CLASE 07/11

(*). La obligacin de seguridad es el deber secundario y autnomo que, expresa o tcitamente, asumen las partes en ciertos contratos, relativo a preservar a las personas y bienes de sus co-contratantes, respecto de los daos que puedan ocasionarse durante su ejecucin. Tiene sustento en el principio de la buena fe (art. 1198, Cd. Civil) y en su mbito especfico, en el orden pblico de proteccin que impera en materia de defensa del consumidor. La utilidad prctica que ofrece depende, en buena medida, de que se afecten intereses distintos al de la prestacin principal. La obligacin de seguridad se refiere estrictamente a los daos que puedan experimentar la persona o los bienes de los contratantes con motivo de la ejecucin contractual y constituye una obligacin distinta de las que esencialmente impone el contrato a las partes [BUERES, BUSTAMANTE ALSINA, MAZEAUD, TUNC]. Cuando se lesiona el mismo inters de la prestacin principal, cuando sta consista en un compromiso de seguridad respecto de la persona o bienes de una parte, se aplican lisa y llanamente las normas que regulan la responsabilidad por el incumplimiento contractual especfico. Es lo que sucede, por ejemplo, en los contratos de depsito, comodato o en el de locacin de cosas, donde una de las partes asume la obligacin de conservar una cosa que pertenece a la otra parte y de devolvrsela en buen estado. Dicha obligacin es principal, y no secundaria, como la obligacin de seguridad. En tales supuestos resulta innecesario acudir a la nocin de obligacin de seguridad, con el sentido y alcance que aqu le asignamos: la obligacin de seguridad es all una de las propias del contrato y hace a la esencia misma de la convencin [BUSTAMANTE ALSINA, AGOGUA, BORAGINA, MEZA].
LA OBLIGACIN DE SEGURIDAD

a) Antecedentes. Los orgenes de la figura deben ser buceados en el derecho francs, a comienzos del siglo XX, en un contexto normativo similar al nuestro en un dato fundamental: la existencia de un doble rgimen de responsabilidad civil: contractual y extracontractual. En el ao 1911 la Corte de Casacin francesa descubri la obligacin de seguridad dentro del contrato de transporte, afirmando que el transportador de personas no slo se obliga a transportar al pasajero al lugar de destino (prestacin principal, conforme al contrato) sino tambin a preservar su incolumidad durante la ejecucin contractual. Dicho de otra manera: promete conducirlo sano y salvo, sin daos. Si en tales circunstancias sufre un perjuicio (v. gr., el vehculo que lo transporta colisiona con otro o se desbarranca), queda patentizado el incumplimiento de la obligacin de seguridad, debiendo el deudor responder por el dao causado, aunque eventualmente el pasajero llegue luego a destino. Acudiendo ala figura de la estipulacin por otro, la jurisprudencia gala extendi el beneficio a los parientes del pasajero cuando ste resultaba muerto a raz del hecho. Aos ms tarde, en la dcada del treinta, la obligacin de seguridad comenz a elongarse notablemente, proyectndose al campo de la responsabilidad mdica y a otros supuestos de mucha importancia, tales como los de espectculos deportivos, juegos de feria, etctera. De tal modo, el mdico que atiende a un paciente (al igual que las clnicas y sanatorios) asume respecto del mismo una obligacin de seguridad, que generalmente es de medios. Similar cuadro se ha reproducido en nuestro pas, sobre todo a partir de la dcada del cuarenta, en donde una jurisprudencia pretoriana, avalada por slida doctrina, ha sentado bases claras y categricas para el desarrollo de la figura. El fenmeno se ha potenciado en los ltimos treinta aos, a punto tal que puede proclamarse, sin duda alguna, que se trata de una cuestin definitivamente consolidada entre nosotros. La construccin que nos ocupa tiene un indudable carcter utilitario y funcional, y se justifica dentro de un contexto como el que rige en nuestro derecho positivo, que consagra dos rbitas excluyentes en materia de responsabilidad civil (contractual y extracontractual). Su implementacin ha resultado muy til, conforme habremos de verlo ms adelante, para dar justificacin, por ejemplo, a la responsabilidad de los establecimientos asistenciales por los daos que causan los profesionales de la salud que en ellos se desempean, o la responsabilidad del deudor por el hecho de los auxiliares que introduce para ejecutar la prestacin; o por el hecho de las cosas de las que se vale. Conviene recordar que en materia de incumplimiento obligacional (contractual) no es tcnicamente aplicable el art. 1113, salvo que se d el supuesto de excepcin previsto en el art. 1107. En caso de producirse una deseable unificacin de ambos sistemas de responsabilidad civil, su importancia decrecer sensiblemente. b) El mbito de la obligacin de seguridad: responsabilidad contractual o extracontractual? Es controvertido si la obligacin de seguridad es de naturaleza contractual (obligacional) o extracontractual (aquiliana). Para dilucidar correctamente la cuestin, conviene tener presente que la responsabilidad extracontractual constituye, en nuestro sistema, la regla general. La responsabilidad contractual o por incumplimiento obligacional (cualquiera que sea la extensin que se asigne a esta nocin) es siempre

CLASE 07/11

especfica. Luego, toda responsabilidad que no rena las condiciones necesarias para que pueda aplicarse el rgimen de responsabilidad por incumplimiento contractual (obligacional) debe ser considerada extracontractual. Algunos autores sostienen que la obligacin de seguridad est latente en todo contrato, inclusive en aquellos que no trasunten una actividad riesgosa, lo cual llevara a admitir que est siempre nsita en cada relacin contractual. Ello conduce a un sistema amplio de responsabilidad objetiva de naturaleza contractual, toda vez que el acreedor experimente un dao distinto en bienes que no sean objeto de la prestacin principal [AGOGUA, BORAGINA, MEZA, JORDANO FRAGA]. Por nuestra parte, sin desconocer el mrito que tiene dicha construccin, nos inclinamos por ideas ms moderadas, en la conviccin de que una elongacin excesiva de la responsabilidad contractual es, adems de inconveniente, de dudoso sustento normativo. En nuestro sistema, la responsabilidad extracontractual es ms favorable para la vctima, particularmente desde el punto de vista de la extensin del resarcimiento. De all que no resulte conveniente elongar excesivamente el mbito de la responsabilidad contractual (obligacional), incluyendo dentro del mismo supuestos que razonablemente deberan tener cabida en el mbito aquiliano. Para que pueda hablarse de una obligacin contractual de seguridad, con asiento en la buena fe, es menester que exista una razonable relacin causal entre las obligaciones que impone el contrato y el dao. Si la obligacin de seguridad no presenta un nexo adecuado con las obligaciones principales, no hay tcnicamente una obligacin de seguridad incumplida, sino un supuesto de aplicacin del principio general de no daar, que conduce a una responsabilidad extracontractual, por aplicacin de los principios ordinarios (arts. 1109,1072,1113 y concs.). De all que la mera ocasionalidad entre el incumplimiento de una obligacin contractual y el dao no sea suficien te, por s sola, para provocar la aplicacin de las reglas de la responsabilidad contractual, ni para sustentar el pretendido incumplimiento de una obligacin de seguridad. En tal supuesto, existir, probablemente, una violacin al deber general de no daar, extracontractual, que no dejar de ser tal por el hecho de deslizarse ocasionalmente dentro de un contrato. c) Fundamento. La obligacin tcita de seguridad tiene sustento en el principio de la buena fe (art. 1198, prr. 1). Dicha solucin, ensea BustamanteAlsina, "parece conforme con el principio de que los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin". Por ello, puede razonablemente inferirse que cada parte confa a la otra la seguridad de su persona o de sus bienes, durante la ejecucin con tractual que lleva a satisfacer el inters de prestacin, particularmente frente a los daos que puedan derivar de la actividad del deudor, de sus dependientes o de las cosas de las que se vale para cumplir [BUERES, AGOGUA, GINA, BORAGINA, MEZA, VZQUEZ FERREYRA]. d) Contratos a los que se aplica (*). La obligacin tcita de seguridad slo es concebible en aquellos contratos que, por las caractersticas de sus prestaciones, imponen al deudor la obligacin de velar por la persona y bienes del acreedor [BUSTAMANTEALSINA, BUERES, VZQUEZ FERREYRA]. El carcter riesgoso de la actividad contractual proyectada (por su naturaleza, o por el riesgo de los medios empleados para su ejecucin, etctera) puede resultar determinante para su configuracin. Algunos proclaman la obligacin de seguridad en aquellos casos en los que quien realiza la actividad contractual riesgos a est en mejores condiciones de prevenir ese dao que el damnificado. Tal el criterio que propicia el art. 1668 del Proyecto de 1998. Son numerosos y muy importantes los contratos en los que se considera nsita la obligacin expresa o tcita de seguridad, con asiento en la buena fe (art. 1198). Entre ellos, mencionamos por su importancia: 1. El contrato de transporte (art. 184, Cd. de Comercio), donde el transportista asume la obligacin de transportar inclumes a las personas y cosas confiadas a l (CSJN, 13/11/90, LL, 1991-B-526). 2. El contrato de enseanza intelectual y deportiva (v. gr., el propietario de un establecimiento educacional asume no slo las obligaciones tpicas que emergen de dicha relacin, sino tambin una obligacin de seguridad, consistente en mantener inclume la integridad fsica y espiritual del educando mientras se encuentre confiado por sus representantes legales al establecimiento). 3. El contrato de prctica deportiva (v. gr., quien pone a disposicin de un usuario una piscina, o una pista de esqu o de carreras, asume una obligacin de seguridad por los daos que pueda experimentar el usuario en tales circunstancias).

CLASE 07/11

4. El contrato mdico y el de hospitalizacin generan tambin una obliga cin de seguridad respecto de los pacientes. De all que si, mientras es operado, un paciente contrae en el quirfano una infeccin provocada por un virus intrahospitalario, el nosocomio deber responder por incumplimiento de dicha obligacin. 5. El contrato de feria genera tambin la obligacin de seguridad respecto de los usuarios que participan en los juegos (v. gr., montaa rusa, autos chocadores, tren fantasma, etctera). 6. El contrato de espectculo deportivo, frecuente e importante en la vida diaria, genera en el organizador no slo la obligacin de adecuar su conducta a los trminos de lo ofrecido, sino tambin la de preservar la seguridad de los asistentes y participantes durante todo el transcurso del mismo. De tal modo, si un espectador resulta daado por una "avalancha" o al ceder una baranda de contencin, o por la accin de un elemento contundente arrojado por otros espectadores, o por un derrumbe de la tribuna, o porque es embestido, en una carrera de autos, por un competidor, quedar patentizado el incumplimiento de la obligacin de seguridad del organizador, quien deber responder salvo que acredite la ruptura del nexo causal (hecho de la vctima o de un tercero extrao o el caso fortuito). Cabe sealar que en su art. 51 la ley 23.184 (t.o. ley 24.192) expresamente dispone que: "Las entidades o asociaciones participantes de un espectculo deportivo, son solidariamente responsables de los daos y perjuicios que se generen en los estadios". 7. El art. 75 de la Ley 20.744 de Contrato de Trabajo (t.o. ley 24.557) esta blece que: "1) El empleador est obligado a observar las normas legales sobre higiene y seguridad en el trabajo, y a hacer observar las pausas y limitaciones a la duracin del trabajo establecidas en el ordenamiento legal (...)". La norma consagra un claro supuesto de obligacin de seguridad [VAZQUEZ FERREYRA]. 8. Clubes deportivos. Los clubes u otras instituciones que ponen sus ins talaciones a disposicin de sus socios o de terceros, para que practiquen un deporte, asumen una obligacin de seguridad relativa a los daos que stos puedan sufrir en ocasin del uso de dichas instalaciones (v. gr., piscinas, links de golf, etctera). 9. Locacin de cosas. El locador asume frente al locatario una obligacin de seguridad que se plasma en asegurar que la cosa locada no provoque daos al locatario. Nos ocuparemos con detenimiento de cada uno de esos supuestos infra, t. 4, al tiempo de abordar la parte especial de responsabilidad civil contractual y extracontractual. e) Caracteres. La obligacin de seguridad presenta estos caracteres: es contractual, secundaria, autnoma (y no accesoria) y puede ser de medios o de resultado, segn los casos. 1. Contractual. La obligacin de seguridad es de naturaleza contractual. No obsta a dicho carcter la circunstancia de que eventualmente pueda reconocer asimismo su gnesis en una norma legal dispositiva o de orden pblico (v. gr., arts. 75, Ley de Contrato de Trabajo; 5 y 6, ley 24.240; 33, ley 23.184; 184, Cd. de Comercio, etctera) [BUERES, BUSTAMANTE ALSINA, VZQUEZ, FERREIRA, MAYO]. 2. Es secundaria y autnoma. "Quid" de la pretendida accesoriedad. Una calificada sostiene que la obligacin tcita de seguridad tiene carcter accesorio de otras obligaciones asumidas contractualmente [BUSTAMANTE ALSINA, BUERES, MAZEAUD, MOSSET ITUSRASPE, LORENZETTI]. Por nuestra parte, siguiendo a otra lnea de pensamiento, nos inclinamos por ideas distintas, por considerar que la obligacin tcita de seguridad tiene carcter de obligacin secundaria pero autnoma y, por ende, no subordinada a la principal [VZQUEZ FERREYRA, G. STIGUTZ, AGOGUA, BORAGINA, MEZA, ALTERINI, AMEAL, LPEZ CABANA, MAYO]. Varias razones sustentan esta conviccin: 1. El deber de seguridad, anexo a la obligacin principal, no est subordinado a esta ltima y tiene identidad conceptual y funcional propia dentro del contrato, toda vez que est ligado a un inters distinto y separable del de la prestacin. 2. La obligacin de seguridad es de carcter secundario, lo cual se define por contraposicin a la principal que emerge del contrato de que se trata. Junto a los deberes de prestacin, en sentido estricto, que son aquellos esenciales que derivan del negocio jurdico, en algunos contratos, como consecuencia de ciertas circunstancias riesgosas que caracterizan su ejecucin, es dable inferir la existencia de otras obligaciones secundarias, orientadas a

CLASE 07/11

proteger la incolumidad de los contratantes durante el iter negocial. Se trata de deberes secundarios especficos de proteccin que fluyen expresa o tcitamente de la convencin, por aplicacin de la buena fe (art. 1198) y que no guardan respecto de la prestacin esencial una relacin propia de accesoriedad. 3. El carcter secundario de la obligacin de seguridad no importa accesoriedad, pues ella no resulta alcanzada por los efectos propios de dicha figura, previstos por el art. 525 y concordantes. El cumplimiento de la obligacin denominada principal no conlleva el de la obligacin de seguridad, del mismo modo que su extincin no provoca similar efecto respecto de esta ltima. 4. Como bien lo sealan Mosset Iturraspe y Lorenzetti, la nica manera en que puede calibrarse adecuadamente la real entidad de esta figura es advirtiendo en ella un deber calificado que "ensancha el objeto pero no se superpone con l". 3. La obligacin de seguridad puede ser de resultado o de medios. Conforme a un criterio, la obligacin de seguridad es siempre de resultado o de fines, sin que quepa formular excepcin alguna. El deudor garantiza objetivamente un resultado y su sola frustracin compromete su responsabilidad, salvo que acredite la presencia de una causa extraa [ZANNONI, G. STIGUTZ, AGOGUA, BORAGINA, MEZA]. Nosotros, en cambio, nos inclinamos por ideas ms moderadas, por entender que la obligacin de seguridad no est sujeta a moldes rgidos y, si bien ordinariamente es de resultado, nada impide que en ciertos casos pueda ser de medios tal lo que sucede con la obligacin de seguridad que asume el mdico en el contrato de asistencia profesional. Habr, en todos los casos, que atender a la mayor o menor aleatoriedad del resultado de seguridad prometido, aplicndose los principios generales que rigen la materia [VZQUEZ FERREYRA, BUSTAMANTE ALSINA, BUERES]. Cuando la obligacin de seguridad es de resultado, la responsabilidad resulta entonces invariablemente objetiva; en cambio, cuando es de medios, est alcanzada por el principio de la culpa, probada o, en algunos casos, presumida. Este fue el criterio mayoritario de las "Jomadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal" celebradas en Junn, provincia de Buenos Aires, en 1994, suscripto, entre otros, por los doctores Bueres, Goldenberg, Alterini, Lpez Cabana, Vzquez Ferreyra, Compagnucci de Caso, Gesualdi y por los autores de esta obra. f) Ley de Defensa del Consumidor. Pesa sobre el prestador de servicios pblicos una obligacin de seguridad de preservar a las personas y bienes de sus cocontratantes, respecto de los danos que puedan ocasionarse durante su ejecucin. Dicha obligacin es de resultado, tiene sustento en el art. 42 de la Const. Nacional y, especficamente, en el principio de la buena fe (art. 1198, Cd. Civil), en el orden pblico de proteccin que impera en materia de defensa del consumidor (arts. 5, 6, 28, in fine, y 40, ley 24.240) y en el marco legal y reglamentario vigente para los distintos tipos de contrataciones (arts. 16, ley 24.065; 3inc. e, infine, decr. 714/92; 31, ley 24.076; 63, decr. 999/92). En el mbito de los arts. 5 y 6 de la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor, la obligacin de seguridad que pesa sobre el proveedor de bienes y servicios puede surgir, expresa o tcitamente, de la publicidad efectuada. g) Incumplimiento de la obligacin de seguridad. En caso de incumplimiento de la obligacin de seguridad, el acreedor podr: 1. Ejercitar la pretensin de ejecucin forzosa directa en especie o por un tercero (arts. 505, incs. 1 y 2) o, en su defecto, el contravalor econmico (art. 505, inc. 3 id quod interest). Ello sin perjuicio de toda otra va de ejecucin compulsiva que el sistema permita (v. gr., astreintes). 2. Reclamar los daos y perjuicios que sean consecuencia inmediata y necesaria en los casos de culpa o de responsabilidad objetiva (art. 520 Cd. Civil), o mediata mediando dolo (art. 521, Cd. Civil). 3. Resolver el contrato (art. 1204, Cd. Civil). En principio, para que pueda resolverse el contrato por incumplimiento de la obligacin de seguridad, no debe haberse cumplido ntegramente la prestacin principal. En este ltimo supuesto solamente procede la reparacin de los daos y perjuicios.4. Ejercitarla excepcin de incumplimiento (art. 1201, Cd. Civil). OBLIGACIONES DE RESULTADO Y DE MEDIOS En la obligacion de resultado el deudor se compromete al cumplimiento de un determinado objetivo, consecuencia o resultado. Se las denomina tambien obligaciones determinadas. En la obligacion de medios el deudor solo compromete una actividad diligente, tendiente a

CLASE 07/11

un logro pero sin asegurarlo. comportamiento.

Ej.

Abogado.

Se las denomina tambien de diligencia, de

ORIGEN DE LA TEORIA Fue esbozada en el derecho romano, tambien en el antiguo derecho frances. La teoria alcanzo relevancia a partir de discusiones doctrinarias respecto de la prueba de la culpa. Demogue fue su primer expositor integral. PRUEBA DE LA CULPA Criterio tradicional: campo contractual, el acreedor demuestra incumplimiento del deudor IURIS TANTUM; extracontractual, prueba el damnificado. Criterio de Demogue: se opuso y sostuvo q en todos los casos la prueba de la culpa depende del contenido de la prestacion, un resultado o un medio. Resultado presunta, medios el damnificado prueba. OBLIGACIONES DE RESULTADO Locacion de obra, compraventa, transporte, comodato, deposito. REGIMEN Al actor le basta acreditar su calidad de acreedor. Para liberarse el demandado debe producir cierta prueba (caso fortuito) OBLIGACIONES DE MEDIOS Locacion de servicios, comodato, deposito, servicios profesionales, administracion, locacion de cosas.