determinam que uma lei nova deve ser applicada do modo o mais completo, abrangen-do todos os casos que se incluam na esphera do seu objecto, e respeitando apenas aquelles em que se verifique a existencia bem caracte-risada de um direito adquirido.

CAPITULO IV

Dos institutos juridicos de durao perpetua

37. Um dos pontos em que alguns es-criptores tm procurado justificar a retroactividade expressa, aquelle referente s leis que tm por fim abolir certos institutos de durao perpetua, como a emphyteuse, os feudos, a servido da gleba, a escravido, etc. Realmente, os progressos da civilisao, impulsionando o aperfeioamento do direito, tm determinado a necessidade de abolir os institutos juridicos, que no se adaptam mais s novas condies, indole, aos costumes do povo. Ao mesmo tempo, no possvel deixar de reconhecer que a abolio desses institutos produz effeitos directos sobre o patrimonio dos indivduos, constituindo um verdadeiro ataque aos direitos adquiridos. Ora, se, de conformidade com o principio fundamental da theoria da retroactividade, as leis novas no podem retrotrahir o seu effeito de modo a lesar direitos adquiridos, segue-se

 46 que, uma vez resalvados da aco retroactiva da nova lei esses direitos, e sendo elles de natureza perpetua, como o direito do emphyteuta sobre o immovel emphyteuticado, ou o do senhor sobre o escravo, a lei abolitiva no poderia realisar o seu fim, seria uma lei inefficaz. 39. A' vista disso, alguns autores esforam-se por demonstrar que semelhantes leis tm effeito retroactivo completo, levando de vencida os direitos adquiridos; e assim deve ser, dizem elles, porque, desde que seja reconhecida a necessidade de abolir institutos de natureza per-i petua, por nao estarem mais de accrdo com as idas e as condies da sociedade civil, que esses institutos nao tm mais legitimidade perante os princpios superiores do direito, da justia e da razo (1). E em nome desses princpios, pde ser considerada como justa, nesses casos excepcionaes, a retroactividade com offensa aos direitos adquiridos (2). No caso em que a lei positiva , de facto, a negao do direito e da justia, dizia o notavel profes-sor Conselheiro Justino de Andrade, a lei nova, que a revoga, tem effeito retroactivo, em face de um principio irrefragavel, que o seguinte :
(1) Struvius chama-lhes horrores, vergonhas moraes injus tias que no tm por si existencia jurdica. Apud Savigny, ob, cit. p. 527. (2) Vincenzo Simoncelli Sui limitti della legge nel tempo Studii di diritto in onore di Vittorio Scialoja igo5, v. 1 p. 382.

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as leis que restabelecem o direito natural le reparam os direitos imprescriptiveis da humanidade, devem receber immediata applicao por todos os meios possveis. 39. Para outros, a inviolabilidade dos [direitos adquiridos um dogma to respeitavel, que, mesmo nesses casos figurados, no admissvel que a lei nova os extinga sem que los indivduos prejudicados sejam devidamente recompensados pelo Estado com a competente indemnisao pelo damno que soffrerem. No Brasil, quando foi abolida a escravido, pela lei de 13 de maio de 1888, os poderes publicos entenderam do primeiro modo, a despeito do preceito constitucional vigente, achando justa a retroactividade da lei para o effeito de extinguir, como extinguiu, sem indemnisao alguma, os direitos adquiridos dos senhores so-bre os escravos, que constituam uma propriedade garantida pelas leis. Na Inglaterra, quando foi abolida a escravido nas possesses inglezas, entendeu-se do segundo modo, que est mais de accordo com o rigor do direito, despendendo o governo in-glez avultadas sommas para indemnisar os damnos causados aos senhores dos escravos. O certo que, a despeito das divergencias quanto ao dever de indemnisao, que nos pa-rece um consectario do respeito aos direitos

 48 individuaes, todos concordam em que as leis abolitivas de institutos de durao perpetua necessitam, para a realisao do seu fim, do mais amplo effeito retroactivo, extinguindo mesmo os direitos adquiridos. E', segundo pensamos, uma excepo doutrina exposta, excepo justificada pela necessidade jurdica que dictou a nova lei.

CAPITULO V Das leis sobre prescrlpio 40. A materia concernente prescripo, quer acquisitiva, quer extinctiva, tem despertado a atteno especial dos auctores, porque ella se concretisa sempre em um facto complexo, a respeito do qual srias difficuldades se apresentam ao tratar-se da applicao de uma lei nova. Sendo a prescripo o instituto jurdico em virtude do qual, decorrido um certo lapso de tempo, e verificadas certas condies legaes, uma pessoa adquire ou perde direitos, claro que quando apparecem leis novas alterando o espao de tempo, ou modificando os requisitos da prescripo, surge logo a questo de saber se uma prescripo comeada no domnio da lei antiga e ainda no terminada ao apparecer a lei nova, contina a ser regulada por aquella lei, ou se ser regulada pela lei nova, ao menos quanto a parte que falta para completar o tempo. 41. Os escriptores divergem, dizendo uns, inspirados pelo cod. civ. francez, art. 228I,

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que, comeada a prescripo, tem o prescri-bente um direito adquirido a que ella seja re-gida pela lei sob a qual teve comeo, e, por-tanto, a lei nova no pode retroagir, alcanando uma prescripo j comeada. Dizem outros, influenciados pelo antigo cod. prussiano, que, se a prescripo comeada ainda no est finda ao apparecer uma nova lei, fica ella subrnettida ao regimen desta, porque, na hypothese, o facto acquisitivo, que complexo, no se reali-sou perfeitamente, e, portanto, no produziu um] direito adquirido. 42. De conformidade com o que j foi dito a respeito do facto acquisitivo complexo, no temos dvida em admittir, em geral, esta segunda opinio, porque, como ficou anterior-mente explicado, emquanto no se realisam todas as partes do facto, no pode elle produzir um direito adquirido. Como pondera Windscheid, o comeo da prescripo no imprime ainda s relaes o seu perfeito cunho jurdico; portanto, a nova lei domina a prescripo em curso, e aquelle que est prescrevendo no pode pretender terminar a prescripo segundo a norma juridica antiga, desde que a nova norma no admitta tal prescripo, ou requeira uma condio que o direito anterior no exigia, como, por exemplo, a ba f. (1)
(1) Windscheidob. vit. vol. I $ 32 nota 10.

 51 43 Assim, applica-se retroactivamente a uma prescripao em curso: a) A lei nova que abolir a prescripao re lativa ao mesmo objecto regulado pela lei anb) A lei nova que augmenta o prazo prescripcional estabelecido pela lei antiga, de modo qne a prescripao em curso smente pode produzir os seus effeitos depois de decorrido o novo prazo, embora, por equidade, deva computar-se o tempo j realisado sob a lei antiga, porque, como diz Windscheid, o direito novo s exige que um determinado estado de cousas haja durado um certo tempo, mas no que tenha durado um certo tempo sob o seu imperio, (I) c) A lei nova que abrevia o tempo prescripcional estabelecido pela lei anterior, de modoque a prescripao se completa uma vez decor rido o menor prazo estabelecido por aquella lei,computado, tambem por equidade, o tempo de corrido no domnio da lei antiga, (2) salvo se fr brevssimo o tempo que faltar depois de publicada a nova lei, ou se, no dia da publica o, j estiver decorrido todo o prazo ' exigido
(1) Windscheid, lod. cit. (2) A soluo mais jurdica, diz Planiol (ed. cit. a. 248) estabelece uma proporo entre o tempo decorrido e o tempo a decorrer. Em contrario: Savigny, (ob. cit. 391 p. 430) que entende dever deitar-se ao adquirente s escolha aa cxplicao de lei antiga ao de nota.

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por esta, pois, nestes casos, a prescripol deria produzir surprezas gue o direito no admittiria, e poderia dar-se mesmo o absurdo de realisar-se uma prescripo em um prazo menf do que o exigido pela lei vigente ao tempo emj que ella se verificou. d) A lei nova que dispe sobre requisitos para a prescripo, quer exigindo mais quer exigindo menos, de modo que a parte que faltar para completar-se a prescripo em curso, deve ser julgada de accordo com os requisitos determinados pela lei nova. Pela mesma razo de equidade se tem admittido que a parte j decorrida da prescripo deve ser apreciada conforme os requisitos da lei antiga, pois seria impossvel exigir, relativamente a facto passado, a observancia de requisitos que s mais tarde fram reclamados por uma lei nova, salvo se se tratar de um novo requisito que se refira ao principio ou a todo o perodo da prescripo/ como, por exemplo, o requisito da. boa f, caso em que a parte decorrida perde todo o valor para o effeito da prescripo. (l) Quanto lei nova que dispensa certos requisitos exigidos pela lei antiga, no ha dvida que tem effeito retroactivo para reger a prescripo em curso, mas nao pode validar a parte da prescripo j de-decorrida no domnio da lei antiga, se nao fo(1) Windscheid, loc. cit.

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ram observados os requisitos que esta lei exigia. Applica-se aqui o que j dissmos a respeito na convalescena dos actos juridicos, onde j ficou demonstrado que uma lei nova, abolindo requisitos que a lei antiga exigia, no pode fazer vlido aquillo que perante esta lei era nullo. e) A lei nova que introduz novos modos de interrupo da prescripo. Todas essas regras, em virtude das quaes uma prescripo em curso fica sujeita s disposies da lei nova, so consectarios da affirmao, anteriormente feita, de que emquanto no est terminado o tempo da prescripo no ha direito adquirido para o prescribente.

CAPITULO VI
Das leis interpretativas

44. As leis interpretativas merecem uma ligeira referencia ao tratar-se da theoria da retroactividade, no porque sejam ellas leis retroactivas, mas porque, em virtude da sua applicao aos factos anteriores, que se deram no dominio da lei interpretada, e que aindano foram consummados, tem ellas uma aco apparentemente retroactiva. No existe uma verdadeira retroactividade, porque entre a lei novainterpretativa e a lei antiga interpretada noha um conflicto de leis no tempo ; aquella apenasesclarece o sentido obscuro desta, confirmando-lhe, porm, todas as disposies; nihil dat sed datum significai (1); no propriamente uma lei nova differente da antiga, mas surge, por uma necessidade geral, sem estatuir nada de novo, para fazer um s corpo com a lei interpretada e ter applicao desde a data em que esta entrou em vigor.
(1) Ulpianus fr. 21 Iqui testam, fac. poss. (28-1)

 56 45. Justiniano, em a nov. 19 pref. in fin., resolvendo dvidas levantadas cerca do effeito retroactivo da lei interpretativa pela qual esclareceu o sentido das leis anteriores relativas legitimidade dos filhos nascidos antes do contracto dotal, decidiu que a nova lei deveria ser applicada mesmo aos filhos nascidos antes da sua promulgao, embora no estivesse isso declarado expressamente, porquanto, se verdade que quando se quer dar effeito retroactivo a uma lei, deve isso ser dito de modo expresso, no , todavia, necessario fazer o mesmo quando seja promulgada uma segunda lei que no seja seno um complemento da primeira. Por isso, e para no encher o codigo de cousas superfluas, deixou de declarar, na terceira lei sobre o assumpto, o tempo em que devra entrar em vigor, porque sabido geralmente que uma lei interpretativa dispe para todos os casos regidos pela lei a que se refere cum omnibus manifestum sit oportere ea, quae adjecta sunt, per interpretationem in illis valere, in quibus et interpretatis legibus fit locus. E em a nov. 143 cap. 1, fixando a verdadeira interpretao da lei relativa punio dos d-lictos de rapto de mulheres, determinou que a interpretao constante dessa novella se ap-plicar no s aos casos futuros, seno tambem aos passados, como se a lei interpretada tivesse sido promulgada ab initio com essa in-

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terpretaoquam interpretationem non in futuris tantummodo casibus, verurn in prateritis etiam valere sancimus, tamquam si nostra lex ab initio cum interpretatione tali promulgata fuisset. 46. No alcana, porm, a lei interpre-tativa aquillo que j estiver terminado por tran-saco ou por sentena judicial. Dil-o positivamente a citada nov. 19 cap. 1 exceptis illis negotiis, quae contingit ante leges a nobis positas aut decreto judicum aut transactione determinari. Esse decreto judicial a que se refere o texto , sem duvida, aquelle que j passou em julgado, porque a sentena sobre a qual pende um recurso de appellao, fica sujeita unica interpretao verdadeira, que a fixada pela nova lei, a qual os juizes supe- riores tm o dever de applicar como parte in- tegrante da lei interpretada, reconhecendo como falsa qualquer interpretao differente que houvesse sido dada pelo juiz de primeira instancia. Esta concluso uma consequencia do principio de que a lei interpretativa se considera como vigente desde a data da lei interpretada, postos fra do seu alcance apenas os factos consummados. (1)
(1) Espnolaob. cit, p, 181 n. 33observa, com razo, que no pode haver direito adquirido baseado na interpretao falsa da lei.

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47. Cumpre fazer aqui a mesma observao que fizemos no paragrapho em que estudmos as leis interpretativas, isto , que uma lei no interpretativa s porque assim a denomina o legislador, mas smente o quando tem por fim simplesmente interpretar uma outrae nada innovar. (1) Aquellas que apparecem com esse nome, mas innovam as 4eis interpretadas, modifican-dolhes as disposies, no devem ser tratadas, em sua applicao, como leis interpretativas.
(1) Baconaphor. n. 51.

CAPITULO VII

Doutrinas diversas

48. Os princpios at aqui expendidos, que constituem, segundo pensamos, as bases fundamentaes de uma verdadeira theoria da retroactividade das leis, patenteam desde logo que, filiado exacta doutrina to admiravelmente exposta por Gabba, cujos ensinamentos nos vm guiando em toda esta materia, no podemos acompanhar a alguns dos mais notaveis jurisconsultos, que tm construdo differen-tes doutrinas sobre tal assumpto. 49. Assim, para comear pelo maior de todos em saber e em autoridade, no acceita-mos como principio basico aquelle que Savigny estabelece como fundamento de sua doutrina, dizendo, que so retroactivas as leis que se referem s instituies jurdicas, isto , que dispem sobre a existencia, a no existencia, ou o modo de existir dessas instituies em geral, e que no so retroactivas as leis que se referem acquisio de direitos, isto , as

 60 que regulam as concretas relaes de direito entre pessoas determinadas. (1) No ha dvida que, a despeito de certas) difficuldades mostradas por Lassalle, (2) e de dizer Dernburg (3) que o limite entre essas duas classes de leis no se manifesta claro nem estavel, theoricamente verdadeira a distinco feita por Savigny entre leis que se referem ao ser ou no ser das instituies jurdicas, e leis que se referem acquisio de direitos. Com effeito, as primeiras so aquellas que cream ou extinguem certos institutos juridicos, como, por exemplo, o da emphyteuse, o do divorcio, o do fideicommisso, o da tutela da mulher, etc, as segundas so aquellas que regulam as relaes jurdicas concretisadas entre as pessoas que, por meio delias, adquirem ou perdem direitos. Mas no possvel admittir-se que s em virtude do seu objecto, as leis tenham ou deixem de ter aco retroactiva. 50, Na verdade, as leis sobre existencia de institutos juridicos, segundo Savigny, ou tm por fim crear novos institutos, ou abolir os que existem, ou alterar o seu modo de ser, No primeiro caso, no se pode cogitar de retroactividade, porisso que, antes da nova lei,
(1) Savigny, ob, cit. v. 8 383 e segs Sobre a comprehen-so dessas duas categoria de leis. veja-se o largo e interessante estudo de Simoncelli na monographia cit. pag. 355. (2) Lassalle, loc. cit. (3) Dernburg, loc. cit.

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pada podia haver concernente ao instituto creado. No segundo caso, a lei que decreta a abolio de instituto juridico, uma lei prohibitiva, pela qual se ordena que nada mais se faa relativamente ao instituto abolido. Mas Savigny mesmo quem demonstra que nem todas as leis prohibitivas so retroactivas. Imagine-se uma lei abolindo o instituto do divorcio, ou o da adopo de filhos. Essa lei poder, juridicamente, ter effeito retroactivo ? Sem dvida que no: todos os divorciados, bem como os filhos adoptados no regimen da lei antiga, escapam aco da lei nova, e podem fazer valer, em qualquer tempo, os seus direitos adquiridos. 51. Quanto s leis sobre o modo de ser dos institutos juridicos, no possvel dis-tinguil-as das que se referem acquisio de direitos, pois, como diz Gabba, o modo de ser dos institutos juridicos no consiste seno na qualidade e nos limites dos direitos que, por occasio e em virtude dos mesmos institutos, podem ser adquiridos. A celebre const. 27de usuris (4-32) serviu de objecto para demonstrar como foi impossvel a duas intelligencias privilegiadas concordarem na qualificao desse preceito do imperador Justiniano. Savigny (1) con-demnou a lei por entender que ella se referia
(1) Savigny, ct. p. 435.

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acquisio de direitos; ao passo que Lassalle (1) a applaudiu no pensando do mesmo modo. 52. Lassalle refuta a Savigny dizendo que a sua distinco repousa apenas em abstractas categorias intellectuaes, que no servem de segura base, e accrescenta que as leis, con-forme sejam consideradas sob o ponto de vista do individuo ou do objecto, podem classifcar-se como leis sobre acquisio de direitos, no primeiro caso, e no segundo, como leis sobre existencia de direitos. Realmente se nota, na obra de Savigny, um certo arbtrio no classificar as leis em uma ou em outra categoria. (z) 53. Quanto no retroactividade das leis que se referem acquisio de direitos, doutrina perigosa e falsa, porque essas leis tm por objecto relaes jurdicas entre pessoas determinadas, e, como j longamente demonstrmos ao expr a verdadeira theoria, certo que nem todas as relaes de direito produzem direito adquirido, e quando no ha um direito adquirido, sabemos que as leis novas retrotrahem o seu effeito. 54. Entretanto, se no possvel accei-tar como um principio fundamental da theoria da retroactividade a distinco a que acabamos de alludir, devemos, todavia, reconhecer a grande
(1) Lassalle, cit. p. 289. Pandette (trad ital.) v. I 32 nota 6. (2) Windscheid. Dirit. delle

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Importancia da doutrina savigniana, j pelas vastas idas com que ella enriqueceu o assumpto, j porque aprofundou a noo do direito adquirido, distinguindoo das simples faculdades e das meras espectativas. Releva notar, porm, que Savigny, admittindo ao seu principio, para justificar a ampliao ou a estrico da efficacia da lei nova, certas excepes que, segundo elle, devem ser determinadas expressamente pelo legislador, (1) deixa vacillantes as bases da sua doutrina, che- gando mesmo s vezes a perdel-as de vista. E digno de nota, que, nos resultados praticos da applicao das leis novas, e nas consequen- cias finaes de suas minuciosas lucubraes, Savigny, em regra geral, pe-se de accordo com a verdadeira theoria do respeito ao direito adquirido. Isto nos permitte observar com Gabba que, attendendo mais aos factos que s pala-vras, pode-se dizer que a verdadeira doutrina de Savigny no aquella que parece contida nas formulas por elle inventadas; , porm, uma doutrina muito mais simples, e que todos podem cornprehender, isto , que, em regra geral, todas as leis se podem applicar a consequencias de factos e relaes juridicas anteriores, desde que com isso no se offendam direitos adquiridos. (2)
(1) Savigny, cit 397 (2)
Gabba, cit. p. 170.

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55. A doutrina dos que sustentam que so retroactivas as leis prohibitivas, tambem no assenta em fundamento solido. Esse criterio deduzido da frma da lei, completamente accidental, e extranho aos princpios que regem a efficacia da lei no tempo, sendo certo, como j referimos acima, que innumeras leis prohibi-tivas no podem ter effeito retroactivo, se a sua applicao importar em offensa a direitos adquiridos. Por exemplo, uma lei que prohiba os contractos de quota litis, ou uma lei que prohiba o emprestimo de dinheiro a juro maior do que seis por cento, no se applicam aos contractos j feitos e ainda no exigidos. (1) Os exemplos apontados pelos adeptos dessa doutrina, referem-se todos a institutos juridicos de durao perpetua, cerca dos quaes s por excepo se justifica o effeito retroactivo, como j foi anteriormente demonstrado, (cap. IV) 56. Uma outra conhecida doutrina prgada por Odilon Barrot, na Assembla nacional franceza, declarava que no verdadeiro o principio de que as leis no so retroactivas, porque a verdade que as leis favoraveis so retroactivas. Isto pode ser at certo ponto admittido, desde que se considerem leis favoraveis aquel-las que no ferem direitos adquiridos. S, po(1) A c, 27 de uzuris (4-32) foi uma violencia aos direitos. adquiridos, s tendo applicao por forca. da vontade expressa de Justiniano.

 65 rm, ao applicar-se uma nova lei favoravel a um individuo, houver leso ao direito adquirido de outrem, no possvel dar a essa lei effeito retroactivo. Tudo se resolve, pois, em uma questo de direito adquirido. A theoria da retroactividade das leis favoraveis ao individuo smente pode ser acceita na esphera do direito criminal, em virtude do principio nulla poena sine lege, e em homenagem humanitatis causa. (1) 57. A doutrina que estabelece como criterio para a retroactividade a inteno do legislador expressamente manifestada na lei, insubsistente por arbitraria, submettendo a razo jurdica aos dictames autoritarios dos legisladores. J expuzmos, anteriormente, os motivos por que entendemos que o legislador no tem o direito de impr effeito retroacivo s leis que promulga, (cap. III). 58. A doutrina de Lassalle de inesti-timavel valor em virtude do seu profundo estudo philosophico cerca do direito adquirido. J fizemos ver que, segundo elle, a inviolabilidade da pessoa humana o verdadeiro fundamento do respeito devido ao direito adquirido. Para elle, respeito ao direito adquirido e no retroactividade da lei so conceitos identicos. Como vemos, essa base geral da sua doutrina quasi egual
Cod. Penal, art. 3.0

 66 de Gabba. Mas afasta-se deste autor no ponto fundamental em que Lassalle expe o conceito do direito adquirido, affirmando que elle sempre) resulta de um acto da vontade humana. Ora, conto j ficou demonstrado que ha direitos adquiridos que nascem por obra da lei, e indepen-, dentemente de qualquer manifestao da vontade, logico que, a despeito dos justos encmios que merece, a doutrina de Lassalle no admissvel em todas as suas partes. 59. Uma das doutrinas mais generalisa-das, e que de longo tempo vem conquistando foros de verdade, a que sustenta que so retroactivas as leis de ordem publica ou as leis de direito publico (1). Esse criterio , porm, inteiramente falso, (2) tendo sido causa das maiores confuses na soluo das questes de retroactividade. Antes de tudo, cumpre ponderar que difficilimo discriminar nitidamente aquillo que de ordem publica e aquillo que de ordem privada. So to intimas as relaes de direito publico e de direito privado, que j Bacon observava no seu aphorismo III jus privatum, sub tutela juris publici, latet. O interesse pu(1) Simoncelli, na monographia citada, defende com brilhantismo essa doutrina, cercando-a de limitaes derivadas da distinco entre leis absolutas ou cogentes e leis simplesmente dispo-sitivas facultativos, Applaudindo, com algumas restrices, a doutrina de Savigny, procura demonstrar que ella assenta, em ultima analyse, no principio de que so retroactivas as leis de ordem publica absolutas. (2). Alves Moreira, ob. cit. n. 36.

blico e o interesse privado se entrelaam de tal frma, que as mais das vezes no possivel separai-os. E seria altamente perigoso proclamar como verdade que as leis de ordem publica ou de direito publico tm effeito retroactivo, porque mesmo deante dessas leis apparecem algumas vezes direitos adquiridos, que a justia no permitte que sejam desconhecidos e apagados (1). O que convm ao applicador de uma nova lei de ordem publica ou de direito publico, verificar se, nas relaes juridicas j existentes, ha ou no direitos adquiridos. No caso affrmativo, a lei no deve retroagir, porque a simples invocao de um motivo de ordem publica no basta para justificar a offensa ao direito adquirido, cuja inviolabilidade, no dizer de Gabba (2) tambem um forte motivo de interesse publico. 60. Porisso que, no direito judiciario e no direito processual, se verdade que as novas leis se applicam geralmente aos casos pendentes, onde no se vm seno simples faculdades, entretanto deparam-se algumas vezes, mesmo nesses departamentos juridicos, certos direitos adquiridos, que escapam aco das leis novas.
(1) Simoncelli mesmo o reconhece, confessando que no direito pri vado prevalece a irretroactividade, e no direito publico prevalece a retroactividade (pag. 361.) (2) Gabba, 06. cit, p. 151.

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Assim, se o direito de aco, em regra, no um direito adquirido, podendo ser abolido pelas novas leis, emquanto no foi exercitado, como, por exemplo, a aco de divorcio, a de dissoluo de casamento, a de investigao da paternidade, etc, ha casos, todavia, era que constitue elle um verdadeiro direito adquirido, quando a aco faz parte da essencia desse direito sendo uma consequencia delle, ou sendo a transfrmao desse direito no meio indispensavel para o fazer valer, como so as aces que nascem de um titulo de credito. Nestes casos, uma lei nova no pode, sem injusta retroactividade, declarar inadmissvel a aco concedida pela lei anterior, porque seria illusoria a acquisio de um direito se no houvesse para o seu titular a segurana de o poder exigir judicialmente no futuro. (1) Assim tambem os actos processuaes, em regra, no attribuem direitos adquiridos aos litigantes, de modo que uma lei nova se applica sempre retroactivamente aos processos pendentes, visto que a frma de processo no da essencia do direito dos indivduos, e pode ser alterada em qualquer tempo pelo legislador.
(1) Essa verdade foi reconhecida pala sentena da Crte de Cassao de Paris applicando aos creditos dos judeus a disposio do celebre decreto de Napoleo I, de 17 de maro de 1808, em que foi declarado que no tinham aco perante os tribunaes os emprestimos feitos por judeus a menores sem auctorisao dos tutores, etc. A Crte decidiu que o decreto no era applicado aos emprestimos anteriores tua publicao.

 69 Mas certos casos ha em que, praticado um acto processual, elle faz nascer, em quem o praticou, um verdadeiro direito adquirido aos effeitos decorrentes do acto, e uma lei nova, sem injusta retroavidade, no pode impedir que taes effeitos se realisem. 61. O principio fundamental da theoria da retroactividade, adverte Cabba, (1) deve applicar-se egualmente ao direito privado e ao direito publico; e, portanto, as leis novas, de quaesquer especies que sejam, devem respeitar os direitos adquiridos. O que ha de singular no tocante s leis de direito publico que, nas relaes jurdicas por ellas creadas, visando especialmente funces de interesse publico ou de indole politica, os indivduos em geral se sujeitam s publicas exigencias, e no nascem to facilmente os direito adquiridos, que so de indole privada. (2) Dahi o dizer-se geralmente que as leis concernentes ao interesse publico ou politico se applicam immediatamente com effeito retroactivo.
(1) Gabbaeit. p. 140. (2) Baudry Lacantinerie 06. eit. n. 143.

CAPITULO VIII
Doutrina romana

62. Na exposio que fizemos, em largos traos, dos princpios fundamentaes da theoria da retroactividade das leis, no nos prendmos aos textos da legislao romana, porque, dos seus diversos dispositivos esparsos pelas colle-ces, fra impossvel deduzir systematicamente uma doutrina completa e acceitavel sobre a retroactividade. Certamente no passou despercebido aos romanos o alto interesse juridico que se liga a este importantssimo assumpto, que j tinha despertado a atteno dos philosophos antigos. Na Grecia, Plato e Socrates j prgavam, como verdade philosophica, que as leis, cujo fim o util, smente podiam dispr para o futuro. Mais tarde Cicero, na sua segunda orao contra Verres, referindo-se lei Voconia, fazia ver que as leis no deviam reger actos do passado. (1) O direito canonico tambem elaborou
(1) CiceroIn Verrem. I42In lege Voconia non est, Fe-cit Fecerit: neque in ulla prateritum tempus reprehenditur, nisi ejus rei, qum sua sponte tam scelerata ac nefari est, ut etiamsi lex non esset, magno opere vitanda fuerit... De Jure vero civili si quis novi instituit, is non omnia quae ante acta sunt, rata este patietur

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regras a respeito do assumpto. No corpo da legislao de Justiniano deparam-se muitissimos textos no Codigo e nas Novellas, contendo diversas regras sobre applicao da lei relativamente ao tempo, que no offerecem base, po-rm, para a construco de uma theoria homogenea e logica. 63. Parece que o verdadeiro fundamento romano para uma doutrina da retroactividade, a celebre c. 7de leg. (114) em que os imperadores Theodosio e Valentiniano decretaram que certo que as leis e as constituies smente regulam os negocios futuros, e no podem revogar os factos passados, salvo se expressamente for declarado que os seus, preceitos se extendem ao tempo passado e tambem aos negocios pendentes.Leges et consti-tutiones futuris certum est dare frmam negotiis, non ad facta praeterita revocari, nisi nominatim etiam de praeterito tempore adhuc pendentibus negotiis, cautum sit. (1) Desse claro preceito se deduzem dois princpios reguladores da aco da lei no tempo. O primeiro que a lei no tem effeito retroactivo, visto que s rege os negocios juridicos futuros, no devendo applicar-se aos negocios
(1) Este preceito j tinha sido proclamado como norma legislativa por Theodosio (I) como consta da c. 3Cod. Theod.de const. (I - I) Omnia constitua non praeteritis calumniam faciunt sed futuris regulam imponunt.

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passados, mesmo que os seus effeitos no se possam exigir seno no futuro. (1) O segundo que a lei tem effeito retroactivo quando assim o determina expressamente o legislador. 64. Roborando o primeiro principio en-contramse varias outras disposies especiaes, quer no Codigo, quer nas Novellas : a c. 66 (65) I.de Anastaciode decur.(IO-31- 32), referindo-se const. de Zenon relativa causa de iseno dos cargos curiaes, diz que essa constituio s ter vigor desde o dia em que se publicou, porque convm que as leis imponham regras para o futuro e no para o passadocum conveniat leges futuris regulas im-ponere, non praeteritis calumnias excitare. O mesmo declara Justiniano na c. un. 13 de lat. libert. (7-6), dispondo sobre a extinco da liberdade latina e a transmisso dos bens dos libertos latinos fallecidos antes da data da lei maneant apud eos jure antiquo firmiter detenta et vindicanda: in futuris autem libertis praesens constitutio locum sibi vindicet. Tambem na c. un. 16de rei uxor. (5-13), legislando sobre a natureza do dote e as aces respectivas, determina que as disposies dessa lei so smente applicaveis aos dotes que se dm ou promettam ou se recebam sem documento depois da sua data, pois que os instrumentos
(1) Savigny, ob. cit. nota, b ao 386 pag. 393.

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j preparados nada devem perder quanto aos seus effeitos e fora qua omnia in his tan-tummodo dotibus locum habere censemus, quae post hanc legem data fuerint vel promissa vel etiam sine scriptis habitae : instrumenta enim jam confecta viribus suis non patimur, sed suum expectare eventum; na c. un. 16 de cad. toll. (6-51), legislando sobre legados, ordena que as innovaes feitas s se appliquem s disposies de ultima vontade dos que morrerem depois data da lei, e que as dos que j morreram sejam reguladas pelas leis antigas locum autem constituimus in his de-functorum elogiis, quae post hac composita fuerint: anteriores etenim casus suo Marte discurrere concedimus, na nov. 18, cap. 5, introduzindo um novo direito cerca da successo das concubinas e dos filhos naturezas, diz que essa lei smente valer para o futuro. . . e no tem fora para os casos0 passados, porque estes no podiam estar sujeitos a regras que ainda no existiam: valebit itaque lex nobis in futuris, et maxime omnium haec,quoniam earum, quae dudum non recte tenebant, plurima et eme-davit et explanavit, et quod prtoeriit, no potest ab ea, quae nondum erat, regulis subici. Na nov. 54. pref. e cap. I, declarou que a lei que decretou a liberdade dos filhos de escravo com mulher livre s teria aplicao ao filhos que nascessem depois da lei, e no aos que houves-

 75 sem nascido antes propterea sancimus omnes qui nati sunt a tempore legis Aos solos (liberos) esse adcripticia fortuna, si ex liberis nascantur matribus, omne prozteritum antiquce servandum legi; na nov. 66, cap. I 4 declara validas as disposies testamentarias feitas de conformidade com a legislao anterior, accrescentando que seria na verdade absurdo que aquillo que foi feito correctamente tivesse de ser mudado posteriormente por causa que ento no existia erit namque absurdum, ut quod factunt est recte ex eo quod tunc non erat factunt postea mute-tur; na nov. 99, cap. 1, legislando sobre a exigibilidade de obrigaes solidarias, prescreve, no 2 in fin, que essas disposies smente so applicaveis aos contractos celebrados depois da data da lei, regendo-se as anteriores pelas leis ento vigentes Ais omnibus incipientibus in contractibus sequentis temporis et ab hujus legis positione; quod autem proeteriit (et) ante eam posi-tis pro his relinquimus legibus. Esse dispositivo confirma o principio geral que, em materia de contracto, manda attender sempre ao seu inicio e a sua causauniuscujusque enim contractus initium spectandum et causam. (1)

Relativamente s leis que prescrevem frmas para os actos juridicos, tambem Justiniano proclamou a mesma regra sobre a no retro(1) Ulpianus, fr, 8 princ mandati v.contra (17-1).

 76 actividade. Assim, na c. 7 de curat.fur. (5-70), depois de se referir nomeao de curadores ao alienado, e s frmalidades com que devera ser nomeados, diz no 11, que essas innova-es estabelecidas pela nova lei s se applicam aos casos futuros futuris casibus imponantur devendo as anteriores nomeaes reger-se pelo direito antigo sed antiquo ordine statuti in antiquos quantum ad creationent permaneantterminos. Tambem na c. 29 de testam. (6-23), depois de determinar que, na confeco dos testamentos, sejam observadas certas frmalidades, ordena no 7, que essa lei smente seja obrigatoria para o futuro; e dando ahi a razo fundamental da no retroctividade, pergunta: como poderia ter peccado aquelle que, no conhecendo a lei nova, observou a disposio da lei antiga? qua in posterum tantummodo observari cencmus, ut, quae testamenta post hanc novellamnostri numinis legem conficiuntur, hesc cum tali observatione procedant: quid enim antiquitas peccavit, quce pressentis legis inscia pristinam secuta est observationem ? Tendo-se em vista todos esses textos, e muitos outros que poderiam ser citados, parece que a legislao romana guardava o principio da no retroactividade das leis. 65- Entretanto, ao lado desse principio assim acceito de modo absoluto e exagerado.

 77 sem cogitar de distincao alguma, l est proclamado, na cit. c. 7de leg. (1-14), um outro principio opposto ao primeiro, pelo qual se reconhece no legislador o poder de dictar a aco retroactiva de qualquer lei por meio de uma declarao expressa. A vontade do legislador tornou-se, pois, supremo arbitro para quebrantar as diversas regras que pareciam cuidadosamente resguardar as relaes juridicas anteriores do effeito retroactivo das leis novas. E de tal frma abusou elle dessa faculdade, promulgando leis com retroactividade expressa, que Struvius chegou a dizer que a legislao romana assegurava a retroactividade da lei mais com palavras do que com factos. E Dernburg observa que o principio proclamado expressamente pelos romanos, de que as leis no so retroactivas, no constitue uma insuperavel barreira legislao, mas simplesmente uma maxima que o legislador pde por bons motivos desprezar. (1) 66. Entre as diversas leis romanas, retroactivas por disposio expressa, destacam-se as celebres constituies 3 de partis pign. (8-34), (35), e 27 de usuris (432), que contm injusta retroactividade por offenderem incontesta-, veis direitos adquiridos derivados de contractos feitos de conformidade com as leis anteriores vigentes.
(1) Dernburg ob. cit., v. I 43.

 78 Pela c. 3, publicada no anno 326, Constantino com o intuito de melhorar a sorte dos devedores, aboliu os pactos commissorios, pelos quaes era emmittido ao credor pignoraticio, para pagamento da divida, fazer-se proprietario do objecto apenhado, qualquer que fosse o seu valor. E decretando essa abolio, determinou expressamente que a lei no s prohibia que se fizessem no futuro pactos dessa natureza, mas ainda mandava que ficassem sem effeito os pa- ctos presentes e passados, podendo os credores apenas cobrar a importancia que deram de emprestimo. Pela c. 27, publicada no anno 529, Justiniano, querendo corrigir a interpretao dada c. 26 h. t. do anno 528, em que estabeleceu o maximo possivel das taxas de juro nos contractos, ordenou que aquelles que antes da publicao desta lei houvessem contractado juros mais elevados do que o permittido por ella, os reduzissem ao typo nella fixado, a contar da data da publicao, embora pudessem exigir, at essa data, os juros anteriormente convencionados. Por tudo quanto j sabemos respeito da theoria da retroactividade, evidencia-se a injus- tra que se encerra no effeito retroactivo attri-buido pelos imperadores a essas constituies, que extinguem e modificam contractos feitos de accordo com as leis vigentes no tempo em que fram elaborados.

79 Essas constituies, como ponderosamente diz Bergmann a proposito da c. 27, constituem mm verdadeiro desvio do principio da no retroactividade, que s poderia justificar-se em virtude das circumstancias especiaes produzidas pelo abuso da usura. (1) Alguns autores tm querido enxergar um caso de retroactividade expressa nas compilaes de Justiniano, porque na c. Tanta 23, determina elle que as Instituas, o Digesto e as constituies do Codigo tenham perpetuo vigor, devendo reger no s os casos futuros seno tambem os pendentes, exceptuados apenas os que j estejam terminados por sentena judicial ou transaco amigavel. No possvel, porm, ver ahi um caso de retroactividade, porque no se trata propriamente da applicaco de leis no- vas, mas sim de simples compilao de um di- reito j vigente. (2) A doutrina romana , pois, a que est synthetisada na referida c. 7 de leg. (1-14), dou- trina que no se compadece com os princpios cientficos do direito, j porque, exagerada em sua primeira regra, nega lei nova qualquer Perfeito retroactivo, sem distinguir a natureza dos actos ou relaes jurdicas que ella pde encon-

(1) Savigny, cit. 392 p. 435. (2) Savigny, cit. 383 p. 373.

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trar, j porque, autoritaria em sua segunda regra contradicente primeira, faz da vontade do legislador o arbitro do effeito retroactivo das leis, o que no pode ser legitimado em frente da verdadeira theoria jurdica.

CONSELHEIRO RUY BARBOSA

PROBLEMAS
DE

DIREITO
CONFERENCIA REALISADA
POR

CONSELHEIRO RUY BARBOSA

NA FACULDADE DE DIREITO
DE

BUENOS-AIRES
1916.

LONDRES: JAS. TRUSCOTT & SON, LTD.

Conferencia realisada em 14 de Julhe de1916, na Faculdade de Direito de Buenos-Aires, pelo Embaixador do Brasil Conselheiro Ruy Barbosa.

PROBLEMAS DE DIREITO INTERNACIONAL.

Sr. Ministro. Sr. Decano. Senhoras. Senhores. A insigne honra, com que hoje me confundis, no cabe na minha pessoa: s a pde receber dignamente a minha nao. O valor inestimavel do vosso acto e as palavras, de immerecidissima liberalidade, commoventes, alm do mais, pela sinceridade da sua benevolencia e pela sua inteno affectuosa, com que me acabais de acolher pela boca do mestre eminente, a quem commettestes a misso de me saudar, calaram no mais intimo de minha alma; as no obscureceram, na minha consciencia, a certeza da

PROBLEMAS DE DIREITO

minha desvalia, da minha insuficiencia, da minha mesquinhez, diante do espectaculo em que me envolve esta assembla magnifica, entre os accentos da eloquencia que ainda nella resoam e sob a impresso da grandeza do apostolado que se professa nesta casa. Que sou, afinal, para me tocar, neste scenario soberbo, o papel a que me elevastes ? Apenas um velho amigo do direito, um cultor, laborioso, mas esteril, das lettras, um humilissimo obreiro das sciencias. Nada mais. Toda a significao da minha vida se reduz ser exemplo de trabalho, de perseverana, de fidelidade a algumas idas ss. Espirito continamente em busca de um ideal, nunca cheguei a divisal-o seno do fundo obscuro da minha mediocridade, muito ao longe, como esperana que se esbate num sonho de realidade. Na politica, bem que os meus concidados, nimiamente generosos, me hajam cumulado, por ta complacencia, de mercs e dignidades, para as quaes me fallecem ttulos de merecimento, as circumstancias me tm circum-scripto condio de um elemento pertinaz

INTERNACIONAL.

de resistencia, talvez prestadio, algumas vezes, para obstar ao mal, mas quasi sempre sem autoridade para conseguir o bem. Porque, nos paizes de educao civica escassamente desenvolvida, s os detentores do poder tm nas mos a fora do bem ou do mal. Collocado momentaneamente no Governo por uma revoluo, tive a parte que no podia evitar nos servios dos que a organi-saram e, seguramente, um quinho mais crescido nos seus erros. Depois, collabora-dor na fundao das instituies que desses acontecimentos nasceram, devotei o resto da minha existencia, com pouco resultado e diligencia extrema, ao labor de as interpretar, de as submetter a um como curso de lies de cousas, para lhes facilitar o uso, pondo ao alcance de todos, e de as defender contra os sophismas, equvocos ou abusos. No merito dessa lida, porm ingrata e ordinariamente infrutfera, no vejo nada que me enaltea acima da minha propria vulgaridade, na qual envelheci, cada vez mais consciente da minha fraqueza, da

PROBLEMAS DE DIREITO

minha ignorancia, da minha desautoridade, assim no terreno das idas, como no dos factos, cujo torvelhinho nos arrebata, nos flagella, nos consome, para, ao cabo nos abandonar, j inuteis, margem da eternidade, por onde a torrente da vida corre para os seus destinos ignorados. Na cerrao que os encobre, entretanto, ha, de vez em quando, clares grandes, que rasgam o espao do inundo moral, e nos deixam vr, alm das fronteiras das nossas desilluses, nos longes mais remotos do nosso descortino, os espiges de serra do futuro, dourados pelo sol de promessas divinas. Sorprendido, ento, nessas entre abertas de luz, o homem, reconciliando-se com a f, que se lhe esmorecia, sente se ajoelhado aos cos no fundo mysterioso de si mesmo, passando pela viso de que a obscuridade das cousas no seno o vo do templo, no vo silencioso de cuja infinita nave a mo de Deus, insensvel s nossas impaciencias, reserva os thesouros incalculaveis da sua bondade para as raas e as nacionalidades que os souberam merecer

INTERNACIONAL.

E' justamente num desses momentos que eu me sinto agora, transpostas essas portas, que da contemplao do firmamento argentino na transparencia do seu azul e na pureza da brancura das neves dos seus horizontes andinos, nos conduz a este santuario do estudo, do saber e da justia. Direis que se assiste a uma transfigurao, que a presena de um sacerdocio evocou a de uma divindade, que dos gabinetes e sales da academia surgiram as ogivas, as cupulas, as cariatides silenciosas de uma cathedral, erguendo nas mos e sustentando no dorso o peso dos tectos sagrados, que a tribuna se converteu em pulpito, um incenso subtil bebe o ambiente, e os portadores invisiveis das preces murmuradas no segredo das consciencias evolam para o regao do Criador o holocausto das oraes, como a evaporao balsamica das manhs ergue no ar limpido o aroma dos prados, o cantico das flores, a embriaguez dos jardins. As vozes do nosso egosmo emmudeceram, e no recolhimento das almas, na sua vibrao interior, nas ondas de emoo que as percorrem, se ouve

PROBLEMAS DE DIREITO

o sussurro de uma aspirao transcendente e de uma confiana nova. Sacrificate sacrificium justitiae, et sperate in Domino. E' sob a influencia de uma dessas com moes, bem raras na minha edade crestada pela aridez da experiencia, que entro vossa hospitalidade, e sado os lares augustos desta casa. Por aqui passaram geraes e geraes, cata desses veios preciosos da sciencia das sociedades, em cujas ramificaes profundas a incognita doe problemas da organizao da famlia humana e suas condies de evoluo na face da terra aguarda o trabalhar incansavel dos mineiros, que as difficuldades renascentes e recrescentes da eterna tarefa no desani mam. Aqui se muniram com o primeiro traquejo no commercio das leis os vossos magistrados, os vossos parlamentares, os vossos estadistas de mais nota. O fro, a administrao, o magisterio dessas vastas e complexas disciplinas, sobre as quaes assenta a estructura dos Estados, tm aqui o viveiro das capacidades, o laboratorio das solues, a escola dos systemas, das theorias.

INTERNACIONAL.

das verdades apuradas e das questes em estudo. Todo o progresso intellectual da vossa patria transitou, na sua gestao, na sua expanso, na sua consolidao, na sua fructificao, por estas salas, por estes bancos, por estas cathedras venerandas, que o lustre de annos gloriosos reveste dessa santidade com que a patina do tempo consagra os bronzes antigos. Todas essas imagens, as sombras dessas tradies, o concurso dessas memorias, aureoladas pela admirao e pelo reconhecimento dos contemporaneos, todas ellas, convocadas agora pelas datas patrioticas e pelos fastos liberaes de Julho, cuidareis que enchiam o vestibulo desta Faculdade, quando, pouco ha, lhe transpuzeram o limiar os meus passos hesitantes de frasteiro, acabrunhado pela vossa generosidade e pela convico invencivel de no ter com que vol-a saiba retribuir. A longa e lustrosa theoria dos vossos immortaes, o seu longo prestito de laureados, desobrando-nos aos olhos a historia da intellectual idade argentina, misturou-se e confundiu-se com as

PROBLEMAS DE DIREITO

galas desta festa. Mas a vista interior me contina a discernil-os aqui juntos, envolvendo a multido rumorosa dos viventes na muda turba dos redivivos, e interrogando com a sua curiosidade penetrante a temeridade do extranho, que no teve a discrio de se escusar ao vosso chamado. A que viria aqui o extrangeiro, o desconhecido, o incompetente? Senhores, ao trazer soberania de grandeza argentina o tributo da obediencia de um corao livre, que no sei se vos deve mais hoje nas honras desta solemnidade, quando me recebeis como o mensageiro do meu Governo e da minha nao, ou ha vinte e tres annos, quando nao negastes ao expatriado o asylo da vossa hospedagem, o refugio das vossas leis, a segurana da vossa proteco. Foi ento que as leituras do meu exlio me levaram a estrear os volumes do vosso Alberdi, o primeiro escriptor vosso que me poz em communhao com o pensa mento liberal argentino, e que, nao obstante as suas prevenes ant-brasileiras, cada vez mais admiro, e ainda hoje tenho por uma

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das intelligencias mais selectas da littera-tura americana. O illustre tucumano, uma das glorias da antiga Universidade de Buenos Aires, no segundo quartel do seculo passado, por duas vezes, nos mos dias de sua terra, experimentou as tristezas do fragido, indo buscar, successivamente, em Montevido e no Chile, sombra do agasalho extrangeiro, o abrigo, onde exercer os seus direitos de pensar e escrever livremente. Foi em condies como essas, que vim conhecer, em 1893, as plagas argentinas. "Yo dej mi pais," dizia elle mais tarde, ' yo dej mi pais en busca de la libertad de atacar la politica de su gobierno, quando ese gobierno castigaba el ejercicio de toda libertad, como crimen de traicion la patria." No lhe bastava, como a outros, "el deseo de ser libre." No tinha para com a liberdade esse "amor platonico." Era "de un modo material y positivo " que lhe queria. "Amo-a, para a possuir," ac-crescentava. "La amo, para poseerla. .. . Pero no hay mas que un modo de poseer su

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libertad, y ese consiste en poseer la seguridad completa de si mismo. Libertad que no es seguridad, no es garantia, es un escolio." Era assim que a definia a Inglaterra, que a definem os Estados Unidos, e o espirito argentino, interpretado nos escriptos de um dos seus mais luminosos pensadores, j ento no sabia definir de outro modo. "La civilizacion poltica es la libertad. Pero la libertad. ... no es otra cosa que la seguridad : la seguridad de la vida, de la persona, de la fortuna. Ser civilizado, para un sajon de raza, es ser libre. Ser libre es estar seguro de no ser atacado en su persona, en su vida, en sus bienes, por temer opiniones desagradables al gobierno. La libertad que no significa eso, es una libertad de comedia. La primem y ultima palabra de la civilizacion es la seguridad individual." Toda a civilizao, pois, te encerra na liberdade, toda a liberdade na segurana dos direitos individuaes. Liberdade e segurana legal tio termos equivalentes e

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substituveis um pelo outro. 0 estado social que no estriba nesta verdade, um estado social de oppresso : a oppresso das maiorias pelas minorias, ou a oppresso das minorias pelas maiorias, duas expresses em substancias irms da tyrannia, uma e outra illegitimas, uma e outra absurdas, uma e outra barbarizadoras. As Republicas latinas deste continente, que se desnaturaram das suas constituies mais ou menos livres, e se afundaram na selvageria, no devem essa infausta sorte seno desgraa de menosprezarem e no praticarem este singelssimo rudimento de philosophia constitucional. Olvidada ou abolida essa noo elementar, os Governos, dedicados pelas suas cartas frma republicana, mas realmente assentados na intolerancia, derivam acceler-adamente para esse estado singular de chronicidade na epilepsia, cujos pheno-menos o Sr. Lucas Ayarragaray descreveu com lampejos de Tacito no seu livro La Anarquia Argentina y el Caudillismo, e um dos vossos maiores historiadores, o Sr.

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Vicente Lopes, caracterizou em termos frisantes, quando se occupa, na sua grande "Historia de la Republica Argentina, com "el descenso fatal del organismo politico hacia la tirania absoluta." A dominao espanhola nao havia apparelhado os povos, como a colonizao britannica da America do Norte, para o regimen da liberdade. Da sujeio absoluta s frmas embryonarias da obediencia passiva no se havia de chegar, sem transies dolorosas, autonomia no governo do povo pelo povo. A semente cultivada pelo truculento despotismo dos reis absolutos germinou logicamente no brutal despotismo dos caudilhos. Dahi, esse "poema barbaro " de servido e da desordem, essa " subverso cyclopea," a " gauchocracia," que requintam a anarchia at a demencia, exaltam a crueldade at o delrio, produzem a mashorca e o caudilho, tingem de sangue a historia das pompas, e, com a superstio de um militarismo selvagem, com os costumes de um partidarismo atroz, dividem a sociedade em verdugos e

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proscriptos, classificam os cidados em patriotas e traidores, enthronizam no poder os mandes sanguisedentos, e ermam de espritos cultos o paiz, provocando com elles o desterro, onde rutilam, em constellaes deslumbrantes, as vossas estrellas de primeira grandeza: os Sarmientos, os Al-berdis, os Rivadavias, os Tejedores, os Lopez, os Mitres, os Varelas, os Canes, os Echeverrias, os Lavalles, os Gutierres, os Indartes, os Irigoyens e tantos e tantos outros, onde se concentram, e de onde se derramam os raios mais luminosos da in-telligencia argentina. Todos os que no se alistam nessa demagogia de crueza e pilhagem, esto " fra da proteco das leis," so " execrandos criminosos," nutrem "sentimentos infames," passam pelos "entes mais vis da sociedade," formam a categoria dos " immun-dos" e "selvagens." Na litteratura virulenta, que emana desses paroxismos sinistros, a plethora do odio fratrioida introduz esse vocabulario monstruoso, onde cada ultraje reflecte as paixes mais tene-

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brosas da vesania da fora, armada com as "faculdades omnimodas," as dicta-duras tumultuarias, os plebiscitos grotescos, em que a unanimidade dos votos recolhidos pelo Terror cora "os restauradores das leis," e os decretos de traio, que fulminam os mais nobres representantes da cultura jurdica, ento nascentes ainda, mas j viva, exuberante e radiosa. Bem longe vo j, para a Argentina, esses dias malditos, de inenarravel negrume. Para ella passaram, se bem no hajam passado para outras regies deste continente. Ainda ha vinte e tres annos, republicas havia, debaixo do Cruzeiro do Sul, onde os expatriados polticos eram alvejados do destino pelos estygmas de traies, vibrados em actos officiaes, para enxovalhar no extrangeiro os perseguidos. Vs, porem, muito ha que consolidastes a vossa civilizao. Vinte e cinco annos, pelo menos, de governo estavel, ordem constante e ininterrupto progresso vos libertaram para sempre das recahidas no mal da anarchia. Um desenvolvimento colossal da riqueza, as

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accumulaes do trabalho na prosperidade, uma transfuso abundante de sangue europeu, um civismo educado nos melhores exemplares da liberdade conservadora, grandes refrmas, escolhidas com discrio, adoptadas com sinceridade e praticadas com inteireza, escoimaram, nos derradeiros vestgios da antiga doena, o vosso robusto organismo, talhado para um crescimento gigantesco, asseguraram-vos no mundo uma reputao definitiva, e fixeram na Republica Argentina um dos centros da civilizao contemporanea, uma nao cujo invejavel adeantamento se pde resumir numa palavra, dizendo que a Republica Argentina um paiz organizado. Quando se conquista e se firma uma situao destas, bem se pde volver a memoria para os mos dias de outro tempo com tranquillidade e orgulho. Por esses mos dias no responde a raa, nem o territorio, nem o ceu americano. Respondem as influencias da conquista, da colonizao e da oppresso ultramarina. Saturados de uma educao monastica e despotica, supersticiosa e

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servil, os povoadores destas terras nellas implantaram, com o peccado original da sua descendencia, o atavismo dos vicios enviscerados no organismo dos povoe ibericos por seculos desse absolutismo, cuja malignidade culminou sob o Demonio do Meio-Dia e seus degenerados successores. Como ao Sr. Bartolomeu Mitre, a mim tambem me parece que "ningun pueblo se hubiese gobernado mejor a si mismo en las condiciones en que se encontraron las colonias hispano-americanas, al emancipar-se y fundar la Republica, que estaba em su genialidad pero no en sus antecedentes y costumbres." O Sr. Luis Varela, na sua notavel Historia Constitucional de la Republica Argentina, evidenciou, com a differena entre os dous movimentou emancipadores, quanto excedia era difficuldades o das Provincias Unidas do Rio da Prata, no comeo do seculo dezenove, ao dos Estados Unidos da America do Norte, no ultimo quartel do seculo dezoito. Os Norte-Americanos de fenderam direitos, em cuja posse estavam

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desde o seu estabelecimento, ao passo que os Argentinos entraram em revoluo, para haver direitos, a que aspiravam, e nunca haviam tido. Os puritanos que povoaram as colonias norte-americanas, para ali se transplantavam com as instituies civilisa-doras da GrBretanha. Mas os Espanhoes, que occupavam as regies platinas, eram conquistadores dos territorios, que senhoreavam, dobrando-se lei das armas. Nas cartas outorgadas pela cora da Inglaterra as povoaes norteamericanas tinham . verdadeiras constituies, nas quaes se ex-tendiam aos emigrados todas as liberdades fruidas na me patria. As colonias hes-panholas no eram mais que feitorias, dis-cricionariamente administradas pelos vice-reis, em nome -do soberano europeu. Quando se redimiram da metropole, os domnios inglezes ja eram entidades autonomas, dotadas politicamente, de governos republicanos representativos. Os Argentinos, ao desligarem-se dos vnculos coloniaes, no encontraram, no acervo com que entravam vida autonoma, seno

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as tradies da centralizao hespanhola, as leis das ndias, e um esboo rudimentar de municpios nos cabildos das cidades. Ali, todo o poder local nascia do povo, cujos suffragios elegiam os governos. Aqui, os governados no tinham voto, individual ou collectivo, na escolha da sua administrao. L, para constituir a nao, bastou que os Estados se unissem, abdicando uma diminuta fraco da sua soberania. C, estava tudo por crear em materia de instituies, locaes, provinciaes e nacionaes, que a Republica, assomando a um fiat popular, evocava do chos, e improvizava do nada. No admira, pois, que os homens de viso clara tremessem pela obra, que se ia emprehender, e o Dr. Manuel Castro, antes do Congresso de Tucuman, exprimisse os seus receios, dizendo: "Demos que se organize la ms bella Constitucion Federal que han conocido los Estados. Qual ser el genio, que acerte ponerla en ejecucion ? Momento peligroso; el tiempo resolver esta gran cuestion." A questo, com o tempo, acabou por se

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resolver. Mas no a resolveu o genio de ninguem. O milagre de a ter resolvido pertence ao genio do povo argentino. Foi o seu instincto democratico, as suas quali- dades poderosas de assimilao, as suas dis- posies naturaes para se familiarizar com as instituies livres, o que apparelhou, atravs de longas provaes, o vosso ingresso franco e total ao consenso das naes realmente emancipadas. Quando o drama da revoluo estalou, em 1810, no vasto scenario da America latina, com as insurreies que rebentaram desde o Prata at ao Chile, desde Venezuela at ao Mexico, num impulso geral que abrange todas as colonias hespanholas, a dynastia de Fernando VII e Carlos IV, desthronados, em 1808, pela invaso napoleonica, v reali-zarem-se os presentimentos do Conde de Aranda que, j em 1783, aconselhava ao seu soberano abrir mo, espontaneamente, do domnio de todas as suas profisses nas duas Americas, fundando ali tres reinos distinctos, sobre os quaes se estendesse a sombra da velha monarchia europa, elevada dignidade Imperial.

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O celebre homem de Estado, num rasgo de admiravel descortino, annunciara desde aquella epoca a desaggregao dos latifundios internacionaes, que a Cora de Cas-tella imaginava submettdos ao seu senhorio por uma dependencia indissoluvel. A separao das colonias norte-americanas lhe no abalara a confiana na vassalagem das suas. Mas o Presidente Conselheiro do Governo de Madrid, pelo contrario, medindo o alcance dessa lio, buscava desilludir o throno hespanhol. "Acabamos," dizia elle, "acabamos de reconoecer una nueva potencia, en un pais en que no existe nin-guna otra en estado de cortar su vuelo. Esta republica Federal naci pigmea. Llegar un dia, en que crezca y se torne un gigante y un coloso en aquellas regiones. Dentro de poos anos veremos con verdadero dolor la existencia de ese coloso. Su primer paso, quando haya logrado engrandecimiento, ser apoderar sede la Flrida y dominar el golfo de Mejico. Estos temores soo muy fundados, y deben realizar se dentro de poos anos, sino presenciamos otras

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commociones ms funestas en nuestras Americas." As fontes coroadas nao costumam escutar avisos destes. Carlos III nao d ouvidos ao seu previsto aconselhador. Mas no encalo da revoluo da America do Norte, ahi vinha a revoluo franceza, e no da revoluo de 1780 o diluvio napoleonico, em cujos tormentos sossobra na Hespanha ia casa de Bourbon. As scentelhas de Washington e Pariz nao tardam em crepitar nos ares do Prata. Os animos embebidos pelos lescriptos de Moreno e Belgrano, na philo-sophia franceza do seculo XVIII, se agitam inflammados, e os acontecimentos vam de tropel numa carreira vertiginosa para o advento desta nacionalidade, desde 1806, quando, com a reconquista de Buenos Aires, o Cabildo Abierto da Plaza Mayor e a entrada triumphal de Liniers, se teve "la primera aparicion del pueblo argentino," at 1816. quando a assembla de Tucuman proclama definitivamente a emancipao nacional. Em 10 de Fevereiro de 1807 uma Junta

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de Notaveis deliberara a suspenso do vicerei, a sua priso e a apprehensao dos seus papeis. E' o que os vossos historiadores chamam, com razo, o primeiro triumpho do povo soberano. De 2 a 5 de Julho se peleja o ataque e defesa desta cidade. As foras inglezas de mar e terra capitulam, embarcam, abandonam o Rio da Prata. ' Buenos Aires," dizia Don Cornelio de Saavedra, " Buenos Aires con sus solos hijos y sus vecindarios, hizo esta memorable defensa, y se cubri de gloria." A revoluo do 1 de Janeiro de 1809, desarmando as foras hespanholas, rendidas milcia popular, d mais um grande passo no caminho da independencia. Com essa victoria das armas de Buenos Aires se olhava a estrada revoluo do anno seguinte. A de 1810, encetada a 20 de Maio, j se pode ter por consummada em 22, quando o Cabldo Abierto. que recebeu o nome de Congresso Geral, derriba o vice rei e as autoridades hespanholas. J ento o sentimento geral se pronuncia na phrase memoravel de Moreno: "La Espana ha caducado en America."

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Dous dias depois uma reaco momentanea tenta restabelecer as leis do reino. Mas, nessa mesma data, pela noite, a povo da cidade, entregue a si mesmo, se agita ameaadoramente nas ruas, e, ao amanhecer do dia seguinte, as massas populares quebram as cadeias da sujeio colonial, proclamando, com a eleio da Junta Governativa, a constituio da primeira autoridade estabelecida para gerir as Provncias Unidas do Rio da Prata. ' a revoluo de 25 de Maio, com a qual expira o vicereinado de. Buenos Aires. As outras cidades e villas, convidadas por esta, concorrem com os seus deputados organizao de um governo federal, de um executivo, estabelecido em Dezembro de 1810, no qual j se esboa a federao, o systema representativo, a frma republicana, que outros actos da grande revoluo no se demorariam muito em desenvolver, concluir e solidificar. Nos dous annos subsequentes cresce a agitao redemptora e organizadora. Em 1811 a Junta Governativa d republica nas-

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cente, com o Regulamento Organico de 22 de Outubro, a sua primeira constituio, cujas disposies, na sua maioria, antecipam as da constituio actual. E' ahi que a nao recebe o seu baptismo com o nome de Provncias Unidas. J nesse documento primitivo da vossa existencia constitucional se reserva ao poder legislativo a declarao de guerra, a celebrao dos trabalhos, a tributao do paiz, a creaao dos tribunaes e empregos publicos, a inviolabilidade dos membros do congresso, a responsabilidade legal do poder executivo, a independencia da justia, as garantias individuaes e, entre essas, a maior de todas, a do habeas-corpus, que, entre ns outros, no Brasil, tem adquirido o maior desenvolvimento mas no se nacionalizou na legislao brasileira, seno vinte e um annoe depois de estar consagrada no vosso primeiro tentame de constituio. Mezes depois, em Abril de 1812, um acto do Governo fecha o territorio do paiz ao trafico de carne humana : "Se prohibe absolutamente la introdnccion de expedciones de esclavos en el territorio de las Provncias

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Unidas"' E' a grande aspirao humanitaria, que o Brazil s havia de realizar trinta e nove e os Estados Unidos cincoenta e dous annos mais tarde, custa da mais espantosa das guerras civis que tm ensanguentado o mundo. Quarenta e oito annos depois do acto de 1812, a Constituio argentina de 1860 estatuiu : "No ha escravos entre a nao argentina : os poucos hoje existentes ficam livres desde o juramento desta Constituio." Ainda ento os Estados Unidos no haviam logrado essa conquista, que, justamente nessa epoca, estava em vesperas de originar a tremenda revoluo intestina, que, durante um lustro, ameaou dissolver a Unio Norte Americana, e o Brazil s vinte e sete annos mais tarde conseguiu realizar. Commentando este parallelo, senhores, escrevia eu, ha sete annos, na imprensa brazileira: "Se o Brazil tivesse imprimido na pedra angular da sua independencia e da sua organisao politica o mesmo principio christo, o rumo da nossa civilisao, a

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celeridade do nosso progresso, a ndole do nosso caracter, seriam outros. Infelizmente bem diversa era a sorte que nos reservava a inconsequencia original dos autores da nossa emancipao. Os nossos futuros historiadores no poderdo dizer, como, j ha doze annos, diziam, em relao Republica Argentina, o historiador da sua independencia, que a escravaria, como instituio, mui pouco alterou as condies economicas e moraes da sociedade nascente. Longe disso, entre ns, pelo contrario, toda cadeia da nossa historia vae prender com o anel de ferro da escravido africana. Dahi emanaram os maiores contrastes entre o homem e a natureza, que enxovalham a nossa reputao e abatem a nossa frente, diante do estrangeiro. Durante tres geraes fomos livres, prosperos e ricos custa da op-presso doa nossos semelhantes. Vamos atravessando hoje a grande expiao que nfto falta jamais, que no perda aos attentados historicos, aos crimes capitaes contra a humanidade. A carcassa do captiveiro morto hontem est em decomposio no meio

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de ns, a nos envenenar do miasma cadaverico, almas, idas, instituies. Por isso nos fallece, at hoje, do aspecto dos homens e das cousas o lustre, o donaire, o esmalte da civilisao europa. Estes estygmas so tenazes, e no se dissimulam. Elles representam a justia divina, de cujas sentenas os povos, como os individuos, no se resgatam seno pelo soffrimento. "O que para a extirpao desse cancro devemos ao contacto argentino no passou despercebido ao nosso reconhecimento. O Conselheiro Saraiva, em 1865, previa que a alliana do Imperio com as Republicas platinas daria em resultado neces sario a eliminao de escravatura no Brazil. Seis annos mais tarde, Paranhos, advogando o projecto, de que sahiu a lei de 28 de Setembro, confirmava eloquentemente esses presentimentos. "Achei-me, ao terminar a guerra do Paraguay, em relaes com cincoenta mil Brazileiros, que estavam em contacto com os povos vizinhos; sei, por confisso dos mais illustrados dentre elles, quantas vezes a instituio odiosa

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da escravido no Brazil nos vexava humilhava ante o estrangeiro; e pde perguntar-se aoe mais esclarecidos dos nossos concidados que fizeram essa campanha, se todos elles regressaram, ou no, desejando ardentemente ver iniciada a refrma do elemento servil, se se deve, ou nao, em parte a elles, o mais poderoso impulso, adquirido pela ida nestes ultimos tempos. Desse titulo de precursor da manumissAo geral dos escravos na America, referendado pelos maiores estadistas brasileiros," e dessa sua collaboraao, pela influencia, na obra da nossa regenerao social, tinha toda a razo em se nao esquecer, nos festejos de Maio de 1888, a nao Argentina. Foi com a consciencia do seu contingente superior nessa conquista humana que ella nos abrio os braos fraternalmente, celebrando comnosco o ultimo acto da sup-presso do captiveiro no mundo civilizado. Mais vale entre dons povos, uma tradio destas na sua historia, que a escriptura de um tratado de allianca nas suas chancellarias.

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Na ordem usual e natural das cousas a independencia dos povos antecede a sua emancipao. Entre ns, porm, os successos alteraram notavelmente a sequencia habitual da evoluo politica no curso da humanidade. Quando o brado final da vossa emancipao reboou de Tucuman pelas regies do Prata, em 1816, j estava elaborada a Constituio inicial da Argentina, a matriz das suas Constituies ulteriores, na obra de Deo Funes, nesse Regulamento Organico dos tres poderes, que, desde 1811, adoptra e promulgra a Junta Conservadora de Buenos Aires. Tal era a impaciencia em que ardia, fremente na consciencia do seu vigor, a antiga colonia espanhola por entrar logo, em cheio, no gozo da sua maioridade, com o seu Governo organizado e os seus direitos definidos, e tantos os elementos de cultura j desenvolvidos nas camadas superiores da nova sociedade, o escol de homens capazes que ella reunia, o acatamento popular que os cercava, a intuio do futuro que os esclarecia.

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Nem por isso, entretanto, desmerecem do seu reconhecido valor os fastos civicos de Tucuman, onde o movimento encetado em 1806 e glorificado em 1810 culminou com aj sua terminal em 1816. O triumpho imprevisto de Belgrano, em Setembro de 1812, renovra a face da revoluo, batendo os exercitos espanhoes, e arremessando para o Per as foras do General Tristan. O povo daquella cidade historica acudira inflammado ao appello do libertador, toda a populao viril pegra em armas, e as proprias mulheres se associaram activamente ao enthusiasmo geral, trabalhando no amanhar do cartuchame. Passando por sobre as ordens categoricas do Governo, o arrojado General deu a batalha desaconselhada pelos seus superiores, na qual joga a vida a tudo perder, em um duello de honra inevitavel. "Algo es preciso aventurar, y esta es la ocasion de hacerlo. Felices nosotros, si podemos conseguir nuestro fin, y dar la patria un dia de satsfacion, despues de las amarguras que estamos passando!"

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No enganava o corao presago. Os soldados realistas so recassados. As foras "del ejercito chico," na ironia de Belgrano, derrotam "el ejercito grande" tem toda a insolencia da presumpo, que encarecera com a jactancia deste appellido as tropas inimigas. Tucuman, a bem fadada provncia septentrional, ganhra a divisa do seu escudo de armas. Era o tumulo dos tyrannos, como propheticamente lhe chama, na solemnizao da victoria, o General laureado. O Estatuto Provisional, decretado em Maio de 1815, pela Junta de Observacion, designra, "como lugar intermedio no territorio das Provncias Unidas," para a reunio da Constituinte que se projectava, . a capital celebrizada pelos ultimos revezes do poder militar estrangeiro. Ia-se con-summar assim a revoluo de 15 de Abril, que, em 1813, mandra convocar para logo um Congresso Geral, onde se formulasse a Constituio do Estado. O Paraguay no responde. A Banda Oriental, Entre Rios, Comentes e Santa F jazem sob o jugo de
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Artigas. Mas as outras provincias, includas, afinal, a de Cordoba e a de Salta, concorrem pressurosas ao chamado. A assembla dahi resultante no iguala em cultura politica a de 1813, composta dos patriotas de 1810; mas reflecte com exactido as localidades que representa, e congrega no seu seio, geralmente, os homens de mais prestimo e estima em cada provncia, avultando, entre elles, algumas individualidades superiores, e sobresahindo neste numero tres monges to illustres pelas virtudes e letras quanto pelo seu civismo e pelas suas idas liberaes. No fervor destas o clero anda competencia do fro e o commum do povo. Producto comparativamente venturoso de uma eleio, a que a indifferena publica de certas localidades e os odios regionaes de outras no parecia augurarem bom resultado. Trs correntes distinctas se lhe debatem no seio, tres credos a dividem: a centra lizao, federao, a restaurao dos Incas Mas as opinies, divergentes nessas tendencias locaes, se incluiu na generalidade, para

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a monarchia, que entre os seus adeptos conta Rivadavia, San Martin e Belgrano. E'um corpo heterogeneo, desunido, fluctuante, e o quadro social que o cerca, elle mesmo o debuxa, mediante a penna de Frei Caetano Rodrigues: as provncias divididas; desavindos os povos; rotos os laos da unio social; os governos mal seguros; uma luta geral de interesses; as foras do Estado vacillantes; esgotadas as fontes da prosperidade commum; '' armada,'' no horizonte, 'una negra tempestad" e a nao em caminho de ' una espantosa anarquia." Felizmente as divergencias, que, em materia de frma de governo, agitam a heterogenea assembla se retrahem, e desarmam todas, voz dos grandes patriotas, ante a suprema aspirao de todas as almas : a proclamao da independencia nacional por acto nacional de uma assembla nacional. "Hasta quando esperamos para declarar nuestra independencia?" pergunta San Martin occupado, ento, em Mendoza, com a organizao do

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exercito dos Andes. Com elle insta e urge Belgrano. E' o sentimento unanime. A autoridade dos dous oraculos o estimula. A presso augmenta ainda com as diligencias de Pueyrredn, o Director Supremo, que o Congresso acaba de nomear. A assembla j no pde resistir ou retardar. A independencia das Provncias Unidas a Ordem do Dia para a sesso de 9 de Julho. O Congresso no a discute: acclama-a entre os applausos da multido que a victoria, num acto da mais elevada linguagem e entrega s Provncias, s populaes, aos exercitos, que o vo jurar em paroxismos de enthusiasmo. Deverei aqui repetir-vos essas nobr palavras? Deixae-me, senhores, a gra commoo de vol as repetir. "Ns," diziam os vinte e nove deputados, "Nosotros los representantes de las Provncias Unidas de Sud America invocando al Eterno que preside a Universo, en el nombre y por la autoridad de los pueblos que representamos, protestando al ciclo, a las naciones y hombres

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todos del globo la justicia que regia nuestros votos, declaramos solemnemente a la faz de la tierra que s voluntad unanime y indubitable de estas provncias romper los vnculos que las ligaban los reyes de Espana, recuperar los derechos de que fueron despojados, e revestirse del alto caracter de una nacin libre e inde-pendiente del rey Fernando VII, sus sucesores e metrpoli. Quedan en consequencia, de hecho y derecho, con amplio e pleno poder para darse las frmas que exija la justicia e impere el cmulo de sus actuales circunstancias. Todas y cada una de ellas asi lo publican, declaran y ratifican, comprometindose, por nuestro medio, al cumplimiento y sostn de esta su voluntad, bajo el seguro de sus vidas, haberes y fama." Antes de assim proclamada, a independencia j era facto consummado. Declarada at se devia ella considerar pelos actos das assemblas de 1811 e 1813. Esses actos affirmam que nas duas assemblas "reside a soberania das Provncias Unidas do Rio

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da Prata," estabelecem que "os deputados das Provncias Unidas so deputados da nao em geral," e mandam cunhar moeda com o exergo de armas nacionaes. Mas essa vontade assente e irretractavel do povo ainda no recebera, num acto especial, a consagrao distincta e solemne, que a devia sellar, nem se imprimira a necessaria centralizao do Governo, que tinha de presidir marcha das armas victoriosas na consolidao militar da independencia declarada. Taes sacas unicas resolues em que o consenso unanime dos povos que ella representa lhe do a fora de se impor obediencia de todos. Cingindo-se a essas medidas capitaes, a assembla inspira-se nesse bom senso, nesse tacto, nesse instincto pratico, de que Belgrano, escrevendo a Rivadavia, em Fevereiro de 1810, a gabava com encarecimento neste expressivo testemunho : " Creo que hay muy poos, que no deseen lo mejor, y por eso son las cuestiones; y, quando parece que van a devorarse, basta que uno hable con juicio, aun que no

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tenga la voz de un estentor, para que todos le sigan. Siempre ser una eterna gloria para nuestro pas esa deferencia a la razon." Eis a obra do Congresso de Tucuman, cuja existencia interior se desdobra numa luta de contradices inconciliaveis, cuja physionomia se compe das antitheses mais radicaes, mas cujos actos dominantes salvaram a revoluo, tornando irrevogavel a redempao argentina, imprimindo unidade nacional ao governo das provncias emanoipadas e estabelecendo, com esses dous factos, os alicerces da construco majestosa, cuja data inaugural celebramos no augusto anniversario destes dias. E' assim que o tempo, o maior e o mais certo factor da justia na ordem das cousas humanas, vinga a sagrada memoria desses bemfeitores de sua nacionalidade, os seus illustres patriarchas, das injurias da espantosa guerra social, s mos de cuja anarchia, mais tarde, cem vencidos, quando a demagogia militar, no anno vinte, dissolve o Congresso de Tucuman e o

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directorio por elle constitudo, impondo aos fundadores da independencia e aos salvadores da revoluo a vilta de traidores, cobrindo-os de ultrajes, e sub-mettendo-os a um processo monstruoso, onde os accusados se vem condemnados de antemo, em termos brutaes, pelos caudilhos, a que nem a revoluo, nem a independencia deve o menor servio. Paremos aqui, senhores. No me caberia seguir, destas alturas em deante, a trajectoria dessa revoluo, que renascendo sempre das suas catastrophes, e multiplicando sem cessar os seus loiros, transpe os Andes, levanta o Chile, espraia a sua inundao at as costas do Pacifico, insurge o Peru, estende a marcha redemptora at o Equador, onde se vai associar revoluo colombina, ao mesmo passo que das extremas septentrionaes da America do Sul, outra vaga revolucionaria desce, varrendo os Exercitos de Hespanha, e, encontrando se com as ondas victoriosas do movimento argentino, junta com as delle as suas foras na ultima batida s armas

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da metropole, cuja resistencia agoniza nas montanhas peruanas, aps os golpes mortaes que lhe infligiram as batalhas de Chacabuco e Mayp, Carabobo e Boyac. Essas faanhas medem, a contar de 1816, os seis annos transbordantes de victorias libertadoras, ao termo dos quaes, D. Bartholomeu Mitre, depois de os resumir nesta synthese eloquente, capitula a situao deste modo: "Las colonias his-panoamericanas eran libres de hecho y de derecho por su proprio esfuerzo, sin auxilio extrano, luchando solas contra los poderes absolutos de la tierra coligados en su contra; y del caos colonial surge un nuevo mundoordenado, coronado de las dobles luces polares y equatoriales de su cielo. Pocas veces el mundo presencio un gnesis politico semejante, ni una epopea histrica mas grandiosa." Bem natural era que na America do Norte encontrasse agrado e sympathia a emancipao das colonias da America do Sul, reconhecida, em 1822, pelos Estados Unidos. Mas onde parece que se teve a

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comprehenso mais nitida, mais viva, mais completa do interesse, que representavam para a humanidade os extraordinarios successos, de que era theatro este continente, foi na Europa liberal, especialmente na Inglaterra, a me de todas as liberdades modernas, a grande escola da sciencia dos homens de Estado. As palavras do Marquez de Lansdowne, em 1823, na Camara dos Communs, propondo que a Gr-Bretanha reconhecesse a independencia das provncias hispano-americanas, so um verdadeiro hymno ao futuro da America. "A grandeza e relevancia do assumpto de que vou tratar, tal," diz elle, em accentos commovidos, "que raro se ter submettido maior, nem igual, considerao de um corpo politico. Os resultados abrangem um territorio, cuja magnitude e capacidade de progresso como que abysma a imaginao, quando o tenta abraar, porque se estendem a regies, que vo dos 37 gros de latitude norte aos 41 de latitude meridional, numa linha, portanto, no

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menor que a de toda a Africa, com a mesma direco e mais largura que todos os dominios nossos na Asia e na Europa. Nessas regies se cruzam rios majestosos, com variedade tanta de clima e de tal maneira temperados os calores equatoriaes, que disposta se acha, ali, a natureza, para dar, em resumo, tudo quanto ha mais de appetecer em todo o mundo. Habitam essas terras vinte e cinco milhes de almas, de varias, raas, que sabem guardar a paz, viver em harmonia, e, que debaixo de condies mais propicias do que as em que at gora tm lidado, bem depressa acabariam por encher os amplos vazios de terreno inculto, cuja fertilidade as prosperaria rapidamente, povoando aquelle vasto continente de naes poderosas e bem afortunadas. Os seus habitantes levaram aos labios a taa da liberdade, e ninguem poder mais atalhar o rumo sua civilizao, nem aos sentimentos nobres e grandiosos, que se levantaram na sua carreira. A regenerao desses paizes ha de ir adeante." No se poderia falar mais

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divinamente. Era como que a propria sabedoria, prenunciando, abraada com a liberdade, os destinos do Novo Mundo. A re-monarchizao da America era, a esse tempo, um dos sonhos do absolutismo europeu. A assembla da reaco assentra o seu programma no congresso de Verona. Um exercito francez, invadindo a Hes-panha, restaura o throno de Fernando VII No resta seno que a Santa Alliana estenda o brao atravs do oceano, para arrebatar s colonias hispano-americanas recmlibertas os fros da sua liberdade, sagrada em tantas campanhas por sacrifcios to sublimes. No Governo da senhora dos mares, vela, porm, o genio de um grande amigo da humanidade. A sua autoridade oppz o veto britannico ao infernal attentado. "A America hespanhola livre," diz elle. "Novos seculorum nascitur ordo." E assim que esse grande ministro adquire js a exclamar, tres annos mais tarde, no Parlamento inglez: "Eu chamei vida um novo mundo, para restabelecer o equilbrio do antigo."

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Estas palavras de uma altiloquencia religiosa e uma unco prophetica, ouvi-as eu citar, senhores, poucos annos ha, em circumstancias que tocam especialmente Republica Argentina, e adquirem singular relevancia entre os acontecimentos que infelicitam e enoitecem os nossos dias. Nas minhas reminiscencias, to diversas e interessantes, da ultima conferencia de Haya, uma das que mais acaricio, a das relaes cordiaes, em que ali me achei sempre com os vossos tres eminentes delegados, entre os quaes me permittireis destacar agora o estadista, por tantos titulos illustres, que, chamado, pouco depois, a governar este paiz, deixou da sua administrao um sulco luminoso de refrmas, cujos benefcios estaes sentindo, e ho de ter longa influencia no vosso progresso constitucional. Na sesso plenaria com que, vai fazer nove annos, se encerrou, em Haya, a famosa assembla das naes, o eloquente delegado argentino proferiu um discurso dos mais apreciados, logo no comeo do qual se

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evocava a imagem do celebre estadista inglez e as suas palavras immortaes. "De ora avante," dizia o Sr. Saenz Pena, "de ora avante poderemos affirmar que a igualdade politica dos Estados cessou de ser uma fico, e est consagrada como realidade evidente J no existir, de futuro, um direito das gentes para a Europa, outro direito das gentes para a America. A historia da Gr Bretanha registou esta sentena memoravel, pronunciada, no parlamento de Westminster, pela voz de um precursor : "Chamei vida o Novo Mundo, para restabelecer o equilbrio do antigo." Proferiu elle estas palavras no primeiro quartel do seculo XIX, e, ao alvorecer do seculo XX, est consum-mada a evoluo; os soberanos da Russia e dos Paizes Baixos, convocando-nos a este recinto, so os executores testamentarios da prophecia de Jorge Canning. O equilbrio est restaurado pela virtude do direito e pela harmonia das leis historicas, que concertam e juntarm os dois mundos como as duas metades de orna s esphera,

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allumiada por uma s justia e pela mesma civilizao." No eram transcorridos muitos annos, senhores, que estas expresses traduziam com singular felicidade as esperanas de todo o genero humano, quando acontecimentos sem parelha na memoria dos homens vieram descobrir com estrondo a miseravel fallacia das nossas previses. Uma dessas metades do globo, o nosso hemispherio, contina (se tambem nisto nos no enganamos), a sustentar-se tranquilla na divina estructura do planeta. Mas a outra, sacudida nos eixos por catastrophes de grandeza desmarcada, estala e vacilla sobre si mesma, sacudida por um cyclone de calamidades. Os grandes Estados chofram uns contra os outros, em prodigiosa colliso, ao impulso das suas massas, como pedaos de corpos celestes que se encontrassem e entrebatessem, apagados os luzeiros do Senhor, nos espaos da noite infinita. Os Estados pequenos, varridos como a palha ao aoite do vento, ou inquietos ao sopro da rajada que lhes roa as fronteiras,

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perderam a segurana, ou a existencia, entregues aos azares da luta entre os maiores. Mos poderosas, desencadeando a procella, quebraram as amarras eternas do futuro das naes, ameaadas agora pelas incertezas de uma situao que aboliu todas garantias da confiana dos homens nos homens, dos povos nos povos. Terriveis sorpresas vogam no oceano tenebroso do inesperado, onde at as nuvens de ceo cospem destruio, e os recessos do abysmo se associam cegueira exterminadora, que lhe coalha a superfcie, ao largo, dos destroos de todas as tradies christas. Nega-se o direito, bane se a justia, elimina-se a verdade, contesta-se a moral, proscreve-se a honra, crucifica-se a humanidade, o vendaval de ferro ataca os symbolos sagrados, a arte, os thesouros da sciencia accumulada, os grandes archvos da civilizao, os sanctuarios do trabalho intellectual. Nada mais subsiste, de todas as leis, seno a lei da necessidade, a lei da fora, a lei do sangue, a lei da guerra. O Evangelho substitue-se pela religio da polvora e do ao.

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Os Scythas barbaros, nos templos de Marte, diz-nos o testemunho de Herodoto, no quarto livro da sua Historia, erguiam por idolo, em cada uma das suas azas, um alfange desembainhado. Eis o nume dos nossos tempos: uma espada erecta no grande altar do Universo, onde outrora os christos adoravam a caridade, a clemencia e a doura de um Deus que se entregou morte, por nos livrar do mal, e nos fazer irmos. Onde, pois, hoje, essa "virtude do direito," essa "harmonia das leis historicas," esse "equilbrio restaurado" entre as naes, que ao vosso representante na Conferencia da Paz inspiravam aquellas palavras memoraveis? Onde esse direito das gentes, que elle celebrava com orgulho ? Onde o terreno juridico deparado aos "executores testamentarios da prophecia de Canning," na mutua collaborao dos dous continentes ? Onde a igualdade no direito entre os pequenos Estados e os Estados poderosos ? Emquanto naquelle concilio dos povos,

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com o concurso de todas as naes constitudas, supponhamos estar codificando num corpo de leis os usos internacionaes, que o consenso unanime das sociedades santificava, o meio moral do seculo estava passando, e j de longos annos antes, desde o terceiro quartel do seculo findo, por um surdo trabalho de adaptao aos interesses que haviam de irromper neste conflicto, e com elle abalar at aos fundamentos a machina da terra. O cataclysmo actual, antes de acabar a sua preparao nas forjas de canhes, comeara a ser preparado no ar que as consciencias respiram. Os grandes exterminios de homens pelas epidemias nos vm da atmosphera envenenada pelos miasmas e dos vehiculos imperceptveis, que nos introduzem nas veias, ou nos insinuam nos pulmes os germens homicidas. Foi, analogamente, com uma profunda saturao atmospherica de venenos moraes e com uma vasta diffuso de parazitas malignos que se dispoz o mundo para a erupo do flagello, cuja crueldade o devia afogar em tantas des-

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graas. Primeiro que sahisse das fabricas de armamentos, das casernas e dos estadosmaiores, esta guerra tinha accumulado os fluidos, que a viriam animar, nos livros, nas escolas, nas academias, nos laboratorios de pensamento humano. Para entrar em luta com a civilizao, a fora comprehen-dera que era necessario constituir-se em philosophia adequada, corrompendo as intelligencias, antes de subjugar as vontades. Tudo nos mostra que "a guerra e a paz, bem como todas as cousas, bas ou ms, nas relaes humanas, e, com ellas, os problemas concernentes ao bom ou mo uso nosso da materia prima, que a natureza ministra s nossas aces, dependem sempre da justia ou falsidade encerradas nos ideaes dos homens." Uma das feies caractersticas da guerra actual est no sentimento, generalizado hoje entre os proprios combatentes, de que "esta guerra , essencialmente, uma guerra de idas." Os povos, cuja fortuna se joga nesses embates

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furiosos e descompassados, acabaram por ver que o medonho conflicto, em cujo sorvedouro se engolem naes e territorios como barcos desarvorados, "tem, fundamentalmente, por causa as theorias, as aspiraes, os devaneios," de uma propaganda nutrida por um nucleo de espritos cultos, mas pervertidos e desvairados por um nacionalismo doentio. Graas a esses influxos perniciosos que se converteram nos mais figadaes inimigos uns dos outros grandes povos christos irmanados pela raa, pelas affinidades de idioma, pelas tradies religiosas, pelos interesses economicos, pelas allianAs regias, pela collaborao nos campos de batalha, pelas sympathias intellectuaes, pelas inclinaes populares. As doutrinas precedem aos actos. Os factos materiaes emanam dos factos moraes. Os acontecimentos resultam da ambiencia de erros ou verdades. A guerra, debaixo da qual se estorce a Europa mutilada, teve por origem um monto de theorias disformes e virulentas, que, durante

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meio seculo, nas regies mais acreditadas pela sua cultura, encheram os livros dos philosophos, dos historiadores, dos publicistas, dos escriptores militares. As naes ameaadas pela pullulao desses germens peonhentos no perceberam os signaes que lhes manifestavam a tendencia e o objecto. Deixaram que a torrente epidemica se avolumasse nas suas matrizes, por no darem a importancia devida relao de causalidade inevitavel entre essas influencias apparentemente abstractas e o curso dos negocios humanos, os sentimentos dos povos, os actos dos governos, os destinos do mundo. Os professores, os jornalistas, os tribunos so, hoje, os que semeiam a paz ou a guerra. As bocas de fogo succedem s bocas da palavra. A penna desbrava o campo espada. Voltaire, repartindo o mundo entre as tres mais cultas naes de sua epoca, distribua a uma o domnio da terra, a outra o dos mares, terceira o das nuvens. Mas, se nas nuvens que habitam os meta-physicos, os ideologos, os utopistas, tambem

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dessas alturas, onde se condensam emanaes de idas, pode chover sangue. No , porm, das nuvens que se pregou, em nossos dias, o catecismo da guerra. E' das cadeiras donde se proporcionava a instrucao mocidade, donde os sabios fallavam aos sabios, donde a historia dictava os seus oraculos s escolas, donde se dava aos cidados a lio do dever, aos governos a da soberania, aos soldados a da obediencia, aos generaes a do mando. Dahi que um dos mais graduados mestres da sciencia nova professava estes ensinamentos: "A guerra a sciencia politica por excellencia. Provado est. muitas e muitas vezes, que s pela guerra vem um povo deveras a ser povo. S na pratica em commum de actos heroicos a bem da patria que uma nao logra tornar se, real e espiritualmente, unida." No a guerra esse mal necessario, de que Aristoteles fallava. Nfto; pelo contraria, "no eterno conflicto entre os Estados que a Historia tem a sua belleza. Simplesmente insensato

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pretender acabar com essa rivalidade. Os civis tm emasculado a sciencia politica," desconhecendo que a guerra a segunda funco do Estado. "Essa concepo sentimental desvaneceu-se no seculo XIX depois de Clausewitz. Os povos mais civilizados so os que melhor pelejam, e esta " a cousa principal da historia.'' A grandeza depende mais do caracter que da educao; e nos campos de batalha que se frma o caracter. Assim dogmatiza o historiador, o cathedratico official. Ouviremos, depois delle, o philosopho? "A guerra," diz elle, " a divindade, que consagra e purifica os Estados...... Uma boa guerra santifica todas as causas. Contra o risco de que o ideal do Estado se corrompa no ideal do dinheiro, o unico remedio est na guerra e, ainda uma vez, na guerra." Quereis escutar, agora, o estrategista, o general, o chefe de exercitos ? Escutai-o :Sem a guerra as raas inferiores e desmoralizadas ligeiramente eliminariam as raas saudaveis e longevas. Sem ella o

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mundo acabaria numa decadencia geral. A guerra um dos factores essenciaes da moralidade." Nao basta ? Attentai ainda: " O peior de todos os erros na guerra o mal entendido espirito de benevolencia . . . . Porque aquelle que usa de sua fora inexoravelmente, sem medir o sangue derramado, levar sempre vantagem grande ao adversario, se este nao se houver do mesmo modo. A estrategia regular consiste, primeiro que tudo, em descarregar no exercito do inimigo os mais terriveis golpes que se possa, e depois em causar aos habitantes do seu territorio soffrimentos taes, que os obriguem a desejar cora anciedade a paz, e constranjam o seu governo a solicital-a. As populaes no t devem deixar seno os olhos, para chorar a guerra." Um general, dos promovidos notoriedade por esta guerra, formula em synthese expressiva a lei dessa alchimia moral, que transfrma em rasgos de clemencia as mais barbaras impiedades. "Dureza e rigor, diz

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elle, se convertem nos seus contrarios, desde que com ellas se logre incutir no adversario a resoluo de exorar a paz." Donde inevitavelmente se conclue que, como, sob este ponto de vista, quanto mais torturadas as populaes no combatentes, mais anciosas pela paz, tanto mais caridade haver na guerra, quanto mais crueza nella se use. " O paiz soffre," dizia um dos heroes dessa tragedia, philosophando sobre as agonias de uma regio condemnada fome. "A populao v-se faminta. E' deploravel; mas um bem. No se faz a guerra com sentimentalidades, Quanto mais implacavel fr, mais humana ser, em substancia, a guerra. Os meios de guerra que mais de prompto forarem a paz, so, e ho de ser os mais humanos." To consubstanciada se acha a luta pelas armas, aos olhos dessa philosophia truculenta, com as exigencias essenciaes do nosso destino, que s em graduao differe a guerra da paz. Toda a vida se reduz guerra, desde a que nos circula nas veias, at a que assola a

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terra entre os povos invasores e os invadidos. E, como, segundo um dos artigos desse credo, "o justo se decide pelo arbitramento da guerra, pois as decises da guerra so biologicamente exactas, desde que todas ellas emanam da natureza das cousas" ; como, por consequencia, sendo a mesma guerra o criterio da guerra, sendo ella s quem se julga a si mesma, a sentena das armas constitue a expresso inelutavel da justiatoda a historia vindoura dos homens se teria de resumir numa palavra : a invaso. Invaso obtida pela fora, ou repellida pela fora. Invaso exercida contra a fraqueza e aturada pela fraqueza; visto como, na lei proclamada oracularmente pelos infalliveis da nova cultura, a guerra o processo de legitima desapropriao das raas incapazes pelas capazes. Pela guerra nos salvaremos, ou nos extinguiremos pela guerra, eis o dilemma em ambas as pontas do qual, a guerra, com principio de todas as cousas, desaba sobre ns com o peso da sua inevitabilidade. Guerra ou gr terra. Guerra

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em aco ou guerra em ameaa. Luta contra a guerra ou guerra. Sujeio guerra ou extermnio pela guerra. As consequencias do terrivel argumento so irrecusaveis. O essencial agora ao homem no consiste em aprender a pensar, a sentir, a querer, de accrdo com esses mandamentos, que as crenas de nossos pais nos habituaram a considerar sagrados, que os nossos proprios instinctos por si ss nos dictariam, que o primeiro balbuciar da razo nascente nos ensina pela vz do corao, que nos levam a respeitar a infancia, a velhice, a debilidade, o infortunio, a virtude, o talento. No; o essencial, agora, no amarmo-nos uns aos outros, como nos prescrevia o antigo Deus dos christos, varejado hoje em dia nos seus templos, bombardeado nas suas cathedraes, profanado nas suas imagens, espingardeado nos seus sacerdotes. No. O essencial que emulemos entre ns a quem mais se distinguir nas sublimes artes de nos espionarmos, nos saltearmos, nos invadirmos, nos mentirmos, nos espoliarmos

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nos fuzilarmos, de nos trahirmos, nos extinguirmos. Dahi a mais absoluta inverso do que se chama direito internacional. Se a guerra a pedra de toque do justo e do injusto, o arbitramento do licito e do illicito, a instancia irrecorrvel do direito entre as naes, a guerra a razo, a absolvio, a canonizao de si mesma. Dahi o principo de que a necessidade, na guerra, sobrepuja a todas as leis divinas e humanas. Dous elementos compunham o direito internacional : a contraposio de um codigo de leis doutrina da necessidade na guerra e a limitao das exigencias da necessidade na guerra pelas normas da humanidade o da civilizao. E' com isso, justamente, que se acaba, declarando peremptoriamente que "a necessidade na guerra prevalece aos usos da guerra." A lei da necessidade na guerra manda que se atraiem os tratados? Atraioarse-ho. A lei da necessidade na guerra exige que se viole a neutralidade ? Violarse h A lei da necessidade na guerra quer

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que se afundem navios neutros, afogando passageiros e tripulantes? Afundar-se-ho e afogar-se-ho. A lei da necessidade na guerra aconselha que se matem, s cegas, velhos, mulheres e crianas, lanando bombas sobre a populao adormecida em cidades pacificas e indefesas? Matar-se-ho. Para se chegar a esta moralidade, no valia a pena atravessar vinte seculos de Christianismo. Muito antes da ra christ, na Republica de Plato, j o cynismo de Thrasymacho afrontava a logica de Socrates, dizendo-lhe: "Eu proclamo que a justia no seno o interesse do mais forte." Mas Socrates mesmo nos conta que, ao discutir desta proposio, via no sophista o que nunca lhe vira. Viu-lhe crar as faces. Outrotanto no succeder, talvez, com os de hoje, bem que os paradoxos do grego no derramavam sangue, ao passo que os do militarismo actual cobrem de luto a face do globo. A mesma corrente de idas, que pe, nas relaes internacionaes, a guerra acima de

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todas as leis, comera por collocar, nas relaes internas, o Estado acima de todos os direitos. O culto do Estado precedeu o culto da fora militar, a estratolatria. O vosso Alberdi escreveu um excellente pamphleto sobre A omnipotencia do Estado, encarada alli como " a negao da liberdade individual. Mas nas doutrinas que hoje emprestam e deshonram a intelligencia humana, a religio do poder o sublima ainda mais alto: segundo ellas, pairando numa regio de arbtrio sem fronteiras, o Estado, alpha e omega de si mesmo, existente por si proprio e a si proprio sufficiente, '' superior a todas as regras moraes." Ampliado a muitos diametros, o super-homem nos d o super-Estado, o Estado isento dos freios e contrapesos, a que a democracia e o systema representativo o submettem aos Governos limitados pelo elemento parlamentar ou pelas instituies republicanas. E, entendido assim, vem o Estado a ser uma entidade " independente do espirito e da consciencia dos cidados." E' "um organismo amoral e predatorio.

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empennado em se sobrepr aos outros Estados mediante a fora." Nem tem por onde se reja seno a sua vontade e soberania. O systema, presentemente, est completo : na politica interior, a fora traduzida na razo de Estado: na politica exterior, a fora exercida pela guerra. Nas relaes internas duas moraes: uma para o individuo; outra para o Estado. Duas moraes, igualmente, nas relaes inter-nacionaes: uma para os Estados militarmente robustos; outra para os Estados militarmente debeis. Para autorizar este retrocesso as idades primitivas, foi necessario decantar em todos os tons as virtudes civilizadoras da guerra, negar o alto valor dos pequenos Estados no desenvolvimento e no equilbrio do mundo, reivindicar exclusivamente para as theorias do predomnio da fora o caracter de exequibilidade, negando a efficacia das sances moraes nas relaes entre os povos. Ora, nenhuma dessas tres pretenses consulta verdade ou se mantem perante o senso commum.

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Pr em duvida, hoje, a autoridade da imoral no direito das gentes riscar de um trao vinte seculos de progresso christao. As conferencias de Genebra e de Haya o revestiram de frmas positivas, que os; terremotos internacionaes lograro abalar passageiramente, mas que os ho de atravessar renovadas e victoriosas. Em Haya, quarenta e quatro potencias; deliberaram sobre o direito internacional, sujeitando-o a uma vasta codificao de estipulaes, que se comprometteram a observar. Se essas normas passaram ultimamente por transgresses violentas, no porque sejam abstraces vs. Na existencia interior de cada Estado tambem se quebram a miude as leis nacionaes; e, se a condio habitual delias nao a de serem burladas pela fora constantemente, esta vantagem se deve ao apparelho tutelar da justia, mais ou menos bem organizada em todas as constituies. E' o que ainda est por organizar, mas nao ser impossvel que se organize, por ventura mais do que

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se cuida entre as naes independentes. Emquanto, porm, no se organiza, foras moraes ha que, se no abrigam os povos das contingencias da guerra, mantm, pelo menos, em torno e acima desta, um conjunto de restrices e impossibilidades, oppostas ao excessos extremos do militarismo desencadeado. No se diga, pois, como se tem dito, que, na esphera onde se agita a politica das potencias maiores, as noes usuaes da moral doutrinaria se no acolhem seno depois de alteradas por uma grosseira liga de vil egosmo. No ha duas moraes : a doutrina e a da praxe. A moral uma s : a da consciencia humana, que no vacilla em discernir entre o direito e a fora. Os interesses podem obscurecer transitoriamente esse orgo da viso interior : podem obscurecel-o nas relaes entre os povos, como nas relaes entre os indivduos, no commercio entre os Estados, como no commercio entre os homens, nos Governos como nos tribunaes, na esphera da politica internacional, como na dos codigos civeis e

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penaes. Mas taes perturbaes, taes anomalias, taes crises nao provam que nao exista em ns, individual ou collectivamente, o senso da moralidade humana, ou que as suas formulas sejam meras theorias. Nao nossa, pois, que cabe a qualificao de moral theorica. baixa liga de egosmo entra em quasi todos os negocios liumanos, e o risco de ser annullada a lei pela fora commum a todos os domnios de nossa vontade, individual ou collectiva. Isso, porm nao demonstra que o mundo real se reduza todo elle a violencia e arbitrariedade. E tanto assim nao , que, postos nesse terreno, os conflictos entre os povos so insoluveis. A propria victoria das armas, quando nao embebida na justia, nao dirime solidamente: apenas se suffoca, e adia para, ulteriormente, renascer em novas guerras. Se a de 1870 nao houvesse tomado Frana a Alsacia-Lorena, nao teria perpetuado entre os vencidos o sentimento da desforra entre os vencedores o da conquista. S a moral, portanto, pratica, s a justia

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efficaz. S as creaes de uma e outra perduram. "A sociedade humana, escrevia, o anno passado, um auctor americano, dos mais notaveis, no pde estribar em ultima alada por via da fora. Quando numa eleio os republicanos votam fra do poder os democratas, de onde fiam elles que os democratas entregaro o poder ? Do Exercito e da Marinha, direis. Mas quem manda no Exercito e na Marinha, quem dispe desses instrumentos do poder so os democratas, que se acham no Governo. No ha outra segurana de que os democratas delle desam, e entreguem esses instrumentos de poder; no ha outra, seno o accrdo, a conveno existente nas leis. Se elles no estivessem por esse accrdo, os republicanos levantariam um Exercito de insurgentes, para tanger do Governo os democratas, precizamente como occorre em certas Republicas sul-americanas: obtido o que, occupariam o poder, at que os democratas, por sua vez, reunissem outro Exercito. De maneira que a sorte reservada aos Norte-

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Americanos seria, destarte, a mesma dos outros paizes, onde as revolues succedem uma outra, de seis em seis mezes. O que o evita , unicamente, a confiana geral que todos nutrem de que nenhum dos parceiros ha de falsear as regras do jogo. Foroso confessar que se estenda a mesma conveno ao campo das relaes internacionaes; e o militarismo nao perecer, seno quando vier a ser geralmente reconhecida a necessidade para as naes de se regerem pela mesma norma. Toda a esperana de que elle acabe por extinguir est em vermos triumphar uma doutrina melhor, reconhecendo se que a luta pelo ascendente militar deve ser abandonada, nao por uma s das partes, mas por todas. Prescreva se o anarchismo internacional, a supposiao de que entre as naes nao existe sociedade, trocando-se esses erros no reconhecimento franco de um facto obvio, qual o de que as naes frmam uma sociedade e de esses princpios, onde toda a gente assenta a esperana da estabilidade da civilizao dentro em cada Estado, se devem applicar igualmente como a unica

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esperana de se manter a civilizao nas relaes dos Estados uns com os outros." Para fazerem do direito da fora e da excellencia da guerra os dous plos da civilizao, necessario ser lavarem ao mundo superior da consciencia as devastaes com que se tem assolado o mundo, onde reinam as conquistas materiaes do nosso progresso. Abala-se pelos seus fundamentos a razo humana, destruindo as fronteiras que separavam o bem e o mal, o justo e o injusto, a violencia e o direito. O mundo est farto de ouvir cantar em todos os tons de enthusiasmo a apologia do extermnio systematizado. Mas, quando, para a caracterizao da guerra, no chegassem as maldades innominaveis, que essencialmente a definem, qualificada estava ella de sobra, sem mais nada, com essa aberrao, que inventou, em benefcios dos interesses da guerra, o privilegio de legitimar a immo-raldade, e que, deste modo, pe em conflicto duas moraes antagonicas, uma reservada aos fortes, com a garantia executiva das armas, outra consignada aos fracos, com a

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miseria da sujeio illimitada ao capricho dos fortes. No existia a moral seno, justamente, para moderar os grandes e estudar os pequenos, refreiar os opulentos e abrigar os pobres, conter os fortes e garantir os fracos. Com a dualidade que introduziram, porm, na concepo da moral, a fora e a guerra, apoderando-se do mundo, assentaram a moral no dinheiro, na soberba e no poder, fizeram da moral a humilhao, o ergstulo, o captiveiro dos fracos, dos necessitados e dos pequenos. Duplicando a moral, aboliram a moral; e como a moral a barreira das barreiras entre as sociedades civilizadas e as sociedades barbaras, abolindo a moral, proclamaram implicitamente por ultimo destino do genero humano a barbaria. Barbaria servida pela physica e pela chi mica, barbaria adulada pelos sabios e doutos, barbaria dourada pelas artes e lettras, barbaria disciplinada nas secretarias e quarteis, barbaria com a pre-sumpao da sciencia e o genio da organizao, mas nem por isso menos barbaria,

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antes, por isso mesmo, barbaria ainda peor. Maldita seja a guerra, que, reduzindo a moral a lacaia da fora, rebentou o senso intimo dos povos, envolveu em trevas a consciencia de uma parte da humanidade! No, no ha duas moraes. Para os Estados como para os indivduos, repetirei, na paz ou na guerra, a moral uma s. Nos campos de batalha, nas cidades invadidas, no territorio inimigo occupado, no oceano solapado pelos submarinos, nas incurses das bellonaves aereas, ella quem protege os lares tranquillos nas cidades inermes, quem resguarda nos transantlanticos as populaes viajantes, quem no deixa semear de minas as aguas reservadas ao com-mercio innocente, que livra dos torpedos os barcos de pesca e os hospitaes fluctuantes, quem abriga dos bombardeios as enfer- marias e bibliothecas, os monumentos e os templos, quem veda a pilhagem, a execuo dos refens, a trucidao dos feridos, o envenenamento das fontes, quem guarda as mulheres, as crianas, os velhos, os enfermos, os desarmados. A moral s esta.

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No pde conceber outra. Se o mundo vir erguer-se agora um systenia, que lhe usurpe a ella o nome, revogando todos esses canones da sua eterna verdade, nao a moral que se est civilizando : a immoralidade acobertada com os ttulos da moral destruda, a malfeitora occulta sob o nome da sua victima; e todos os povoe, sob pena de suicdio, se devem unir, para lhe oppor a unanimidade incondicional da sua execrao. "O que nos importa a ns, antes de tudo, a ns pacifistas e democratas allemaes," dizia, ainda hontem, um destes num livre recentssimo, "o que nos importa, isto: no ha preo, a troco do qual possamos tolerar por mais tempo, em pleno seculo vinte, a coexistencia de duas moraes, uma a par da outra : uma para uso do cidado, outra para uso do Estado. Machiavel morto, e morto para todo o sempre. Os povos, os Estados, as dynastias esto submettidos. hoje em dia, mesmas concepes moraes, As mesmas leis moraes que os simples cidados.

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Devem proceder como gente honesta. Quando no, ho de vir a ser, em nome da justia e da segurana publica, citados presena da justia, como qualquer outro delinquente. No lhes licito allegarem, para se defender, outros motivos, que no os do direito penal. Porque, actualmente, j no deve haver razo de estado nem direito publico especial, sobranceiros discusso e extranhos s noes da moralidade corrente. O que disso resta nos papeis diplomaticos e nos cerebros de certos sabios, a guerra actual o destruir. J no existe, nem poder mais existir, na Europa, seno uma s moral: a moral juridica, ligando a todos e regendo tudo: reis e dynastias, cidados e paizes." Mas, senhores, a guerra no merece o reconhecimento do genero humano, nem mesmo pelas aces heroicas e virtudes sublimes, de que so theatro os seus campos. As influencias que elevam os homens a essas alturas da abnegao, a esses gloriosos extremos do sacrifcio, no so os appetites sanguinarios do combate: a preoccupa-

o dos interesses e direitos da paz, p zelo dos seus thesouros inestimaveis, que cada um dos combatentes cuida periclitantes com a guerra. Esses sentimentos, essas affei-es, essas nobres qualidades se inflammam e deflagram na luta armada, que abre aos ameaados o ensejo da resistencia ao perigo imininente. Mas o que illumiua essa luta, o que a engrandece, o que a santifica, o amor da patria, o amor da familia, o amor da liberdade, o amor de tudo o que as com-moes militares inquietam e aniquilam. Ora esses sentimentos no se desenvolvem com maior intensidade em parte nenhuma do que entre os povos pacficos, as naes liberaes, os governos democratizados. Haja vista a Inglaterra. Haja vista os Estados Unidos. Haja vista a Belgica. Haja vista a Suissa. Haja vista a Frana. A Frana, despercebida para a guerra, oppoe ao genio da organizao o genio da mprovizaao; as faculdades criadoras que este encerra, e quella no possue, cria, para se armar, uma metallurgia nova, improviza uma-resistencia sorprendente, desenvolve

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virtudes inesperadas, excede-se a si mesma nos campos de batalha. A Inglaterra, militarmente desorganizada, obrigada a se attestar com o inimigo em sete ou oito frentes diversas, sobrecarregada no oceano com a policia dos mares, inquietada no seu territorio mesmo pela campanha aerea, entrega serenamente morte a flor da sua aristocracia e da sua cultura, cobre-se de louros nos combates e levanta, pelo voluntariado, em dezoito mezes, um exercito de cinco milhes de homens. A Belgica, salteada pela mais imprevista das invases, levanta mo da industria, para tomar a espada, a carabina, a lana, e, sobre os restos do torro patrio, lacerada, incendiada, atormentada, mas no acobardada, no deshon-rada, no esmagada, enche a historia com os incomparaveis assombros da sua nobreza, da sua energia e do seu herosmo. A Suissa, irreductivel na sua liberdade e na sua democracia, impe-se, com o civismo das suas milcias, ao respeito dos belligerantes, cujas fronteiras a sitiam por todos os lados. Os Estados Unidos, sem Exercito nem Marinha

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correspondentes s suas responsabilidades, aos problemas du sua politica externa, s condes da sua situao internacional, no receiam pela segurana da sua posio no continente, nem tentem achar esgotado, quando o buscarem, esse reservatorio de virtudes e energias, onde os povos livres esperam encontrar, ao primeiro grito de necessidade, os elementos da sua defensiva. Um escriptor desse paiz, discorrendo da historia de uma das mais agitadas re-publicas sul -americanas, apurou que ella, durante os primeiros vinte annos da sua existencia independente lidra em mais de cento e vinte batalhas. Com esse campo de exercicio constante para as qualidade "viris e aventurosas "que se preconizam rume a vantagem das naes militarizadas, quem admittira, todavia, cotejo entre essas democracias batalhadoras e a dos Estados Unidos, inimiga da guerra pela nodle. pela historia, pelas instituies, pelos costumes! A Turquia a mais militarizada nao de toda a Europa: a Inglaterra, a menos militarizada. Qual das duas, pelo

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que , daria, dos princpios que a modelam, ida mais favoravel! Diro que a guerra estimula a industria e o commercio ? As vezes, mas passageiramente. Foi o que occorreu, por exemplo, depois da campanha russo-japoneza. Paizes houve, como os Estados Unidos, cujas vendas ao Japo, Russia e China cresceram aps essa guerra. Mas, excitao succedeu, logo em seguida, uma depresso profunda. Matra ella centenas de milhares de homens, empobrecera milhes; e os dous paizes abatidos com a sangria tiveram de economizar por muitos annos na proporo correspondente ao de-crescimento dos seus recursos com os sacrifcios da luta. Naturalmente o que succeder tambem, passada a guerra actual. Os algarismos em que se houvessem de calcular os prejuzos desta conflagrao inaudita, seriam de uma immensidade quasi astronomica. J se computam em treze milhes os homens que ella ceifou, sumiu, ou poz fra de combate. Mas, quando abaixo dessa parcella

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tremenda inscrevermos em milhares de mi-lhes as sommas de moeda consummida, as indemnizaes, as requisies, as associa-es, as cidades arrasadas, as provncias taladas, o incalculavel das culturas, das florestas, dos campos, onde aos povoados sobreveio a solido, s colheitas succedeu o morticinio e as terras que o arado revolvia so lavradas hoje pelos canhes, a imagina-ao recuar espavorida, No fizeram tanto esses antigos despotas chineses, cuja carni-aria mal chegava a tirar um milho de vidas em dezenas de annos de reinado, nem esses conquistadores orientaes, que assigna-lavam com pyramides de cranios humanos a passagem das suas armas. Se "as guerras da resistencia aggres-so, ou as de socorro aos opprimidos terem dado ensejo a esplendidas irradiaes herosmo, que elle nasce da conscincia juridica doa que se defendem, ou da abnega-o pela solidariedade humana dos que sacrificam. Mas essas mesmas proezas do verdadeiro herosmo, o dos que se matam pelo direito, seu ou alheio, constituem a

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mais directa condemnao da guerra, que tripudia sobre essas virtudes, e junca dessas vidas preciosas o campo abominavel dos seus matadouros. Tirae essas excepes, nas quaes o que brilha nao so os benefcios da guerra, mas as palmas dos seus martyres, e o que a historia nos ensina que a guerra nasce da tyrannia, ou a gera, que a guerra collide com as instituies livres, e as destroe, que a guerra deshumana as almas, e as corrompe, que. a guerra deschristianiza as sociedades e as asselvaja, que a guerra divide os povos e castas e os escraviza, que a guerra attenta contra Deus e lhe profana o nome, associando o s mais horrendas barbarias. As naes que se dizem organizadas por ella, constitudas para ella e por ella engrandecidas, sao machinas de combate, mecanismos de aggressao, onde na pelle de cada individuo est mettido o sargento instructor, onde se reduz a sciencia a um papel diminudo e subalterno, onde a educao militarista mata a iniciativa, proscreve o ideal, automatiza a vida, arregi-

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menta a sociedade, imprime a tudo a nota da dependencia militar, faz da guerra a verdadeira religio nacional. A militarizao das potencias divide o mundo em naes de presa e naes de pasto, umas constitudas para a soberania e a rapina, outras para a servido e a carnia. A politica da guerra a aggressao organizada quoerens quem devoret. Mas onde se pronuncia a seu caracter superlativamente aggressivo na guerra preventiva, inveno digna da barbaria distillada pela cultura. Um paiz declara guerra a outro, invade-o e devasta-o, embora delle no haja recebido offensa alguma, e apenas se defenda contra o invasor depois da invaso. Mas nem por isso exorbitou. Estava no seu direito, e muito bem fez; porque l tinha as suas razes, para acreditar que, se no se antecipasse, outros paizes, inimigos seus, lhe tomariam a deanteira em occupar o territorio daquelle. E' como se eu me apoderasse da casa do visinho e a incendiasse, por acreditar que outro da visinhana, no me apressando eu em a

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queimar, se me anteciparia em praticar o mesmo attentado. Essa escusa, entre indivduos, no livraria o criminoso da responsabilidade e da cadeia, seno da morte. Mas, entre naes, a base de uma theoria o fundamento de uma generalizao, a justificao de uma lei nova. Quatrocentos e dezeseis annos antes de Christo, narra Thucydides que Athenas, debatendo com o povo da pequena ilha de Meios o dilemma de sujeio ou exterminio, que lhe impunha, cortou a questo, dizendo : ' Bem sabeis, como ns, que na ordem do mundo s se fala em direito entre iguaes em fora. Entre fortes e fracos, os fortes fazem o que podem e os fracos soffrem o que devem." Na ultima Conferencia de Haya, senhores, o contrario sustentaram todas as naes hispano-americanas. Com o maior ardor ali nos batemos todos pela igualdade jurdica de todos os Estados soberanos : e tal prestigio assumiu ali esse principio naquella assembla incomparavel, que, por no o acceitar, caiu, com estrondo, o pro-

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jecto de organizao da corte de justia arbitral, comquanto frmado pelas grandes potencias, que depois, quasi todas, o abandonaram, nao o podendo salvar. E' que os termos do pleito j no eram os mesmos que no quinto seculo antes de Christo, quando a poderosa Athenas discutia com os ilhos de Melos. Quando se fala hoje de Estados pequenos, so os no inscriptos no rol das grandes potencias, isto , todos os Estados mais fracos. De sorte que, alm dos Estados territorialmente pequenos da Europa, a lista abrange a America inteira, excep-tuada a Unio Norte-Americana e o Domnio do Canad. Toda a America) latina, portanto, entrar, com a Belgica, a Hollanda, a Escandinavia, a Suissa, Por-tugal, a Grecia, a Servia, a Bulgaria, a Rumania, o Montenegro, na lista dessas entidades inferiores, cujo destino, pela lei de que o poder o direito, se acha merc dos senhores da fora. No importa que os pequenos Estados tenham sido, talvez. ,(o conceito de Bryce)

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"os mais poderosos e uteis factores no adeantamento da civilizao." No importa que a esses pequenos Estados'' deva o mundo mais do que s monarchias militantes," desde Luiz XIV. at hoje. No importa que a GrBretanha fosse, dada a sua populao, um pequeno Estado, quando produziu Shakespeare, Bacon e Milton; como um pequeno Estado eram os Estados Unidos, quando produziram Washington e Franklin, Jefferson e Marshall. No importa que em um desses dous pequenos Estados se laborasse o direito commum anglo-saxonio, no outro a carta da Unio Americana. No importa que em pequenos Estados haja vindo luz o Antigo Testamento, os poemas Homericos, a Divina Comedia, a Renascena Italiana. No importa que a Allemanha de Kant e Lessing, de Goethe e Shiller no fosse mais que um grupo de principados e cidades livres. No importa que a pequenos Estados, como o de Athenas, o de Florena, o de Weimar esteja ligada a humanidade por dividas inestimaveis. No importa que pequenos Estados

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hajam dado terra espectaculos e lies de incommensuravel grandeza moral, como o da emancipao helvetica, ha seiscentos annos, e o da luta das Provncias Unidas dos Paizes Baixos contra o colosso da mo-narchia hespanhola. No importa que o valor da Hollanda e o da Belgica, como elementos essenciaes do equilibrio europeu, esteja consagrado pelos actos da politica ingleza no seculo XIV, no seculo XVI, no seculo XVII, no seculo XVIII, e no seculo XIX, defendendo nos Paizes Baixos, desde Fellipe II, Luiz XIV, Napoleo I, at hoje, a liberdade europa. No importa o papel dos pequenos Estados, na America latina, quando a sua insurreio, no comeo do seculo transacto, atalhando o vo Santa-Alliana, tanto contribuiu para a desoppresso da Europa. No importa que entre esses Estados, paizes haja, como a Republica Argentina, o Chile, o Brazil, de immensos territorios, grandes populaes, riquezas maravilhosas, alta cultura politica e factos que honram a historia da especie humana.

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Nada importa; porque s uma considerao importar : a da sua inferioridade militar, a da sua insufficiencia guerreira, a da sua desvantagem em uma comparao de foras com as grandes naes armadas. Para estas nenhuma lei existe, segundo a hodierna moral bellica, a nao ser a de que a fora prima ao direito, a de que o direito apenas um accessorio da fora. Segundo os magnates do systema, os pequenos Estados constituem para a tranquillidade dos grandes um risco perpetuo; so entre as potencias o pomo da discordia; do frequente causa guerra, e lhe deparam campo habitual no seu territorio mal defeso. Quando foi (a pergunta de Geffken, que no tem a suspeio da ser latino) "quando foi que a Hollanda, a Belgica, ou a Suissa fomentaram jmais a discordia entre os Estados visinhos? "Certo que nunca. Mas La raison du plus fort est toujours la meilleure. A fabula de La fontaine encerra em si toda a evoluo contemporanea do direito las gentes culto. Que vale ao cordeiro

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estar bebendo abaixo do lobo, no veio da corrente, si, a despeito da evidencia, o appetite do carniceiro voraz o argue de lhe turvar as aguas? Treitschke, o mestre de Bernhardi, considera "uma desgraa que o direito internacional tivesse por patria, durante tanto tempo, paizes como a Belgica e a Hollanda." "Esses paizes," diz elle, "em continuo risco de ser atacados, teem uma concepo sentimental dessa materia, e, por isso, a sua tendencia appellar para o vencedor em nome da humanidade, como si taes appellos no fossem desnaturaes e insensatos, pela contradico em que se acham com o poder do Estado." Aos olhos dos superhomens, que o insigne professor representa, " a Belgica, sendo um Estado neutro, por sua natureza um listado emasculado." O epitheto do insigne historiador. Vde que tal desvirili-dade nas legies do Rei Alberto! Ora, naturalmente, como, perdendo a virilidade, mudou ipso facto de sexo, o Estado neutro, precisamente por ser neutro, variou de

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estado pessoal. A condio dos que perderam a qualidade viril a de protegidos ou captivas, como a mulher ou o eunuco. A noo da neutralidade, pois, j no poderia ser a que at hoje se tinha por tal. Quando os Estados poderosos neutralizarem uma nao culta e livre, no seria para lhe assegurarem a independencia, mas para a sujeitarem tutela dos fortes. Nada obsta que essa independencia tenha a fiana de um tratado, e no s de um tratado especial, mas da conveno geral de Haya, que declara inviolaveis os territorios neutros. Nada obsta, porque os tratados so farrapos de papel. Assignar farrapos de papel foi, pois, tudo o em que nos estivemos occupando, nas conferencias de 1899 a 1907, os quarenta e tantos Estados, que alli sisudamente nos detivemos. O mundo inteiro se indignou contra a franqueza da nova doutrina. Mas no tinha razo. E' uma doutrina sincera. No illude a ninguem. E tem o methodo de compendiar em uma s palavra a immensa revoluo, por que passou, mani-

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pulada pelos interesses da guerra, a moral humana. Se os tratados so trapos de papel, porque se consignam em papeis, trapos de papel so contratos, porque todos em papel se escrevem. Se, celebrando-se no papel, os tratados, por isso, no so mais que trapos de papel, mais que trapos de papel no so tambem as leis, que no papel se formulam, discretam e promulgam. Se os tratados, porque recebem no papel a sua frma visvel, a trapos de papel se reduzem, as Constituies, que no papel se paetuam, no passam de trapos de papel. Trapos de papel maiores ou menores, mas tudo papel e em trapos. De maneira que todo o commercio humano, todas as relaes da sociedade, todos os direitos e deveres, a familia, a patria, a civilizao, o Estado, toda a fabrica do mundo racional, bem lanadas as contas, outra cousa no que uma traparia de papel, valioso ou inutil, conforme se trate de impor aos fracos ou servir aos fortes. Menos do que papel a palavra, porque

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sopro; e todavia se imaginava outr'ora que ella vincula os reis e os povos, os homens e os numes, O verbo de Deus, antes de registado nas Santas Escripturas, o juramento na sagrao dos soberanos, na inaugurao das Constituies, na investidura das dignidades; no depoimento das testemunhas, a poesia homerica no canto dos aedos, a tradio na memoria das gentes, a eloquencia na voz dos oradores, tudo palavra, cujo fiat, na Genesis, criou o mundo, cuja vibrao, na historia, transfrma e revoluciona a terra. Quando a palavra se transfere da voz ao papel, cuidava o vulgo ingenuo que ella subia um gro na escala da segurana, no porque a consciencia valha mais escripta do que falada, mas porque, falada, no deixa na escripta o rastro da sua authen-ticidade. Dahi o valor do papel, que no communica a sua destructibilidade, ao seu contedo, antes recebe do que elle contem a sua inviolabilidade. Essa a nobreza do papel. No papel se salvaram todos os monumentos das letras antigas. 'N|

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papel se perpetuavam os antigos fraes dos municpios livres ... no papel se escreveu a Magna Carta. No papel fixa o mathematico os seus calculos, a chimica as suas formulas, a geographia as suas posies, a astronomia as suas medidas. No papel que Leverrier descobriu Neptuno. Ao papel que a amizade, o direito, a honra confiam os seus segredos, as suas dividas, os seus compromissos. No papel que as sciencias, as litteraturas, as instituies eternizam as suas obras primas, os seus titulos de estabilidade, os archivos do seu passado, as garantias do seu porvir. Todo o universo moral, todo o universo politico, todo o universo humano assenta, hoje, em trapos de papel. As ventanias da guerra por elle passam, e o arrebatam, o dispersam, o somem. Ahi est porque ella comea incendiando biblio-thecas. So congeneres do papel, asylos do p dos vermes e da intelligencia. A guerra, entregando-os s chammas, saneia o globo. Deus no o creou para o verbo, mas para o ferro.

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Si houvesse de acatar esses papelejos, esses papelioos, essa papelagem, a guerra estaria desalmada. A cada passo o fantasma de um direito, o tropeo de uma conveno, a impertinencia de uma garantia. Cedant arma togae, dizia outr ora o mundo. Mas, hoje, o que se diz ao mundo; que cedat jus armis: ceda o direito fora. E como a fora tem a sua culminao na guerra, a guerra a lei das leis, a justia das justias, a soberania das soberanias. Essa grandeza no tolera a liberdade, nem a humanidade, nem a honestidade. Si um individuo repudiasse a sua assignatura em um contracto legitimo, a titulo de ser um trapo de papel, ninguem o trataria por homem de bem. Mas, si uma nao repudiar tratados solemnes, a titulo de serem papeletes, ninguem ousar dizer que fez o que n&o devia. Porque a fora o juiz dos seus direitos, a guerra o arbitro dos seus poderes, e todas as convenes internacionaes encerram a clausula, subtendida, sempre do rebus sic stantibus.

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Emquanto as circumstancias no mudarem, isto , emquanto outra no seja a vontade soberana do mais forte. E' pela guerra," diz Bernhardi, 'e s pela guerra que se pde realizar a expropriao das raas incompetentes. Domina o mundo a ida de que a guerra um instrumento politico antiquado, j indigno de povos adiantados em civilizao. Nos outros, nos no devemos deixar seduzir dessas theorias. Os tribunaes de arbitramento so perigo, visto como podem tolher os movimentos s potencias envolvidas no caso." "Raas incompetentes ''! Quaes so ellas! As naes desarmadas ou mal armadas. A competencia ou a incompetencia so as armas que as do, ou as tiram. No est no direito a competencia, porque o direito apenas um expoente do poder. No est na intelligencia, porque a intelligencia no a machina de matar. No est na riqueza, porque o mais rico dos Estados pode ser reduzido a um cemiterio pelo vendaval de

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uma invaso. No est nas convenes, porque o papel no vale seno pelo punho que o defende. Eis, senhores, os benefcios da guerra. No se limita a exterminar as vidas. Acaba-nos com o senso moral. No lugar onde elle existia, um hediondo cancro prolfica as suas ironias monstruosas. A guerra no um mal, mas um bem; '' uma necessidade biologica da mais alta importancia." Com ella no perde a cultura; pelo contrario, no desenvolvimento da cultura a guerra o maior dos factores." O genero humano a no deve temer. Longe disso, "Deus ha de prover a que se renove sempre essa medicina drastica do genero humano." As diligencias tendentes extinco da guerra no s insensatas, seno tambem immoraes, se devem estygmatizar como indignas da humanidade. "Cogitar em tribunaes de arbitramento alimentar idas, que representam uma presumposa interveno no domnio das leis da natureza, e acarretaro, para a especie humana em geral as consequencias mais desastrosas' Bem

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fra de arruinar os povos, a guerra os desenvolve e enriquece, pois, a historia inteira nos ensina que o commercio medra sombra da fora armada." Bem haja, pois, "o saudavel egosmo que dirige ainda a politica da maioria dos Estados; porquanto graas a elle se baldaro os esforos envidados para estabelecer a paz, esforos extraordinariamente perniciosos," que contrariam "a idealidade, a inevitabilidade, as benos da guerra; estimulo indispensavel ao desenvolvimento do homem." Da paz, sim, do que nos devemos recear; . porque a paz, se fosse acaso exequvel, "nos conduziria degenerao geral." Ella "no deve, nem poder ser nunca o objecto da politica de uma nao "; visto como na guerra consiste "a lei natural, a que se podem reduzir todas as outras leis da natureza." Heraclito de Epheso dizia que " a guerra a me de todas as cousas "; e os sabios da nossa idade no topam outra expresso mais digna de resumir a obra divina. "Os grandes armamentos constituem a mais necessaria precondio da salubridade nacional."

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" O fim de tudo e a essencia de tudo, em um estado, o poder; e quem no fr astante homem, para encarar de resto esta verdade, renuncie a politica." O mais sublime dever moral do Estado no guardar a justia, nem sustentar a moral, " augmentar o seu proprio poder." Da moralidade das suas aces o Estado o unico juiz. "Os direitos reconhecidos," como os que se estipulam nos tratados, no so jamais direitos absolutos: sua origem humana os torna imperfeitos e variaveis; e condies ha, que no correspondem verdade actual das cousas." "Todo o trabalho em favor da existencia de uma humanidade collectiva fra dos limites dos Estados e nacionalidade irrealizavel." "As naes fracas no tm o mesmo direito de viver que as naes poderosas e robustas." Eis, senhores, os axiomas da escola destinada a regenerar o mundo pela fora. Si esse o verdadeiro direito publico, ninguem se poder queixar de que a guerra actual tenha dilacerado todas as convenes

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de Haya. As convenes de Haya so as mais solemnes de quantas a historia tem visto, so os actos juridicos da maior gravidade em que se tem manifestado reciprocamente a vontade livre dos Estados. Porque nunca se celebrou conselho de naes to numeroso quanto esse, onde poderemos dizer que se reuniram, em numero de mais de quarenta, todos os governos regulares, nunca se debateram to attentamente em commum entre Estados os seus mutuos direitos na paz e na guerra; nunca se deliberou com tanta luz, com tanta iseno, com tanta harmonia sobre essas questes supremas, nunca se erigiu s leis da paz e da guerra uma construco to vasta, solida e excelsa. Dessa construco, porm, o conflicto que ora rasga as entranhas da Europa no deixou pedra sobre pedra. Os factos se accumulam, descompassados, e tremendos. Como conciliar as convenes de Haya com a violao do territorio de naes neutras, invadido, occupado, talado, annexado? Com o uso de gases

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asphyxiantes e jactos de petroleo inflamnado? Com o emprego de projectis explosivos e o envenenamento de fontes? Com o abuso da bandeira parlamentar e dos signaes da Cruz Vermelha? Com a imposio de requisies e indemnizaes exorbitantes s regies occupadas? Com o bombardeio de povoados, cidades, villas, predios e vivendas indefesas ? Com o fogo dirigido contra edifcios consagrados aos cultos, s artes, s sciencias, caridade, monumentos historicos, hospitaes e enfermarias? Com o constrangimento dos prisioneiros a tomar parte nas operaes militares contra a sua patria, ou a servir de escudo vivo ao inimigo? Com o systema de obrigar os refens-a responderem por actos de hostilidade, a que so alheios, e que no podem evitar ? Com as penas collectivas, as contribuies esmagadoras, os exodos forados, as exterminaes implacaveis de populaes inteiras, a pretexto de factos individuaes, por que no so responsaveis? Com a destruio desnecessaria de propriedades particulares e

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publicas, de bairros, aldeias e cidades inteiras, de estabelecimentos votados religio, beneficiencia, ao ensino, de mercados, museus, officinas indus-triaes, obras artsticas e laboratorios de saber, a titulo de castigos geraes? Com a pilhagem e o incendio, a expatriao e a deportao de habitantes innocentes, sem considerao de sexo, idade, condio ou soffrimento? Com o fuzilamento de prisioneiros ou feridos, e a execuo em grosso de pessoas no combatentes? Com o ataque a navios-hospitaes, e a disseminao de minas fluctuantes pelo alto mar? Com a ampliao arbitraria da zona maritima da guerra? Com a destruio de barcos de pesca? Com o torpedeamento o afundamento de vasos neutros mercantes, e sacrifcio das suas equipagens e dos seus passageiros, sem aviso, nem soccorro, s centenas, aos milhares? No me occupo, senhores, com a politica, mas com o aspecto juridico desses acontecimentos. No o Embaixador do Brazil que vs recebestes e elegestes

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membro honorario do vosso corpo docente; unicamente o jurista. Mas, para trazer o espirito absorto nestas questes, accresce ainda ao jurista a considerao da parte, modesta mas notoria, da parte assdua, laboriosa, intensa, que tomou nos trabalhos da ultima conferencia da Paz, e o cargo em que, ha nove annos, est, de membro da Crte Permanente de Arbitramento. O meu caso vem a ser o do juiz que pergunta pelo codigo das leis cujas normas pde ter de applicar, e do legislador que estremece pelas instituies, em cuja elaborao cooperou, o de um signatario desses contractos que busca saber se entendia o que fez, se no se observa o que ajustou, se contribuiu para melhorar os seus semelhantes, ou se para os illudir e fraudar. A especie, assim considerada, suscita aos meus olhos uma questo de consciencia. Qual ser, senhores, a situao dos que, tendo concertado e subscripto essas convenes, as vem hoje rotas e conculcadas? Ante esse repudio total delias, s tero o direito de se magoar e clamar aquelles

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contra quem directamente se perpetram as transgresses? Ou, pelo contrario, da communho dos contrahentes na elaborao e na assignatura decorrero para todos as obrigaes e os direitos de uma verdadeira solidariedade ? As convenes de Haya, to bem o sabeis vs, senhores, quanto eu, no fram celebradas separadamente entre nao e nao, duas a duas, em tratados bilateraes. Si o fossem, as outras poderiam cruzar os braos. Cada grupo teria a sua situao jurdica distincta e indifferente aos outros. Res tua agitur, non nostra. Mas, bem diversamente, essas convenes internacionaes se estipularam entre todas naes, e todas as naes em um convenio universal. Cada uma, portanto, das infraces dessa concordia geral interessa a todos os contractantes, e cada um dos seus signatarios recebe na sua individualidade, em cheio, o golpe desfechado em qualquer dos outros. Nenhum delles ferido individualmente. Todos o so virtual e simultaneamente, na communho

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de compromissos e direitos que entre todos se instituiu. Nem tudo. Evidentemente, senhores, quebrada a inviolabilidade jurdica de um pacto desta natureza, prova um ou mais dentre os pactuantes, com o silencio, e, pelo "silencio, o implcito assentimento dos demais (quis tacet, consentire videtur), que annullada est ella a respeito de todos os outros. Os que emmudecerem tero sanccionado caladamente o attentado, tero renunciado a invocar amanha, em seu proveito, a garantia, cuja fragilidade hoje admittiram, tero, portanto, convindo na fallencia da situao contractual, em que eram compartes. Com o desacato que soffreu sem reclamao dos cointeressados, o convenio decahir inteiramente da sua autoridade. Era um systema de garantias, que se organizara e sagrara. Mas, na primeira occasio de exercer o seu imperio tutelar, e mostrar a sua efficacia protectora, uns o espezinharam e rasgaram com o maior desprezo, outros o viram romper e pisar, sem o menor abalo. Maltratado e

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enxovalhado assim, o venerando instrumento desse acto juridico sem par na sua grandeza moral valer to pouco amanh, para abrigar os que hoje o no defendem, quanto na actualidade est valendo para conter os que agora o no respeitam. Na ultima conferencia de Haya a situao da maior responsabilidade coube ao Presidente dos Estados Unidos, o Sr. Theodoro Roosevelt, que, accedendo iniciativa do Congresso pacifista de 1904, assumiu a de convidar as outras naes para a assembla reunida na capital da Hollanda, e sobre os trabalhos dessa assembla exerceu a influencia mais activa. Ninguem havia, portanto, mais autorizado para interpretar o espirito e alcance dos compromissos ali estipulados, que o illustre ex-Presidente da grande Republica norte-americana. Pois elle, senhores, quem, escrevendo no New York Times, aos 8 de novembro do anno atrasado, assim nos esclarece acerca desses pontos : " Os Estados Unidos e todas as grandes potencias ora em guerra, fram

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partes no Codigo Internacional criado pelos regulamentos annexos s convenes celebradas em Haya em 1899 e 1907. Como presidente da Republica, obrando no caracter de chefe do governo, e de accrdo com os desejos unanimes do nosso povo, ordenei que se oppuzesse a essas convenes a assignatura dos Estados Unidos. Ora, eu no consentiria, de modo mais categorico o declaro, que se consummasse um tal fara, se me entrasse na cabea que o governo do meu paiz se no considerasse obrigado a tudo quanto lhe estivesse ao alcance, para que as normas, em cuja determinao teve parte, recebessem a devida execuo, quando occorresse a emergencia de serem executadas. No posso conceber que nunca mais uma nao que se estima a si mesmo, entenda valer a pena assignar outras convenes de Haya, se nem os neutros de tamanho poder como os Estados Unidos lhes do a importancia de reclamar contra a sua violao manifesta." Demos, porm, senhores, como eliminadas as convenes de Haya, e supponhamos que

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nada temos, as naes no belligerantea, com a liquidao de contas entre os bellige-rantes sobre as transgresses, reaes ou imaginarias, das leis de guerra. Inda assim, um ponto ha em que a indiferena dos neutros no poder deixar de cessar; , pelo menos, quanto s violaes do direito dos neutros, commettidas pelos bellige-rantes. Todo e qualquer acto dessa natureza constituo uma negao geral dos direitos da neutralidade, e, conseguintemente, interessa a todos os neutros. Nos tempos de hoje, senhores, com a internacionalizao crescente dos interesses nacionaes, com a permeao mutua que as nacionalidades exercem umas nas outras, com a interdependencia essencial em que vivem umas das outras as naes mais remotas, a guerra j no se pde insular nos Estados entre quem se abre o conflicto. Suas commoes, seus estragos, suas miserias repercutem ao longe, sobre o credito, o commercio, a fortuna dos povos mais distantes. E' mister, pois, que a neutralidade receba uma expresso, uma

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natureza, um papel diverso dos de outrora. A sua noo moderna j no pde ser a antiga. At onde a concepo da neutralidade, pondera um escriptor norte-americano, at onde essa concepo estriba no sup-posto de que as naes no-participantes em uma guerra nella nada tem que vr, nem esto obrigadas a cousa alguma para com os belligerantes, se se podem isolar dos seus effeitos, essa concepo assenta em uma srie de fices. Pela expanso das suas relaes mutuas, e com o argumento da reciproca dependencia entre ellas, as naes constituem, de facto, uma sociedade, e, reconhecidas as consequencias que nesse facto se envolvem, j no possvel a neutralidade em sentido real, no caso de uma grande guerra." Nas condies actuaes do mundo, no ha meio, com effeito, para os neutros, "de se esquivarem a pagar duro tributo por guerras, em que no teem parte nem responsabilidade." As operaes militares, com o bloqueio, o exercicio do direito de visita,

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a represso do contrabando, sejam quaes forem as reservas e attenes com que procedam os belligerantes, ho de magoar e desgostar os neutros. Por outro lado, o commercio de armas e munies bellicas, exercido abertamente por naes neutras com uma das partes combatentes em detrimento da outra, estabelece differenas incontestaveis na maneira de tratar os belligerantes. Theoricamente a lei de igualdade. Na pratica a desigualdade flagrante. Pode succeder, como tem succedido, que, dadas as circumstancias da luta, esse concurso da industria dos neutros seja decisivo para a victoria de um dos lados; e, dest'arte, paizes pelos quaes no se considera nem se deve considerar violada a neutralidade, contribuem directamente para a superioridade militar de uma das partes belligerantes, em prejuzo da outra. Daqui se concluir que se devam refrmar as leis de neutralidade, para vedar o commercio particular de armas entre os neutros e os belligerantes? No; porque, para chegarmos ahi igualdade real na obser-

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vancia das leis da neutralidade, necessario seria cortar, no smente o commercio de artefactos militares, mas todo o commercio entre belligerantes e neutros. De outro modo, assegurado esse commercio a uns pelo domnio dos mares e tolhido a outros pelo bloqueio, o simples trafego de mantimentos, que vo abastecer um dos belligerantes, no abastecendo o outro, pde actuar decisivamente para o aniquilamento dos bloqueados e o triumpho dos bloqueantes. Mas, levada at ao extremo de suspender inteiramente o commercio com todas as naes em guerra, para estabelecer entre todas um p de igualdade absoluta, a neutralidade importaria na abolio do bloqueio o que absurdo; porquanto seria desarmar, na guerra naval, os combatentes das suas superioridades naturaes. Toda a neutralidade, pois, hoje, encerra em si restricoes e differenas que negam a neutralidade. Demais, instituda a prohibio absoluta do commercio de armas, o que lograva era unicamente assegurar paz armada as conspiraes da ambio militar, resultados ainda mais certos.

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As naes pacificas seriam, assim mais facilmente victimas da sua desambio, da sua boa f, da sua confiana na honra dos tratados. No se poderiam valer, contra a guerra inesperada e subita, do recurso nos mercados productores de armamentos. Todas, portanto, se veriam obrigadas a dar-lhe, na paz, as maiores propores extremas, para se acautelarem das surprezas da guerra; com o que a paz viria a tornar-se cada vez mais inevitavelmente um estado virtual de guerra. No restaria ento outra escolha na vida internacional, sino entre guerra e guerra; guerra apparelhada, ou guerra declarada, guerra imminente, ou guerra presente. No , pois, nessa declarao absurda que se ho de alterar as regras da neutralidade; porque seria alteral-as em beneficio da militarizao do mundo. A refrma a que urge submettel-as deve seguir a orientao opposta: a orientao pacificadora da justia internacional. Entre os que destroem a lei e os que a observam no ha neutralidade admissvel. Neutralidade

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no quer dizer impassibilidade : quer dizer imparcialidade; e no ha imparcialidade entre o direito e a justia. Quando entre ella e elle existem normas escriptas, que os discriminam, pugnar pela observancia dessas normas no quebrar a neutralidade : pratical-a. Desde que a violencia pisa aos ps arrogantemente o codigo escripto, cruzar os braos servil-a. Os tribunaes, a opinio publica, a consciencia no so neutros entre a lei e o crime. Em presena da insurreio armada contra o direito positivo, a neutralidade no pde ser a absteno, no pde ser a indifferena, no pde ser a insensibilidade, no pde ser o silencio. Se o fosse, a obra de Haya no seria smente um capricho futil: seria uma cilada atroz. Porque, descansados no sup-posto valor dos seus dictames como limites fora e garantias do direito, os povos se entregaram espectativa do regimen juridico alli cuidadosamente regulado, para accordarem de repente ao troar dos canhes, que os despedaaram.

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Os Estados soberanos no se reuniram durante longos nezes na capital da Hollanda para examinar didacticamente os problemas do direito internacional, e redigir em collaborao um manual theorico do direito das gentes. A Conferencia da Paz no foi uma academia de sabios, ou um congresso de professores e jurisconsultos, convocados para discutir methodos e doutrinas: foi a assembla plenaria das naes, onde se converteram os usos fluc tuantes do direito consuetudinario em textos frmaes de legislao escripta, sob a fiana mutua de um contracto solemne. Desde ento, os governos que o assignaram, se no se constituram em tribunal de justia, para sujeitar os transgressores aco coercitiva de sentenas executorias, contraram, pelo menos, a obrigao de protestar contra as transgresses. Essa , portanto, uma situao inquestionavel, que os Estados firmaram pelas convenes de Haya. Esse um direito que a neutralidade, mediante ellas, conquistou, e um dever, a que por ella se sub-

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metteu : o direito e o dever de constituir um tribunal de consciencia, uma instancia de opinio, uma alada moral sobre os Estados em guerra, para lhes julgar os actos, e lhes reprovar os excessos. A neutralidade inerte e surdamuda cedeu a vez neutralidade vigilante a judicativa. Renunciando a essas funces, to benignas, to salutares, to conciliadoras, a neutralidade actual commetteria o mais lamentavel dos erros: immolaria ao egoismo de uma commodidade passageira, de uma tranquillidade momentanea e apparente, o futuro de toda a especie humana, os interesses permanentes de todos os Estados. Desmoralizando a obra das cortes da civilizao celebrada em Haya, inutilisaria, de agora para sempre, todos os tentamens ulteriores de organizao da legalidade internacional; e deixando triumphar sem sanco alguma, todas as enormidades, todas as absurdidades, todas as monstruosidades concebiveis contra a lei consagrada, incorreria em uma cumplicidade excepcionalmente grave, se no em verdadeira coau-

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toria com os ros dessa anarchia estupenda nas relaes entre os Estados. Porque, senhores, immensuravel, incalculavel, inestimavel a somma de poder, que esse consenso das naes neutras representa, a intensidade e a efficacia de presso, com que esse poder actuaria no procedimento dos belligerantes. Se. logo s primeiras exploses de revolta insana contra o direito constitudo nas convenes de Haya, os signatarios dessas convenes levantessem o clamor publico da censura universal contra o arrojo das paixes de-sembridadas e embriagadas no delirio do orgulho, a torrente da desordem ter-se-hia moderado, si no recuasse, e no continaramos a ver submergir-se a civilizao de um continente inteiro nesse diluvio da soberba, cujas cataractas alagam a Europa como vagalhes de pampeiro em praia rasa. Ainda no passou de todo a occasio, ainda no seria de todo tarde para esse movimento reconciliatorio da neutralidade com a justia. Se as naes christs, as naes humanas que a guerra no enlaou

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no seu redomoinho, no espertarem do abstencionismo, a que os seus escrupulos as condemnaram, estou por saber quem afinal de contas, mais ter peccado contra Deus, e maior mal ter causado: se os que immergiram o presente nos horrores da mais medonha das guerras, se os que, deixando apagar-se na consciencia dos povos as ultimas esperanas no direito, houverem mergulhado o porvir na mais escura das noites. . A imparcialidade na justia, a solidariedade no direito, a communho na mantena das leis escriptas da communho : eis a nova neutralidade que, se deriva positivamente das conferencias de Haya, no decorre menos imperativamente das condies sociaes do mundo moderno. A neutralidade recebeu nova misso, e tem agora uma definio nova. No a expresso glacial do egoimo. E' a reivindicao moral da lei escripta. Ser, pois, a neutralidade armada ? No: deve ser a neutralidade organizada. Organizada, no com a espada, para usar da fora, mas com a lei,

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para impr o direito. O direito no se compe smente com o peso dos exercitos. Tambem se impe, e melhor, com a presso dos povos. Indubitavelmente, foras capazes de organizao ha maiores e mais certas no seu resultado que as foras militares. So as foras economicas e as foras sociaes, com que as foras de fora no podem lutar. E' o que se sente nos proprios actos dos belligerantes, nessa anciedade, com que todos cortejam a opinio dos Estados Unidos, e, ainda, a das outras naes americanas, de muito menos importancia militar que a grande Republica do Norte. Porque todo esse empenho em conciliar a boa vontade e as sympathias do Novo Mundo? Simplesmente para no magoar sentimentos, atrz dos quaes no se ergue a imminencia da guerra. Os Estados em guerra temem o mau juizo do universo, porque a sua reprovao poderia traduzir-se em elementos de resistencia desastrosos aos intuitos que operaram a declarao deste conflicto : a expanso commercial e a

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infiltrao economica, a immigrao ultramarina e a conquista dos mercados. Quando se pretende que a civilizao assenta, em ultima alada, na fora, policial ou militar, no se adverte em que o exercito e policia, eliminada a lei que os mantem, no existiriam, ou teriam ajuntamentos informes, anarchicos e ingovernaveis. Quem sujeita as fileiras docilidade? Quem adscreve a oficialidade jerarchia? Quem assegura a obediencia das massas armadas ao mando supremo de um homem ? Qual, em summa, o elemento compulsivo, a que se move o poder das armas? A f jurada, os textos escriptos, a certeza de um regimen commum a todos, o contracto de associao, de organizao, de sujeio a que todos se consideram vinculados. Remova-se esta base, diz um americano, '' e no haver differena entre os Estados Unidos e o Mexico ou o Haiti." No porque os norte-americanos sejam mais militares que se preservam de certos defeitos da civilizao sul-americana. E' justamente por serem menos militares.

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J se disse que a fora quem reivindica os direitos da Belgica. Mas quem poz a fora em movimento? Quem deliberou Inglaterra a correr em soccorro dos belgas ? Um influxo do espirito, uma cousa moral, uma ida: a tradio da santidade dos tratados, a theoria das obrigaes interna-cionaes, o senso de um contracto existente. A noo de contractualidade, mais ou menos juridica, mais ou menos moral, est nos fundamentos de todas as associaes humanas. Sem ella, nem mesmo no crime pode haver sociabilidade. Contestado sempre como inexequivel entre Estados soberanos, o principio de mutua dependencia social, que o liga, vae, todavia, demonstrando, cada vez mais, a sua realidade e o seu desenvolvimento. O commer-cio no , como irreflectidamente se acredita, uma origem de rivalidades aggressivas entre as naes. A lei predominante na existencia delias , presentemente, a cooperao, dia a dia, mais intensa, cooperao que nas relaes commerciaes tem o maior dos seus factores; e

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esse factor conduz sensivelmente o mundo para uma sociedade internacional. A guerra actual evidenciou que, seja qual fr o poder e grandeza de um Estado, circumscripto elle aos seus proprios recursos, no poder nem ter uma posio de autoridade no mundo, nem contar com a propria segurana. Cada um dos paizes alliados, entregue exclusivamente s suas foras, estaria perdido. Nenhum delles resistiria portentosa concentrao de energias organizadas, que a Europa central accumulra contra a Europa saxonia, a Europa latina e a Europa slava. A coassociao desses tres elementos europeus foi a salvao de cada um delles e de todos, no choque gigantesco a que, ha dois annos, vacilla o antigo continente. Tambem, do outro lado, nenhuma das potencias do grupo austrogermanico, limitada aos seus meios, arrastaria o conflicto, a despeito das maravilhas de organizao militar accumuladas em quasi meio seculo de absorpo de toda a vitalidade nacional na cultura da guerra. Essas vantagens amontoadas pelos tites

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da fora durante quarenta e cinco annos de aguerrao ininterrupta, no levaram em conta um elemento moral, com que, em taes calculos, se no costumam contar: a opinio do mundo, isto , a consciencia da humanidade, que nunoa, em toda a historia do homem, se pronunciou com tamanha grandeza, com tamanha intensidade, com tamanha soberania. A confiana absoluta na certeza da vic-toria pela excellencia dos armamentos, pela incubao da guerra na paz, no surtiu o exito esperado; e do meio das batalhas, das entranhas do slo revolvido pelos canhes, dos estupendos morticnios em que se alastra a safra da morte, desses abysmos de miseria e horrores, de luto e pranto; de gemidos e torturas; de assolao e runas, o olhar do crente, do philosopho, do homem de Estado sente vir surgindo uma fora ignorada, o principio de um mundo novo, a regenerao da terra pela intelligencia do ideal christo. A imagem ainda mal definida assume frmas diversas mais ou menos bellas, mais

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ou menos consoladoras, mais ou menos precisas; mais ou menos praticas, segundo a luz a que os olhos de cada observador attentam no phenomeno singular. Para uns seria a unio das naes democratizadas, no seio de uma vasta federao, onde as soberanias convivam, renunciando unicamente os elementos essenciaes harmonia internacional. Para outros a constituio desse tribunal das potencias, que o Sr. Roosevelt esboava, ha dous annos, com a base assentada no convenio commum de lhe sustentarem executivamente os julgados. Alguns, ainda, anteveem a inaugurao de um systema, no qual os Estados soberanos se obriguem, por convenes praticamente garantidas, a no entregar os seus litgios de qualquer natureza deciso das armas, antes de os haver submettido ao exame de uma junta internacional. Outros, enfim, menos adeantados no vo das conjecturas, enxergam a barreira s inundaes da violencia militar na opposio dos neutros s exorbitancias dos poderes belligerantes. No meio dessas divergencias, porm, um

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elemento ha commum a todas as opinies : o sentimento de que as sociedades civilizadas no podem continar merc dos interesses immoraes e desorganizadores da fora. No so os governos democratizados os que turbam a paz do mundo. Os povos amam o trabalho, estremecem pela justia, confiam na palavra, teem no mais alto gro o instincto da moralidade, aborrecem as instituies oppressivas, sympathizam com o direito dos fracos. A democracia e a liberdade so pacificas e conservadoras. As castas, as ambies dynasticas, os regimens arbitrarios que promovem a zizania, a malevolencia e a desharmonia entre os Estados. A guerra actual seria impossvel, se os povos, e no o direito divino das coras, dominassem a politica internacional. Mas esse poder, inconsciente e inerme como as grandes foras da natureza, entra agora em scena com toda a energia da lei irresistvel que elle representa. Se as instituies livres, as instituies parlamentares e as instituies representativas no forem esmagadas nesta campanha, a

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Europa ha de ser restituda ao domnio do seu direito, os pequenos Estados recuperaro a sua integridade, as nacionalidades captivas resurgiro emancipadas, o movimento dos povos libertos levantar muralhas insuperaveis ao espirito de conquista. Os povos j se no illudem com os famosos qualificativos de "resultado necessario," "imperativo historico," ou "interveno da Providencia," com que se entrajam no manto de santidade as infernaes hecatombes humanas, em cuja orgia de sangue se apascentam as guerras diabolicas de hoje, guerras onde a sciencia, servindo aos appe-tites da furia militar, multiplica ao rancor e cobia, nas mos do homem, a potencia homicida. Os povos sabem que as guerras, em nossos dias, nem sempre so resultados espontaneos de causas sociaes. Ordinariamente so actos de vontade, resolues individuaes, amadurecidas no arbtrio dos potentados, encaminhadas pela diplomacia secreta, e rebuadas pela mentira politica na linguagem dos grandes sentimentos de

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honra, direito e salvao nacional. A catastrophe actual, ha quasi dous annos lhes agita aos olhos o facho dessa evidencia, accelerando com ella a democratizao dos governos, o advento das naes posse dos seus destinos e a comprehenso dos vnculos sociaes que entrelaam uns com os outros os varios ramos da civilizao christ. A facilidade e a brutalidade com que se metteram debaixo dos ps da politica de conquista os compromissos de Haya, parecendo aniquillar em uma catastrophe irremedivel o principio de um regimen juridico entre os Estados, no vieram seno ensinar os povos a reforar as garantias da sua tranquilidade, buscando novas sances moralidade internacional. Esta pavorosa e phantastica subverso das leis estabelecidas na magna carta da paz e da guerra, descobriu em toda a sua hediondez a natureza das influencias, sombra das quaes se conspiram estes crimes contra a humanidade, e ha de levantar, no espirito dos povos escarmentados, uma reaco irre-

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sistivel contra o predomnio dessas foras malfazejas. Os amigos do direito das gentes no temos, pois, que desanimar da sua utilidade : o que nos cumpre cavar-lhe os alicerces mais fundo. "Not to despair but to dig deeper for its foundations." E' uma realidade obvia que as naes, no sentido economico j constituem uma sociedade. Para que de uma sociedade pelos interesses mercantis, pelos interesses industriaes, pelos interesses agrcolas, pelos interesses financeiros, passe ella a ser uma sociedade constituda moral e politicamente, para esse auspicioso resultado as circumstancias deste cataclismo esto concorrendo com um poder incontrastavel. Essas circumstancias ergueram a opinio publica, nos dous continentes, daquelles interesses para os interesses ainda mais altos da justia universal, em que os outros assentam, e que se no podem consignar seguros, emquanto se no criar uma legalidade internacional com as suas sances indispensaveis. Romperam-se tratados, arvoraram-se

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doutrinas funestas existencia dos contractos entre Estados, escogitaram-se requintes de malignidade nos meios de guerra prohibidos, nivelaram-se as populaes no combatentes com os exercitos em armas, para autorizar essa caada mpia, desencadeada contra a propriedade, a honra e a vida humana. Dirieis que o mal tragou de uma vez o bem. Dirieis que no vortice dessa tormenta desappareceu, expirou o direito das gentes. E comtudo, esse direito no pereceu. E pur si muove. Caiu nos campos de batalha, para se reerguer na consciencia humana, de onde ha de vir, restaurado, a reinar e reconstruir o mundo. E' elle quem est qualificando, nos factos desta guerra, as aces dos belliger-antes e as inaces dos neutros; elle quem j impoz aos attentados inconcebveis desta guerra, os seus nefandos nomes; elle quem, depois desta guerra, ha de vir a julgar os vivos e os mortos, separando os martyres dos perversos, os heres dos malfeitores; elle quem, ao alvorecer da paz almejada, presidir aos congressos onde se ha de

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resolver sobre a causa do mundo; elle quem, nas convenes dessa liquidao final, definir e garantir o fral da civilizao moderna; elle quem sepultar em uma condemnao irrevogavel as heresias do imperialismo e do militarismo; elle quem reintegrar, nas relaes entre as potencias e as leis da fidelidade, a palavra empenhada da lealdade aos meios de hostilizar o inimigo, da proteco aos fracos, do respeito aos inermes, da igualdade jurdica dos Estados: A esse desideratum salvador e necessario, a liga dos preconceitos e interesses oppe a exaggerao actual das idas de independencia e soberania. Mas essas noes, como a noo de neutralidade, teem de passar pela modificao irrecusavel que o bom senso lhes dicta. Os povos no so menos independentes, nem os Estados menos soberanos, porque renunciem ao direito insensato de se odiarem e destrurem, de se acom-metterem e devorarem, submettendo os seus litgios a uma justia constituda pela sua escolha, do mesmo modo como os indivduos

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no so menos livres e sui juris, por se no lhes reconhecer o direito bestial de se aggredirem e trucidarem, de se pilharem e assassinarem, sem responder aos tribunaes estabelecidos pelas leis de cada paiz. Pelo contrario, essas apparentes limitaes da liberdade e da soberania, so as condies essenciaes e as garantias impreteriveis da soberania e da liberdade; porquanto, sem ellas, a liberdade se perde nas convulses da desordem, e a soberania se condemna aos azares da guerra. A America, senhores, no pode encolher os hombros de desdem ao curso destas questes, embora o theatro onde ellas presentemente se agitam seja o do outro continente. Os oceanos que nos circumdam no nos insulam moral, jurdica e politicamente do resto do globo. Da cordilheira em que a natureza deu a sua columna vertebral a este corpo gigantesco, desde as montanhas Rochosas at aos Andes, desde a California at Patagonia o egoismo dos homens no lograria extrahir massas bastante vastas de granito para cercar de uma impenetravel

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muralha chineza o Novo Mundo. Correntes mysteriosas, profundas e indestructiveis como essas que atravessam continamente os mares, transportando nas suas aguas o calor de um ao outro hemispherio, entretem nas relaes intellectuaes, economicas e politicas dos Estados a communho dos interesses, tendencias e sentimentos. Nunca essa identidade intima entre os destinos das duas metades do genero humano se demonstrou com circumstancias mais concludentes do que no correr desta guerra. Cada pulsao que entumece as arterias europas vem latejar immediata-mente nas nossas. Si fosse possvel que a Europa se extinguisse pelo extermnio das suas raas, ou pelo sossobro definitivo da sua civilisao, os membros, conservados aqui, desse immenso organismo, que hoje abrange todas as regies da esphera terrestre, se reduziriam, durante seculos e seculos, a um mallogrado troo paraplegico e decadente da especie humana, como esses decepados, cujo corpo a mutilao desmedra e cujo cerebro se atrophia pela insufficien-

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cia de uma circulao prejudicada com a eliminao de orgos necessarios a uma actividade normal. Semelhantemente a Europa receberia um golpe mortal no seu desenvolvimento, si a America fosse dormir debaixo das ondas ao lado da Atlantide sumida, ou os seus habitantes voltassem existencia selvagem dos aborgenes que receberam os seus descobridores. A bandeira do nacionalismo, do chauvinismo, do jingoismo, desfraldada por certos patriotas, alguns, alis, muito illus-tres, muito dignos e muito eloquentes, uma bandeira de egosmo, desconfiana e retrocesso, que no resolve nada e nada garante. A America tem nas veias o sangue, a intelligencia e a riqueza dos seus antepassados, que no so os apaches, os Guaranys ou os africanos, mas inglezes, e os iberos, os saxonios e os latinos cuja substancia vivente, cujas tradies, cujas idas, cujos capitaes nos geraram, nos criaram, nos educaram, nos opulentaram, at sermos o que hoje somos. Ao jingoismo guerreador se oppem, nos Estados Unidos,

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duzentos e cncoenta annos de puritanismo, e, no resto da America, um seculo inteiro de experiencia do flagello militar sob as variadas frmas do caudilhismo e da anarchia. O direito e a liberdade fizeram a America do Norte. De liberdade e direito so os bons exemplos com os quaes ella affirma a sua superioridade. No seu direito e sua liberdade que a America do Sul pde encontrar modelos. Com essa liberdade e esse direito que ao grande exemplar da politica americana se offerece agora a misso de actuar na politica europa, levando, sob a influencia da sua attraco jurdica e moral, em torno de si as naes latino-americanas, como astros gravitantes ao redor de um grande ideal, para as regies da paz e da justia. A vocao, pois, que para este continente se est delineando, no nem a de se retrahir na pendencia travada alm entre a civilizao e a militarizao do mundo, nem grandes armamentos nas runas de uma guerra por elles imposta. Onde essa vocao est em procurar assumir a

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iniciativa e contribuir influentemente para a constituio do novo systema de vida internacional, pela associao ou approximao das naes, mediante um regimen que substitua a lei da guerra pela da justia. No se evita a guerra preparando a guerra. No se obtem a paz, sino apparelhando a paz. Si vis pacem, para pacem. O symbolo do militarismo sequestra os povos, para os supplantar. Divide et impera. Os mandamentos do christianismo unem as naes, para as dirigir. Entzwei und gebiet! Tiichtig Wort. Verein und leit! Besser Hort. Quem tem razo no Machiavel, Goethe, que Nietsche repudia. Se a distancia e a differena de meio nos alongam da Europa, abrigando-nos das paixes e agonia da guerra, seria absurdo; que seja para nos contaminarmos das idas a que a guerra se deve, em vez de assumirmos o papel que as circumstancias nos reservam, de elemento activo na creao de um mundo internacional mais bem organizado.

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A America, senhores, j tem no rumo deste oriente os ttulos de precursora. Antes das conferencias de Haya, em 1899 e 1907, antes da Declarao de Bruxellas, em 1901, antes da Declarao de S. Peters-burgo, em 1868, antes da Conveno de Genebra, em 1864, j o Governo dos Estados Unidos da America, nas suas Instruces para o servio dos Exercitos em campanha, articulava as leis fundamentaes da guerra moderna. Sujeitar a guerra disciplina do direito e da humanidade crear uma situao, em ultima analyse, fatal guerra, porque a guerra , de seu natural, deshumana, rebelde, indisciplinavel. O pendor natural da guerra sacudir as leis da guerra. Desde que, portanto, se comeou a trabalhar por submetter a guerra a leis, comeou-se a trabalhar "pela paz do genero humano." E' o que o Presidente Roosevelt reconhecia, em 1904, na circular onde esboava os intuitos da conferencia, que se realisou cinco annos mais tarde.

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Dessa direco no permitta Deus que regressemos. A guerra actual vae acabar por uma reorganisao, que assentar o direito internacional mais amplamente do que nunca em principios de solidariedade entre as naes, sino todas, pelo menos as de um grupo, onde avultaro as mais cultas, as mais poderosas e as mais interessadas na liberdade. Buscarmos alargar o mais possivel esse nucleo, contribuindo para lhe augmentar, at onde se possa, o numero dos Estados que o compuzessem, seria obedecer indole das nossas instituies, ao genio dos nossos povos, tradio da nossa historia, aos interesses da nossa segurana, aos deveres da nossa honra, desde que o objecto dessa revoluo pacifica, nas relaes internacionaes, seja difficultar a guerra e organisar a paz, solidarisando as naes em um regimen onde ellas se associem, para se oppr s violaes do direito das gentes. Grande fortuna, senhores, a que me proporcionastes, de falar esta linguagem de paz e justia em uma das mais brilhantes capitaes do mundo, sob o tecto hospitaleiro

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de uma congregao de sociologos e juristas, a um dos mais cultos auditorios deste continente. Commigo reconhecereis, creio eu, que "todos somos interessados '' (as palavras so de um publicista norte-americano), ''que todos somos interessados, repito, nos problemas da reconstruco subsequente guerra, e devemos envidar toda a influencia, de que disponhamos (e immensa), para assegurar que essa reconstruco observe o legitimo rumo." Parecer, talvez, excesso de optimismo discorrer destas opinies de reconstituio do mundo pelas idas generosas de volta ao direito e reconciliao com a moral christ, quando a mais febril actividade multiplica as fabricas de armas, o metal candente rutila nas forjas em laminas esbraseadas, ou rechina em catadupas de ao na fuso dos canhes, quando todas as industrias se substituem pela dos instrumentos de carnia, quando o sangne escorre das asas tenebrosas da guerra sobre os continentes desde o Baltico e o Mar do Norte at ao Mediterraneo e o Mar Negro, desde a Gr-

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Bretanha e a Belgica at Grecia, Palestina e ao Egypto, desde as stepes moscovitas at s extremas plagas africanas, desde a Frana at Persia, desde a pennsula dos Balkans at os desertos da Arabia, desde os fundos do oceano at os vertices dos Alpes, desde o mundo antigo, onde a morte estende o sudario das suas batalhas, at o novo, arrastado a collaborar com suas offi-cinas e os seus estaleiros na faina tremenda. Mas justamente do excesso do mal que me parece vir surgindo a esperana de cura. Assim como ha as visitas da saude, que precedem a ultima agonia, agonias ha que se resolvem na volta da saude. A mais terrivel das enfermidades moraes de que tem soffrido, nos ultimos seculos, a nossa especie, a militarizao do mundo civilizado, a hypertrophia dos armamentos. Dessa doena mortal no se podia sair seno por uma crise quasi mortal. Mas, felizmente, a consciencia christa no entrou em coma, Pelo contrario, as energias do bem se vo reanimando, os symptomas de uma grande reaco crescem a olhos

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vistos e do corao da humanidade, traspassado pelas sete espadas da dr, brota a vontade, a confiana, o alvoroo do triumpho, com o sentimento, o consolo, a certeza da regenerao. Os horizontes esto ainda singularmente carregados. Formidaveis agglomeraes caliginosas ainda pejam o co. As scentelhas riscam a atmosphera baixa e torva. Um ambiente pesado e electrizado comprime e inquieta. Mas j se sentem os primeiros indcios do cansao na lucta dos elementos enfurecidos, e uma corrente de ar rijo e puro como os grandes sopros destas planuras comea a descondensar as trevas, limpando as regies superiores do firmamento. E' o instincto da conservao humana que desperta, o tino intimo das cousas, que acorda no animo dos povos, e os restitue ao senso da vida. Ou pr freios guerra, ou renunciar civilizao. E' o que quasi todos sentem. Antes desta guerra, o mundo contemporaneo ainda no conhecia a guerra. Comparadas com esta, at as campanhas napoleonicas se despem dessa grandeza pica

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em que a imaginao LOl-as contemplava assombrada. Seria mister recuar at s invases dos barbaros, para ver a furia das armas chammejar em reas to vastas, e o genio da ferocidade rugir com violencia to horrenda. Agora, porm, depois que se viu o alude ensanguentado rolar por sobre o velho continente em massas immen-suraveis, sumirem-se no vortice das batalhas, em menos de dous annos, mais de doze milhes de almas, e atirar-se face dos cos a proclamao ostentosa do culto da fora absoluta, depois que se experimentou assim at onde pode chegar o inferno das paixes militares vasado e espalhado entre os homens, a famlia humana, entrada indi-zivelmente de espanto e terror, sentiu que era a sua propria existencia a que estava em questo, viu que a eliminao dessa maldade organizada j no podia ser unicamente um anhelo do pacifismo, convenceu-se de que o mundo no supportaria outro accesso desta loucura desapoderada e vertiginosa. Mas desde que a impresso entrou a calar

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nos animos, um movimento espontaneo e instinctivo, entre os proprios combatentes, volveu os olhos de todos para os longes deste hemispherio, onde tremula ao Norte a bandeira astrigera dos Estados Unidos, ao Sul o pendo ceruleo da Republica Argentina, onde, no caminho dos Andes, s portas do Chile, se levanta a imagem colossal do Christo, e s margens do Atlantico, no estandarte brasileiro, se desfraldam as insgnias de ordem e progresso. Outros fizeram as suas bandeiras das cores da terra. Vs compuzestes a vossa das cres do co. Os matizes do co no podem mentir sua origem celeste. As estrellas do co no podem transigir com os interesses do inferno. O progresso e a ordem no podem servir desordem e fora. A evocao do Crucificado no pde cobrir a ferocidade, a barbaria. O Mundo Antigo, pois, no se enganou, deixae-me crer, em voltar os olhos para o Novo Mundo, em esperar que, erguendo-se do seio destas democracias, a opinio christ dos povos e governos tome o lugar, que lhe cabe, na resistencia

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dominao da terra pela violencia, no trabalho para a renovao da vida internacional pelo direito. Mais uma vez se joga a sorte do Universo entre os falsos rumos e o culto verdadeiro, entre os dolos dos barbaros e o symbolo dos christos, entre o paganismo dos conquistadores que dividiu os homens em senhores e captivos, e o espiritualismo dos martyres que irmanou os homens na caridade, entre o verbo da fora e o Verbo de Deus. Por elle clama aos cos o sangue vertido no martyrologio destes dois annos, por elle, senhores, pelo espirito que se liberava, no principio dos tempos, sobre a desordem chaotica dos elementos, e agora baixar sobre a desordem chaotica dos interesses, para extrahir desta anarchia um mundo regido pelas leis da consciencia, como daquella suscitou um mundo ordenado pelas leis da materia. Na ordem material, como na ordem moral, S o espirito organiza, s o espirito regenera, s o espirito cria. Nas Mensagens d Nao Allem, que

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escrevia, em 1808, entre as dolorosas provaes de sua patria, Fichte appellava do poder da fora para o poder do espirito. E' da fora para o espirito que ns appellamos tambem; e no o poderamos fazer em expresses mais sentidas ou verdadeiras. "No luteis," dizia elle, "por conquistar com armas corporeas; mas tendo-vos firmes e erectos na dignidade do espirito ante os vossos antagonistas. Vosso o destino superior de fundar o imperio do espirito e da razo, destruindo aos rudes poderes da materia o seu domnio de regedores do mundo. . . . Sim: em todas as naes ha intelligencias, nas quaes no calar jamais a crena de que as grandes promessas, feitas, especie humana, de um reino do Direito, da Razo e da Verdade, sejam illuses vs. Essas intelligencias nutrem a convico de que este regimen de ferro apenas uma transio para ura Estado mais bem constitudo. Em vs confiam esses e, com elles, as raas mais novas da humanidade. Em sossobrando vs, comvosco sossobraria na

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humanidade a esperana de uma regenerao futura." Estas palavras, reiteradas agora, cento e cinco annos depois, no teem seno que variar de endereo. O philosopho tinha razo. O patriota no tinha. As raas mais novas confiam em si mesmas. E' em si propria que a humanidade espera. A ella que nos dirigimos. E quando o reino do espirito vier, ser pelo enlace da liberdade europa com a liberdade americana, em uma communho hostil guerra e armada contra ella, de garantias inquebrantaveis.

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acquisio de direitos; ao passo que Lassalle (1) a applaudiu no pensando do mesmo modo. 52. Lassalle refuta a Savigny dizendo que a sua distinco repousa apenas em abstractas categorias intellectuaes, que no servem de segura base, e accrescenta que as leis, con-forme sejam consideradas sob o ponto de vista do individuo ou do objecto, podem classificar-se como leis sobre acquisio de direitos, no primeiro caso, e no segundo, como leis sobre existencia de direitos. Realmente se nota, na obra de Savigny, um certo arbtrio no classificar as leis em uma ou em outra categoria. (2) 53. Quanto no retroactividade das leis que se referem acquisio de direitos, doutrina perigosa e falsa, porque essas leis tm por objecto relaes jurdicas entre pessoas de terminadas, e, como j longamente demonstrmos ao expr a verdadeira theoria, certo que nem todas as relaes de direito produzem direito adquirido, e quando no ha um direito adquirido, sabemos que as leis novas retrotrahem o seu effeito. 54. Entretanto, se no possvel accei-tar como um principio fundamental da theoria da retroactividade a distinco a que acabamos de alludir, devemos, todavia, reconhecer a grande
(1) Lassalle, cit. p. 289. (2) Windscheid.Dirit delle Pandette (trad ital.) v. I 32 nota 6.

 63 Importancia da doutrina savigniana, j pelas vastas idas com que ella enriqueceu o assumpto, j porque aprofundou a noo do direito adqui-rido, distinguindo-o das simples faculdades e das meras espectativas. Releva notar, porm, que Savigny, ad-Imittindo ao seu principio, para justificar a am-pliao ou a restrico da efficacia da lei nova, certas excepes que, segundo elle, devem ser determinadas expressamente pelo legislador, (1) deixa vacillantes as bases da sua doutrina, che gando mesmo s vezes a perdel-as de vista. E digno de nota, que, nos resultados praticos da applicao das leis novas, e nas consequencias finaes de suas minuciosas lucubraes, Savigny, em regra geral, pe-se de accordo com a verdadeira theoria do respeito ao direito adquirido. Isto nos permitte observar com Gabba que, attendendo mais aos factos que s pala- vras, pode-se dizer que a verdadeira doutrina de Savigny no aquella que parece contida nas formulas por elle inventadas; , porm, uma doutrina muito mais simples, e que todospodem comprehender, isto , que, em regra geral, todas as leis se podem applicar a consequencias de factos e relaes juridicas anteriores, desde que com isso no se offendam direitos adquiridos. (2)
(l) Savigny, cit. 397. (2) Gabba, cit. p. 170.

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