DERECHO PENAL I A

MODULO 1
1. EL DERECHO PENAL. Definicin. Nez lo define (podramos decir que subjetivamente) como la rama del derecho que regula la potestad estatal de castigar, determinando lo que es punible, y sus consecuencias. Parte de la base de que el DP no se ocupa slo de la pena, agregando las medidas de seguridad como medio regulable por el legislador penal para luchar contra la delincuencia, y cuya aplicacin presupone la comisin de un delito y un debido proceso judicial. Laje Anaya, partiendo del carcter retributivo de la norma penal (la pena es la moneda con que la sociedad paga al autor de un delito), lo define objetivamente, como la rama del derecho que se halla compuesta de normas que estn dotadas de sancin retributiva . De las tres clases de normas jurdicas que integran el sistema jurdico (restitutivas, reparadoras, y retributivas), las ltimas son las que constituyen o forman el derecho penal. Contenido. Diremos en cuanto a su contenido que el DP existe como un sistema de normas abstractas, que sin que ocurra un hecho delictivo, puede interpretarse pero no realizarse prcticamente. Para ello necesita del D. Procesal Penal (que regula el juicio penal, es decir los procedimientos para declarar que una persona es responsable de un delito y castigarla como tal, y si es el caso, someterla a medidas de seguridad), y del Derecho de ejecucin penal (siendo su mayor exponente el derecho penitenciario, que procura la ejecucin de la sentencia penal, la que impone la pena al delincuente). Fontn Balestra seala que el contenido depende del punto de vista del cual parte el jurista, surgiendo as tres posibilidades: a) positivo: la tarea que realiza el jurista dogmtico cuando estudia el derecho vigente; b) cientfico: estudio de los principios perennes a los que deben ajustarse las legislaciones penales; y c) objetivo: busca la formulacin ideal para cada instituto jurdico, partiendo del anlisis crtico de las normas que contemplan ese instituto en el derecho comparado. Caracteres. En primer trmino diremos que participa de los caracteres comunes del derecho en general, es decir, es normativo (enuncia leyes sobre lo que debe ser, es un medio para regular la realidad social, no para conocerla); cultural (como contrapuesto a las ciencias naturales); valorativo (se estructura por apreciaciones de valor social sobre lo punible y sus consecuencias eficaces y justas); y finalista (porque tiene un fin en s mismo, persigue la tranquilidad y la seguridad sociales mediante la proteccin de los individuos y de la sociedad). Asimismo, la doctrina mayoritaria ha coincidido en que es sancionatorio (en cuanto a que sanciona la violacin de intereses reconocidos por otras ramas del derecho, no queriendo esto significar que sea temporalmente posterior al resto del ordenamiento jurdico, sino que la sancin presupone sistemticamente la existencia de un principio positivo, lgicamente anterior a la ley penal en este sentido se dice que es secundario y accesorio-); autnomo (no en el sentido de la pretendida por parte de la doctrina- naturaleza autnoma del ilcito penal derecho penal creador, generador o constitutivo de ilicitudes- puesto que el DP se limita a castigar la antijuridicidad conducta contraria a derecho- y no es el que da origen a las mismas en tal sentido Soler nos dice que la prohibicin penal es la culminacin y no el comienzo de la ilicitud- sino en cuanto a su autonoma cientfica y legislativa, para configurar y castigar delitos sin necesidad de la existencia de especiales regulaciones prohibitivas de otros sectores del derecho, si bien est sometido al principio de unidad del sistema jurdico positivo que excluye contradicciones entre sus distintas ramas respecto de la juridicidad o antijuridicidad de los hechos); que cumple una funcin de garanta (la ausencia de tipos penales silencios de la ley- asegura la carencia de legitimacin de la injerencia penal); constituye una rama del derecho pblico (en l interviene el Estado como

persona de derecho pblico, regula relaciones entre los individuos y el propio Estado, careciendo los particulares de la potestad de derogar por convenciones recprocas sus normas retributivas, que son sancionadas por el Congreso); tambin Soler sostiene que es regulador de actos externos.
Derecho Penal Comn 2. Divisin del Derecho Penal Infraccin (denominacin, definicin, ejemplos) DP Contravencional o Administrativo Derecho Penal Disciplinario

Objeto de proteccin

DELITO CONTRAVENCION o FALTA Carrara lo define como la Es una infraccin a los violacin de un derecho deberes impuestos a los protegido por la ley penal individuos por la legislacin Nez como una ofensa a los que regula la actividad bienes de los individuos como administrativa estatal. tales (vida, integridad Ejemplos: no abonar los corporal, honor, libertad, impuestos; no observar propiedad, etc.) o como disposiciones sanitarias; miembros de la sociedad infringir disposiciones (seguridad poltica, seguridad generales de polica. y tranquilidad comunes, salud y fe pblicas, administracin pblica, etc.) Ejemplos: Homicidio; Lesiones; Calumnias; Abandono de Personas; Abuso sexual; entre otros (tipificados en el CP) Para Soler no existe distincin sustancial entre ambos, no existe una diferencia cualitativa, sino meramente cuantitativa, determinada por la especie o la medida de la pena. En nuestro derecho el tema es delicado ya que se vincula con la distribucin de poderes entre la Nacin y las Provincias. Intereses particulares o Actividad administrativa sociales de los habitantes estatal Penas (reclusin, prisin, multa e inhabilitacin) (Art. 5 CP) Arresto; multa; clausura; otras menores. decomiso; sanciones

FALTA DISCIPLINARIA Son transgresiones al orden jerrquico, de servicio, profesional o, en general, de sujecin de carcter pblico, cualquiera que sea su causa. Ejemplos: actos de negligencia, infidelidad, desobediencia, indecoro o inmoralidad

Sancin (clases)

Fuente de produccin (quin legisla)

Congreso de la Nacin (delegacin de las pcias. Art. 75 inc. 12 CN)

Poder Legislativo Nacional, Provincial y Municipal (segn sea el mbito dentro del cual se pretenda preservar la actividad administrativa estatal para asegurar el cumplimiento de los fines que ese Estado se propuso) CODIGOS DE FALTAS

Fuente de conocimiento o manifestacin Ambito de relacin (entre quienes se establece)

LEY PENAL Entre el Estado personas en general y las

Entre el Estado y las personas vinculadas a los particulares actos de administracin

Orden de sujecin pblico para el cumplimiento de los fines de la administracin pblica. Advertencia, llamado de atencin, apercibimiento, suspensin, cesanta, exoneracin, multa, arresto de corta duracin. Tienen por finalidad mantener la disciplina. Poder Legislativo Nacional, Provincial o Municipal (segn sea el mbito en que se desee mantener ese orden de sujecin que pretende preservar para el cumplimiento de los fines pensados para esa administracin pblica) REGLAMENTOS ADMINISTRATIVOS Relacin restringida entre el Estado y las personas sometidas a un orden de sujecin pblico.

Los tres presentan como nota comn adems de ser reglas de derecho pblico (al margen como tales de la voluntad individual), al de tener por materia: a) las infracciones (las conductas contrarias a la ley); y b) las sanciones (consecuencias jurdicamente perjudiciales correspondientes a la comisin de las infracciones, impuestas retributivamente y no como reparacin de los perjuicios causados a los damnificados, a la administracin o al orden disciplinario) Delito Contravencin Escuela Toscana Ataca la seguridad de los derechos Transgrede slo las leyes que mandan o
individuales o universales de los ciudadanos (es contrario al derecho natural y a la tica). La diferencia no es de grado o cantidad, sino que sus estructuras no se pertenecen. Atentado directo contra un bien jurdico del individuo o de la sociedad, que la administracin debe tutelar. La diferencia entre uno y otra es sustancial y no de grado (Soler). Las sanciones resguardan el aparato administrador (delitos contra la admin. pblica). Otro criterio de distincin es la distinta fuente legislativa constitucional. En materia de imputacin, el dolo har que la sancin sea ms grave que con la sola culpa. Tiene funcin la tentativa, y puede aplicarse la reclusin y prisin sin las restricciones que en la contravencin. Admite slo una jurisdiccin (los tribunales de justicia). prohiben atendiendo a la prosperidad o bienestar de la sociedad (es creacin del magisterio policial, que no ataca ni el derecho natural ni la tica)

Goldschmidt Nez

Atentado contra la actividad administrativa estatal (que atiende a la proteccin de los bienes que la admin. debe tutelar) Su objeto reviste naturaleza administrativa. Las sanciones tutelan la operatividad de las regulaciones administrativas. Las consecuencias materiales y procesales son diferentes: el dolo y la culpa no desempean ningn papel en lo que respecta a su gravedad, y por regla para castigarla (a la contravencin) basta la segunda. Tampoco tiene funcin la tentativa; y en lo que atae a la pena, est excluida la reclusin y muy restringida la prisin. Desde el punto de vista procesal, la contravencin implica un doble orden jurisdiccional (administrativa + tribunales judiciales)

3. La dogmtica jurdico-penal: Concepto. (?)Objeto. El objeto de conocimiento de la escuela dogmtica del derecho penal, no son ni las notas propias de una teora pura del derecho penal (escuela toscana) ni del delito como hecho individual y social (escuela positiva) sino el particular derecho penal vigente de un pas, interpretado y expuesto sistemticamente, con arreglo a sus propias caractersticas. Mtodo (Soler). El mtodo de la escuela toscana es la deduccin, el de la escuela positivista la induccin experimental, el de la escuela dogmtica es la sistematizacin mediante definiciones rgidas. 4. Criminologa. En Nez se la menciona como una ciencia auxiliar (no autnoma) del DP, y se la explica brevemente en cuanto a su concepcin clsica; en la actualidad existen nuevas corrientes (por ej. la criminologa crtica) y se la considera como una ciencia autnoma respecto del DP. En cuanto a su concepcin clsica, diremos que su objeto de estudio es el crimen o delito como fenmeno natural; que es auxiliar del DP y no autnoma, porque los mltiples aspectos del delito que deber estudiar no permiten un mtodo nico de investigacin, necesario, a la par de la unidad del objeto (delito) para que una disciplina constituya una ciencia. En cuanto a su divisin clsica diremos que como disciplina auxiliar del DP tiene un mltiple contenido cientfico; para conocer sobre su objeto (el delito) cuenta con el aporte de las ciencias criminolgicas y de las respectivas disciplinas o ciencias auxiliares de ellas, a saber: la antropologa criminal por un lado, que se ocupa del delito como manifestacin somtica o psicolgica individual; y por otro lado la sociologa criminal, que tiene por objeto el delito como fenmeno social. El auxilio de la

criminologa al DP se manifiesta, por una parte, en el conocimiento, a los efectos de su apreciacin normativa por el legislador, de realidades operantes en el mbito de los intereses de una sociedad; y por otra parte, en la cooperacin para el conocimiento de las realidades ya captadas por las normas represivas. La poltica criminal. Tiene por finalidad adecuar la legislacin penal a las necesidades de la defensa de la sociedad frente al delito, y lo hace configurando el mejoramiento del procedimiento penal y de la ejecucin de las penas y de las medidas de seguridad y correccin. A estos efectos, hace un examen crtico de la legislacin vigente, y aprovecha para mejorarla, teniendo en cuenta los datos de la criminologa, y todos los aportes que considere tiles para cumplir su misin (jurisprudencia y doctrina penales, experiencia carcelaria, poltica social, tcnica legislativa, etc.) 5. Ciencias auxiliares del Derecho Penal. Segn Soler, en el sentido ms estricto son: a) la medicina legal, que sistematiza los conocimientos de naturaleza mdica a los que se refiere la ley, y que son necesarios para su aplicacin; en particular, se destaca la psiquiatra forense; y b) la criminalstica, que comprende el estudio de los procedimientos cientficos de investigacin de los delitos (incluye pericias grficas, balstica, dactiloscopa, etc.)

MODULO 2: LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO PENAL. 1. Fuentes del Derecho Penal: concepto. Clases. El concepto de fuente del DP tiene distintas acepciones. Fuente sustancial
Se refiere al origen de los preceptos represivos En lo que atae al DP Comn, tienen su origen en las lesiones o posibles agresiones a intereses socialmente valiosos. Las penalidades contravencionales y disciplinarias, tienen su origen respectivamente en la proteccin del orden de la actividad administrativa y en la proteccin del orden disciplinario estatal.

Fuente formal
Se le atribuye un doble significado

Fuente de manifestacin o de conocimiento del DP (en nuestro derecho positivo, representada por la ley penal) La instauracin del Estado de derecho y del establecimiento de las garantas constitucionales, elimina el derecho consuetudinario (costumbre, jurisprudencia, doctrina) como fuente legtima del DP, no pudiendo ste ampliar ni restringir la ley penal. Fuente de produccin del DP Fuente constitucional: son rganos legislativos en sus respectivas (en nuestro derecho, esferas de accin el Congreso Nacional, las legislaturas representada por el Poder provinciales y los consejos municipales (a su vez las facultades Legislativo en su labor ejecutivas corresponden respectivamente al Presidente de la conjunta con el Poder Ejecutivo Nacin, a los gobernadores de las provincias y a los intendentes que tiene la facultad de municipales). Por otra parte el procedimiento constitucional para la promulgarla-) formacin y sancin de las leyes permite su discusin pblica por Caben diferenciarse las poderes distintos y por personas representativas de distintos fuentes constitucionales y las sectores del pueblo. fuentes de facto de produccin Fuente de facto: Con el reconocimiento de los tribunales de justicia, del DP, en dos sentidos: la al PEN se le reconocen las facultades de sancionar y promulgar las diferencia de los rganos que leyes nacionales y la de autorizar la sancin y promulgacin de las gozan de la facultad legislativa, leyes locales por los interventores provinciales. En el gobierno de y en los procedimientos para la facto de 1943 incluso se le neg al PE la facultad de dictar leyes sancin de la ley. penales. Por otro lado la elaboracin de la ley est restringida al mbito privado de los cenculos de un mismo poder.

2. La ley penal: concepto. Norma escrita y general, sancionada y promulgada como tal, que legisla en la materia penal, y nica fuente del DP en nuestro derecho positivo. Caracteres. 1) Obligatoria, despus de los ocho das siguientes a su publicacin en la forma oficialmente dispuesta. Al respecto, diremos que el texto legal obligatorio es el texto autntico publicado oficialmente, otro texto, o el publicado de otra forma, no es ley, y por consiguiente no obliga (C.N.,19). Creus agrega que este carcter debe ser analizado desde un doble punto de vista, con referencia a los individuos, y con referencia a los rganos jurisdiccionales; 2) Creus la caracteriza tambin como exclusiva, en el sentido que slo la ley penal puede sealar los hechos ilcitos como delitos; 3) Asimismo Creus la caracteriza como irrefragable, esto es, no puede ser modificada ni derogada (total o parcialmente) sino por otra ley de igual jerarqua. Agrega Nez que la derogacin de una ley por otra es expresa si est dispuesta por la propia ley derogante, y es tcita o implcita si: a) en razn de la identidad de sus materias, implica la exclusin de la anterior, o bien, b) si, no regulando la misma materia, la ley vieja es incompatible con la nueva; 4) Puede ser permanente o temporal (si determina el tiempo de su vigencia); 5) Puede ser excepcional, si ha sido dictada para regir una situacin determinada y transitoria. El federalismo y la ley penal. En consecuencia con el sistema federal de gobierno de nuestra CN (que admite tres rdenes de gobierno, federal, provincial y municipal), las leyes penales, de acuerdo a su fuente produccin pueden ser: a) leyes nacionales (CP; C.N. 75-12 y 126; rige en toda la Nacin jurisdiccin nacional y provincial-, no

slo en el mbito federal) o federales (C.N. 75-vs); b) leyes provinciales, cuya fuente est en los poderes conservados de polica general y rural (C.N., 121) y en la proteccin de las propias instituciones administrativas provinciales (C.N.,122) slo corresponder ser aplicada por los tribunales locales, en la medida en que las cosas o las personas cayeran bajo su jurisdiccin-; c) leyes municipales (ordenanzas) represivas, dictadas por las municipalidades en la esfera de los poderes de polica que les delegan las provincias. En los acostumbrados perodos de facto, el Gobierno Federal absorbe la totalidad del poder legislativo penal, sea sancionando las leyes nacionales y federales, sea autorizando la sancin de las locales. 3. El principio de legalidad: bases constitucionales. Consecuencias. 4. El principio de reserva: bases constitucionales. Presupuestos. Principio de legalidad de la represin: est consagrado como garanta penal por la C.N.,18 Ningn
habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso (nullum crimen nulla poena sine praevia lege poenali ). Esta prohibicin de la ley penal ex post facto tiene su raz profunda en la forma republicana de gobierno (C.N.,1). Significa que la configuracin de una infraccin, por leve que sea, as como su represin, es materia que hace a la esencia del PL y escapa a la rbita de las facultades de los otros poderes, pues nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de hacer lo que ella no prohbe (C.N.,19). Entonces, en primer lugar se necesita una ley que, configurando la infraccin, mande o prohiba algo, para que una persona pueda incurrir en falta por haber obrado u omitido obrar en determinado sentido; y por otro lado, para que al violador de la norma se le pueda aplicar una sancin penal, es preciso adems que al lado de la infraccin configurada exista al mismo tiempo una sancin destinada para el violador. Si hablamos de los fundamentos de este principio se puede distinguir entre el fundamento jurdico subjetivo (Feuerbach, teora de la coaccin psicolgica) segn el cual para que la pena cumpla su funcin de coaccionar psquicamente a sus destinatarios, es preciso que el delito y la pena se hallen definidos por la ley escrita; y el fundamento jurdico objetivo lo proporciona el principio de Carrara que sostiene que el delito no es una accin, sino una infraccin a la ley del Estado. Por ltimo, la razn poltica del principio de legalidad se encuentra en la seguridad de los gobernados frente a la accin de los gobernantes. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica, 1969) que tiene jerarqua constitucional en nuestro pas (C.N., 75-22) recibe en su art. 9 este precepto como Principio de legalidad y retroactividad: nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar de ello.

Consecuencias del principio de legalidad

Indelegabilidad de la facultad legislativa pena l, es decir el PL no puede pasar el ejercicio de su poder de sancionar la ley penal ni al PE ni al PJ. No constituyen excepciones a la regla de la indelegabilidad: a) La facultad reglamentaria del PE. ste puede reglar los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de la ley, pero no la definicin de la infraccin ni la determinacin de la pena, por ser stos la esencia de la ley penal. El reglamento ejecutivo debe operar intra legem, porque si lo hiciera extra legem o contra legem, desconocera la prelacin de la ley respecto del reglamento, y alterara el espritu de la ley, contrariando lo dispuesto por el art. 28 C.N., segn el cual los principios, garantas y derechos reconocidos (en sus anteriores artculos), no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio; y b) Las leyes penales en blanco (o abiertas), que son aquellas que refieren una pena determinada a un gnero de infracciones cuyos contenidos especficos dependen de lo dispuesto por otras normas jurdicas. Su tipo es abierto, debiendo ser complementado mediante la definicin de las especies que comprende, por otro acto o instancia legislativos. Son propias de aquellas materias que, debido a su contenido fluctuante, requieren una regulacin flexible (ej.: art. 206 CP en materia sanitaria). Se mantienen en el marco de la legalidad si su complemento est establecido por ley constitucional o reglamento del PE que en la configuracin concreta de las particulares infracciones, no exceda el marco de lo definido y alcanzado por la ley principal. Las leyes que con frecuencia en nuestra desarreglada actividad legislativa se limitaban a declarar punibles los actos u omisiones contrarios a los reglamentos dictados en su consecuencia eran inconstitucionales, por incurrir en delegacin prohibida al remitir la determinacin de lo punible a la instancia reglamentaria. Principio de reserva Determinacin legal de los hechos punibles. El hecho punible penal no se limita a la definicin formal de los hechos delictivos Est nsito en la (tipos penales o delictivos o legales o figuras delictivas, que garanta de legalidad de tienen una funcin principalmente sistemtica), sino que la represin. Todo lo comprende todos los presupuestos legales de la pena como son que queda al margen de el disvalor jurdico del hecho definido (su antijuridicidad), la la ley penal est reprochabilidad a su autor (su culpabilidad) y la posibilidad de reservado como esfera su castigo en el caso concreto (su punibilidad). de impunidad, por ms Determinacin legal de la pena. Implica la determinacin ilcitos, inmorales o concreta de la pena conminada para cada delito. Se requiere perjudiciales que sean que la pena est directamente referida al respectivo hecho los hechos cometidos. delictivo y que est individualizada por su especie y medida. Cuenta con cuatro Las penas medibles en razn de su cantidad, deben estar presupuestos. siempre determinadas en su monto, y esta exigencia no se contradice porque su monto dependa de clculos a realizar sobre bases preestablecidas (como sucede si se hace depender la cantidad de la multa del monto del perjuicio pecuniario causado por el delito, o si se adopta el criterio del da multa). Tratndose de penas medibles por razn del tiempo, la individualizacin no exige que su finalizacin est predeterminada, bastando que la ley indique si la pena es temporal o perpetua, y en el primer caso, si su duracin es determinada o indeterminada, con arreglo al cumplimiento de ciertas condiciones.

Prohibicin de la aplicacin de la ley penal por analoga. En virtud de sta, al PJ le est vedado castigar un hecho no tipificado por la ley penal por su semejanza con otro que la ley castiga (analoga legal) o por similitud de la necesidad de proteccin de un inters por una razn poltica en el caso concreto (analoga jurdica). La prohibicin de la aplicacin analgica de la ley penal slo rige cuando perjudica al imputado (analoga in malam partem; tal es la que fundamenta la imposicin de la pena o el agravamiento de la situacin del imputado o condenado). Por el contrario, es admisible la aplicacin analgica in bonam partem, o sea la que se hace para excluir o aminorar la pena o mejorar la situacin del interesado, porque las garantas constitucionales como la involucrada aqu (C.N.,18) funcionan en beneficio y no para perjudicar al imputado. Por ejemplo, para eximir de castigo a los contraventores de leyes policiales locales, se han aplicado por analoga las reglas del CP sobre prescripcin y causas de imputabilidad. Por ltimo diremos que contrariamente a lo que ocurre en el DP, en el derecho civil se admite la aplicacin de la ley por analoga, por no estar gobernado este ltimo por el principio de reserva de responsabilidad, sino por el de su plenitud. Irretroactividad de la ley penal. Significa la prohibicin de castigar un hecho o de agravar la situacin de un imputado o condenado por la aplicacin de una ley de vigencia posterior al momento de la comisin de ese hecho. En beneficio del imputado rige el principio legal de la retroactividad y de la ultractividad de la ley penal ms benigna, que antes de la reforma constitucional de 1994 era una garanta puramente legal (C.P.,2) pudiendo ser suprimida por legislador, pero se trata ahora de una garanta constitucional, luego de la incorporacin al art. 75-22 CN de ciertos tratados internacionales. La irretroactividad de la ley penal ms gravosa funciona respecto a todo el contenido del tipo delictivo y a todas las condiciones positivas y negativas de su punibilidad.

MODULO 3: INTERPRETACION Y APLICACIN DE LA LEY PENAL. 1. Interpretacin: resguardo frente a sus excesos. Los abusos cometidos con anterioridad al siglo XVIII so pretexto de interpretacin de las leyes penales, llevaron al extremo de que la reaccin liberal promoviera la prohibicin de interpretar las leyes penales. Nuestro pas no se mantuvo al margen de ese criterio restrictivo, desconocedor del valor de una interpretacin sistemtica, que sobrepasa el significado literal y aislado de un texto legal. Posteriormente este criterio fue sustituido y el resguardo contra las arbitrariedades de los jueces pas a estar constituido por la restriccin de la interpretacin a sus verdaderos lmites, prohibiendo la aplicacin de la ley penal por analoga. Concepto. Es una operacin compuesta, que exige establecer el significado abstracto de la regla legal (inteleccin de la ley) y su significado concreto frente al caso a resolver (aplicacin de la ley). La ley penal no es un objeto carente de funcin, cuyo significado se agota con el conocimiento abstracto de su texto, sino que su esencia radica en su finalidad normativa, la cual demanda su conocimiento funcional. La interpretacin judicial supone no slo entender su contenido (inteleccin), sino su aplicacin a un caso concreto (subsuncin). Clases: doctrinaria; legislativa; judicial.
Clases de interpretacin Sujetos que la realizan Caractersticas Judicial Jueces La realizan los jueces en los casos concretos sometidos a su conocimiento y decisin. Por regla general, slo vale para el caso juzgado en esa oportunidad
(excepto la jurisprudencia impuesta obligatoriamente por los acuerdos plenarios de los integrantes de las cmaras o salas de un tribunal de apelacin, cuya interpretacin es obligatoria para las cmaras o salas y los jueces que dependen de ellas en los fallos posteriores). Es cuestionable la constitucionalidad de estos acuerdos, por ser contrarios a la divisin de poderes (el tribunal establece la regla legal aplicable a casos futuros) y desconocer el carcter supremo de la ley en s misma (art. 31 CN; el juez puede desconocer el acuerdo aplicando la Constitucin o ley que son supremas)

Doctrinaria Autores Pone su tnica en la inteleccin de la ley en s misma, para establecer el significado de las normas abstractas. No tiene carcter obligatorio. La mayor o menor posibilidad de su aceptacin o rechazo depende de la autoridad que le confiera la fundamentacin de sus resultados.

Legislativa Legislador competente para dictar la ley interpretada Es autntica, por derivar del mismo rgano que dict la ley, salvo que se trate de la interpretacin hecha por el rgano constituyente sobre la ley ordinaria. Est limitada por: a) el orden de prelacin de las normas (CN,31: el legislador ordinario no
puede interpretar con fuerza legal la CN ni una constitucin provincial, aunque la CN podra contener clusulas interpretativas de una ley o de una constitucin local o establecer reglas para su interpretacin); y b) el sistema federal de gobierno (el legislador nacional no puede dictar reglas de interpretacin para las leyes provinciales, y viceversa). La interpretacin puede ser

Alcances

contextual (si se hace en el propio texto de la ley interpretada) o posterior (la que una ley hace de otra anterior). La ley penal interpretativa admite en general su aplicacin a los casos producidos a partir de la vigencia de la ley interpretada, porque no puede ser ms severa que sta.
(Cuando dentro del marco de la ley interpretada, la nueva ley opta por una de las posibilidades represivas que aqulla admite, desechando las otras, funciona el principio de la ley ms benigna incluso para los casos juzgados, porque el art. 2 CP priva sobre el art. 4 CC, que establece lo contrario).

Objeto de la interpretacin. Es la ley sancionada por el legislador y no la resultante de su inteligencia por el PJ al resolver los casos judiciales, ni la voluntad del legislador al momento de sancionarla, como pensaban los exgetas. La voluntad de la ley, que constituye el objeto a

interpretar, no es el producto exclusivo y limitado del proceso mental de legislador, pudiendo la ley ser ms o menos inteligente que ste. Mtodos de interpretacin jurdica:
Mtodos Exegtico o gramatical Histrico Teleolgico Sistemtico A la vez que puede rectificar el valor idiomtico de las frmulas legales, puede ampliar o restringir la finalidad legislativa sealada por la exgesis y la consideracin histrica del precepto jurdico. Semejanzas Busca la voluntad real del legislador Tiende a indagar la voluntad del legislador Diferencias Lo hace a travs de las palabras de la ley, atendiendo a su sentido idiomtico. Es una interpretacin literal. Desconoce la verdadera naturaleza objetiva de la ley Utiliza los trabajos preparatorios de la ley (proyectos, exposiciones de motivos, discusiones), y sus antecedentes de orden legislativo. Busca el significado de la ley a travs de sus fines, o sea lo que la ley tiene en mira como valioso en el respectivo precepto. Es el nico mtodo que tiende a establecer el significado de la ley como voluntad objetivada. Este procedimiento lgico que se sirve de argumentos y medios tcnicos, considera al derecho vigente como una totalidad que se basta a s mismo, buscando el significado de las leyes mediante la consideracin de la jerarqua y vinculacin recproca de ellas, de sus instituciones y preceptos.

Uso de los mtodos. A veces, para captar el significado real de una frmula jurdica basta el examen gramatical del precepto, que es necesariamente el primero a utilizar dado que el legislador se expresa por palabras. La historia, la finalidad y el sistema legal slo sirven en este caso para confrontar la exactitud del resultado logrado idiomticamente. Pero no siempre sucede as, y segn la dificultad de cada caso, slo ser posible comprender la ley a travs del sentido gramatical de las palabras, el nexo histrico del precepto, de sus fines y de su funcionamiento sistemtico, el cual integrado a los anteriores, representa sin lugar a dudas la etapa ms perfecta en la escala de la interpretacin. Limitaciones. La interpretacin de la ley penal presenta ciertas caractersticas
impuestas por las consecuencias del principio de legalidad. En lo que atae al hecho punible, la interpretacin debe tender a conservar en lo posible su significacin literal (interpretacin restrictiva) pero el sistema legal, confirindole a la frmula que lo expresa su verdadero sentido jurdico, puede ampliar o restringir esa literalidad. Dentro de este lmite es admisible la interpretacin extensiva de la ley penal. Ella est prohibida cuando supera el lmite admitido por esa inteleccin jurdica del hecho, porque viola el principio de legalidad.

2. Aplicacin de la ley penal: a) Validez espacial de la ley penal: Principio Territorial: La ley penal vale para los hechos cometidos en el territorio de la Nacin o en los lugares sometidos a su jurisdiccin , sin distincin de la nacionalidad de las personas o de su condicin de domiciliados o transentes. (CP, 1-1). Se basa en la soberana nacional, y salvo excepciones, es excluyente de la aplicacin de la ley extranjera. Domina en la actualidad y est recepcionado junto con el principio real o de defensa, en nuestro CP (CP, Art. 1 Este Cdigo se aplicar: 1 Por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nacin Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin; 2 Por delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de su cargo) El territorio de la nacin est constituido por: a) la superficie de la tierra comprendida entre los lmites de la Nacin establecidos histrica o geogrficamente o fijados por tratados suscriptos con pases limtrofes; b) las aguas interiores de la Repblica y el mar territorial argentino (el cual se extiende hasta una distancia de 12 millas marinas contadas desde las lneas base desde las cuales se miden los espacios martimos); c) el subsuelo del territorio y la plataforma continental (lecho y subsuelos submarinos); y d) su espacio areo.

Los lugares sometidos a la jurisdiccin de la Nacin, son los que encontrndose fuera del territorio del Estado estn amparados por el pabelln nacional, mientras las reglas o convenciones internacionales no excluyan ese amparo. El concepto comprende los territorios enemigos ocupados por tropas argentinas en tiempo de guerra, y las sedes diplomticas argentinas en el extranjero (la jurisdiccin penal argentina respecto de los delitos cometidos en esas sedes no se justifica porque ellas sean territorio argentino, sino por la necesidad de resguardo de la funcin diplomtica, y particularmente por la independencia de dicha funcin frente a los Estados extranjeros). Tambin comprende: a) Las naves y aeronaves pblicas argentinas (afectadas al servicio del poder pblico, o policial o militar) con independencia del lugar en que se encuentren; b) las naves privadas argentinas mientras se encuentren en aguas o atmsferas libres o neutras, o si se encuentran en aguas sometidas a la soberana extranjera y el buque transita en paso inocente (sin afectar la paz, buen orden o seguridad del estado ribereo) o los delitos afectan slo la disciplina interna de la nave, sin comprometer la tranquilidad u orden pblicos del lugar; c) las aeronaves privadas argentinas en el territorio extranjero en el caso de delitos cometidos a bordo de ellas, si se hubiere lesionado un inters legtimo del estado argentino o de personas domiciliadas en l o se hubiese realizado en Argentina el aterrizaje posterior al delito. Dentro del espacio martimo sujeto a jurisdiccin nacional, encontramos lo que se conoce como zona contigua que comienza cuando concluye el mar territorial, y se extiende a una distancia de 24 millas marinas medidas a partir de las lneas base prefijadas. La aplicacin de la ley penal argentina en el espacio areo argentino est condicionada a: 1) delitos cometidos en una aeronave privada argentina; 2) delitos cometidos en una aeronave privada extranjera, si tales delitos infringen leyes relativas a la seguridad pblica, militar o fiscal, o violan leyes o reglamentos de circulacin area, o comprometen la seguridad o el orden pblico, o afecten el inters del Estado o de las personas domiciliadas en l, o se hubiese realizado en el pas el primer aterrizaje posterior a la comisin del delito, si no mediase pedido de extradicin. Los delitos cometidos en una aeronave pblica extranjera sobre territorio o aguas argentinas, estn regidos por la ley del pabelln y sern juzgados por sus tribunales. El delito se comete, a los efectos del art. 1 CP, en el territorio de la Nacin o en los lugares sometidos a su jurisdiccin, cuando la actividad o inactividad del autor y su resultado tpico de dao o peligro o slo el ltimo (delitos a distancia), o la actividad en s misma peligrosa (delitos de pura conducta y tentativa), se producen en uno de esos mbitos (teora mixta). Principio Real o de Defensa: Complementa la proteccin represiva, en casos en que la lesin de los bienes jurdicos bajo la proteccin de la soberana nacional, proviene de comportamientos realizados fuera de la jurisdiccin nacional; y lo hace extendiendo la aplicacin de la ley penal del estado a los delitos cometidos por extranjeros o nacionales fuera del territorio del pas o de los lugares sometidos a su jurisdiccin, cuyos efectos deban producirse en ellos (CP, 1-1) Ntese que el
CP dice deban producirse, siendo entonces suficiente la posibilidad de que ello ocurra. El CP se refiere aqu a los efectos perjudiciales o resultados trascendentes que la ley penal trata de evitar al castigar el respectivo delito (como ejemplos, la falsedad documental, o la traicin, que crean un ttulo o situacin con eficacia jurdica daosa ex tunc -en adelante-, y en general, aquellos delitos cometidos en el extranjero cuya eficacia no se agota en el mismo momento de la consumacin del delito); y no por ejemplo a los resultados de delitos a distancia (los que actuando su autor en el extranjero, son delitos cometidos en el pas, ya que se consuman con el resultado ocurrido en nuestro territorio o lugar sometido a nuestra jurisdiccin) como cuando se remiten al pas alimentos envenenados con destino a terceros, o desde el otro lado de la frontera, disparan y hieren a un habitante de la Argentina. En este punto no coinciden Nez y Laje Anaya, ya que del anlisis del primero se derivara que el delito cometido por quien dispara y mata desde un pas limtrofe a una persona que se encuentra en nuestro territorio, se tratara de un supuesto previsto en el principio territorial, porque el delito se consuma con el resultado ocurrido en nuestro territorio; y del anlisis del segundo

derivara la aplicacin del principio real, porque a falta de regla en el CP que determine en qu casos se considera cometido en la Repblica un cierto hecho punible, la ley considera que el delito no se ha cometido dentro, sino fuera. Tampoco son efectos previstos por el CP, 1-1 la reparacin civil de daos, ni las consecuencias administrativas que el delito cometido en el extranjero produce en el pas, pues no son efectos que atiendan a la razn de incriminacin del hecho, sino efectos del delito que atienden a otras razones. Tambin se funda en el principio real la aplicacin de

nuestra ley penal a los delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de sus cargos (CP, 1-2). El inters determinante de la proteccin es aqu la incolumidad de la funcin pblica.

Principio de la Personalidad Activa: De acuerdo con ste, la ley penal del pas alcanza a sus nacionales por los delitos cometidos en el extranjero. El nacional podr optar por ser juzgado por los tribunales argentinos, a no ser que fuese aplicable al caso un Tratado que obligue la extradicin de nacionales. Laje Anaya lo expone como el principio de la nacionalidad, caracterizado porque los sbditos del Estado son atrapados por la ley al cual pertenecen, con independencia del lugar en que se encuentren. Ha sido propio y caracterstico de los pases europeos. Principio Universal: Es el polo opuesto al principio territorial. Aqu el delito no ofende a una determinada sociedad o comunidad, sino que su comisin conmueve a la comunidad universal. Autoriza la aplicacin de la ley penal del Estado en cualquier caso, cualquiera sea la nacionalidad del autor y el lugar de comisin del delito. Como regla general resultara impracticable, pues implica la absorcin de la jurisdiccin represiva universal en perjuicio de las soberanas extranjeras. Por regla, el derecho internacional lo admite respecto de bienes jurdicos cuya defensa en comn interesa a todos los estados, como ser la incolumidad de los signos monetarios, la trata de blancas, el comercio de estupefacientes, el resguardo de los cables submarinos y la piratera. Tambin funciona el principio de manera principal en orden al derecho penal internacional, o sea en el mbito de los delitos reprimidos por normas represivas de carcter internacional, cuyas fuentes son los tratados, las convenciones y los congresos. Nuestro derecho interno fundamenta en este principio la aplicacin de nuestra ley penal a la piratera cometida en alta mar y a la rotura o deterioro de cables submarinos fuera de las aguas jurisdiccionales del pas. Extradicin. No constituye uno de los principios que rigen la aplicacin de la ley penal en el espacio, sino que se trata de una institucin de derecho procesal (no de derecho de fondo) cuyo objeto es posibilitar mediante la entrega, el juicio y el castigo de las personas acusadas o condenadas en un pas diferente del que las acusa o condena. Se funda en la preservacin de las soberanas en juego, y en el auxilio internacional a ese efecto. Sus principios regulan la solicitud del delincuente a otro Estado (activa) o su entrega a ste (pasiva). A los efectos de la aplicacin del CP argentino, slo interesa la activa. Si existe un tratado entre el Estado requirente y el nuestro, las normas del tratado rigen el trmite de la extradicin. En ausencia de tratado, la extradicin estar subordinada a la existencia u ofrecimiento de reciprocidad. b) Validez temporal de la ley penal: el principio de la ley penal ms benigna. El principio general es que la ley rige para el futuro (CC, 3) Respecto de la ley penal, este principio, siempre que sea en beneficio del imputado o condenado, es una garanta constitucional (CN,18) segn la cual ningn habitante puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso . En consecuencia, la regla es que la ley penal es aplicable a los delitos cometidos desde su entrada en vigor hasta su derogacin por otra ley; y que no es posible aplicarla en forma retroactiva. Dice el art. 2 CP: Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuera distinta de la que exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio se aplicar siempre la ms benigna. Si durante la

condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley. En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se operarn de pleno derecho. Los efectos de la ley ms benigna, as sean los de ultra-actividad de la ley derogada o de la retroactividad de la ley nueva, se operan de pleno derecho, debiendo ser aplicable la ley ms benigna de oficio por el juez. Si bien el primer prrafo del art. 2 admite tanto la retroactividad como la ultra-actividad de la ley penal ms benigna, el segundo prrafo admite nicamente la retroactividad de la misma. La retroactividad implica una excepcin a la regla de la irretroactividad de la ley penal. El principio de la ley penal ms favorable no funciona slo como un medio para resolver si una persona es o no delincuente y si debe o no ser castigada, y en su caso, de qu modo y medida. Es, por el contrario, un principio cuya funcin es la de indicar, sea para un objetivo de derecho material, sea para una finalidad de derecho procesal, el estatuto que respecto de una cuestin penal rige siempre para resolver esa cuestin, desde el momento de la comisin del delito hasta que se extinga la condena dictada contra el responsable, mientras en ese lapso, el legislador no sancione una que lo beneficia en mayor medida. Se trata de una garanta legal, pudiendo ser derogada slo por otra ley; si tuviera jerarqua constitucional, en cambio, la ley no la podra derogar. La ley ms benigna es la que, en la situacin concreta, redunda en mayor beneficio para el individuo. Este beneficio, que puede tener su origen tanto en las disposiciones de la Parte General como de la Especial del DP, y que respecto del imputado se traduce en la aplicacin de la ley ms benigna sin limitaciones, puede consistir en que el hecho haya dejado de ser delito, o en que se le castiga menos severamente, o se ponen mayores exigencias para castigarlo o menores para eximirlo de pena. Esa ley puede ser la existente en el momento del hecho, la del momento del fallo o una ley intermedia. Respecto del condenado por sentencia firme, el beneficio puede derivar de todo aquello que en la nueva ley influya beneficiosamente respecto de la pena que le ha sido impuesta, y cuyo cumplimiento no se encuentra extinguido. La determinacin de la mayor benignidad de una ley es una cuestin sencilla cuando una sola de las leyes concurrentes establece el beneficio. Deja de serlo si las leyes en juego otorgan en el caso concreto beneficios diferentes. A falta de una regla sobre el criterio selectivo a seguir, la cuestin queda a cargo de la interpretacin en el caso particular, respecto a cul de las situaciones proporcionadas por las respectivas leyes le resulta ms beneficiosa al interesado. Podra ocurrir que una ley sea ms favorable en un aspecto, y desfavorable en otro, pero no podra tomarse la parte ms benigna de cada ley separadamente, porque si as fuera el juez estara creando una nueva ley, convirtindose en legislador. No obstante, existe una hiptesis en que ello es posible, y es la del art. 3 que dice: En el cmputo de la prisin preventiva se observar separadamente la ley ms favorable al procesado. El art. 2 del CP no es aplicable si la sucesin de leyes penales ocurre entre una ley permanente y otra transitoria, porque el efecto de sta, en el lapso de su transitoriedad, es sustituir a la ley permanente. La cuestin surge respecto de la ultra-actividad de la ley transitoria (aquellas cuya vigencia est
autolimitada por la misma ley; vale decir, que disponen su auto-derogacin) para juzgar los hechos cometidos durante su vigencia o para influir en las condenaciones dictadas durante ella, una vez que ha cesado de regir. Esta cuestin, que ha hecho fluctuar las ideas de la doctrina de los autores, no constituye para Nez un caso de aplicacin del principio de la ley benigna, porque la ley penal transitoria no encuentra su motivo, como sucede cuando una ley permanente es sustituida por otra, en la modificacin de la concepcin represiva que sustentaba la ley anterior, sino en circunstancias particulares que no implican un nuevo enfoque de la misma situacin social a que atiende la ley

penal permanente, transitoriamente sustituida. Una ley transitoria implica una regulacin jurdica excepcional cuya aplicacin obedece slo al criterio del momento de la comisin de los hechos. Todo hecho cometido durante su vigencia, est ella predeterminada (ley temporaria) o est supeditada a la duracin de las situaciones que regula ( ley excepcional), queda sometido a la ley transitoria, incluso despus de haber perdido su vigor. Los hechos pueden ser perseguidos y juzgados despus del lapso de vigencia de la ley, y las condenas dictadas durante ese lapso quedan firmes.

c) Validez personal de la ley penal: el principio de igualdad. La regla es que la ley penal argentina es obligatoria para todas las personas, nacionales o extranjeras, habitantes o no del pas, que incurran en su violacin. Rige el principio de igualdad (CN, 16). La regla de obligatoriedad general de la ley penal tiene excepciones, ya que algunas personas estn liberadas de responder con arreglo a sus disposiciones, porque no delinquen si cometen hechos definidos y castigados como delitos, obedeciendo esta impunidad a distintas razones. En nuestro pas las excepciones se traducen, en
un primer caso, en la inmunidad de opinin de los legisladores, que es permanente, subsiste despus de terminado su mandato, y es irrenunciable. Diferente de estos casos de real abstencin de la ley penal respecto de todos o de algunos actos de ciertas personas, son otras situaciones en las cuales la ley penal alcanza a determinados individuos, sometindolos a sus efectos, pero slo despus de cumplidos ciertos presupuestos de naturaleza procesal. Pertenecen a esta categora la inmunidad de arresto y el desafuero de los legisladores (CN, 69 y 70) el juicio poltico (CN 53,59 y 60) y el enjuiciamiento de los miembros del PJ. Las inmunidades diplomticas no son privilegios de irresponsabilidad penal, sino que se traducen en que slo la CSJN conoce originariamente (CN 116, 117) el modo y en los casos en que una corte de justicia puede proceder con arreglo al derecho internacional, en las causas criminales concernientes a embajadores, ministros o agentes diplomticos extranjeros, as como a las personas que componen la legacin y a los individuos de su familia o servidumbre, a partir de una imputacin o sospecha de autora o participacin de la persona en un delito cometido en el territorio de la Nacin o lugar sometido a su jurisdiccin.

Legislacin penal supletoria (o validez supletoria del CP; art. 4) Con arreglo a este artculo, las disposiciones generales del CP se aplican a todos los delitos previstos por leyes especiales, en cuanto stas no dispongan lo contrario. Esta regla nos sugiere dos reflexiones: por un lado se suple el silencio
de las leyes futuras, porque si stas no disponen nada, automticamente se aplica la PG del CP; y si disponen lo contrario, la regla especial que llegara a contener la ley futura, deroga en esa parte al CP. Debemos entender por leyes especiales las que son ajenas al DP comn; las que hacen a la materia federal (leyes especiales del Congreso o leyes federales, que no son otras que las que regulan sobre contravenciones federales). La regla no rige respecto de las leyes penales provinciales porque las provincias conservan, y son soberanas al respecto, los poderes no delegados al gobierno federal, como es lo que atae a sus facultades locales represivas, de modo que en relacin a ellas, no puede disponer el CP. Pero las provincias pueden complementar vacos de su legislacin penal aplicando una regla del CP, porque entonces obran dentro de sus propias facultades, adoptando como regla local una norma nacional.

MODULO 4: EL DELITO 1. El Delito: Definiciones. El delito ha sido definido por los juristas de muy distinta manera. a) Una puramente formal, que lo define como el hecho previsto y penado por la ley (era el tipo de definicin corriente entre nuestros penalistas). Esta definicin se limitaba a individualizar genricamente el delito como el hecho punible, pero no adelantaba nada sobre sus caractersticas como tal. b) Una definicin doctrinaria, como la de Carrara, que define al delito civil, por contraposicin al natural, como la infraccin de la ley del Estado (1), promulgada (2) para satisfacer la seguridad de los ciudadanos (3), resultante de un acto externo del hombre (4), positivo o negativo (5), moralmente imputable y polticamente daoso (6).
(1) no puede predicarse de la violacin de la ley moral o divina, slo de las dictadas por el hombre; (2) debe ser comunicada pblicamente para que los ciudadanos se conformen a ella; (3) la idea especial del delito est en la agresin a la seguridad pblica y privada; (4) los derechos del hombre no pueden ofenderse con actos internos (permanentes), opiniones, deseos; (5) pueden ser delitos las acciones (violatorias de actos prohibidos) y las omisiones (violatorias de actos impuestos); (6) la imputabilidad moral (que tiene como base a la inteligencia y a la voluntad) es el precedente indispensable de la imputabilidad poltica. c)

Una definicin dogmtica, caracterizada por enunciar las condiciones que caracterizan jurdicamente el delito, permitiendo acceder a la exposicin de una teora autnoma y sistemtica de la Parte General del DP, sera la que hace Nez con arreglo al derecho positivo, definiendo al delito como hecho punible, como el hecho (accin en sentido amplio), tpico, antijurdico, culpable, y punible.

2. Evolucin de la definicin dogmtica: positivismo cientfico; normativismo; finalismo.

Elementos del delito / Concepciones Accin Positivismo jurdico Es concebida como puro fenmeno causal, esto es como abstencin o movimiento corporal producto de la voluntad del agente. Es decir, se la concibe en sentido natural, como comportamiento corporal voluntario. Normativismo Tambin es concebida causalmente, pero representando un concepto de valor, una conducta humana valorizada de determinada manera. Finalismo Las normas del derecho no pueden ordenar o prohibir meros procesos causales, determinados por una voluntad ciega. Se concibe a la accin como actividad dirigida hacia una meta por la voluntad. En consecuencia el dolo (voluntad finalista de accin) ya no pertenece slo a la culpabilidad del autor, sino en primer lugar al tipo delictivo. Es simplemente un tipo de accin. No se lo ve como portador de la A sino (volviendo de alguna forma a Beling) como elemento que decribe objetivamente la conducta prohibida, aunque atribuyndosele una funcin valorativa (seleccionadora de conductas penalmente

Tipo

Pura descripcin de los caracteres objetivos del hecho delictivo. Su exclusiva funcin es servir de garanta al imputado (toda conducta no tipificada no es punible) Comprende junto con la antijuridicidad todo lo objetivo del delito, pero se lo concibe separado de sta y de la

Deja de ser puramente descriptivo. Se le atribuye un significado valorativo: es un tipo de injusto (el injusto tpico). No es un indicio de la antijuridicidad de la accin, sino que es antijuridicidad tipificada (es el elemento del delito portador de ella). Contiene adems de elementos

Antijuridicidad

culpabilidad del autor. Se lo concibe como un indicio de la antijuridicidad de la accin. Concebida objetivamente como simple oposicin formal de la accin con la norma jurdica (antijuridicidad formal)

objetivos o materiales, elementos subjetivos (residen en la mente del autor) y normativos. Tambin se la concibe en su sustancia (antijuridicidad material). Lo antijurdico ya no se define simplemente como lo contrario a una disposicin legal, sino como lo socialmente perjudicial. Tambin se le atribuye un fundamento subjetivo, slo si existen elementos subjetivos del tipo (de lo injusto). Tambin se la considera valorativamente. El dolo y la culpa ya no son sus especies, sino sus elementos, junto con el elemento valorativo (o normativo) representado por la posibilidad de exigirle al autor otra conducta distinta y menos daosa que la observada (exigibilidad de conducta). La imputabilidad del autor (ya no vista como presupuesto sino como elemento de la culpabilidad) y las circunstancias concomitantes constituyen la base para el juicio de exigibilidad, y de esta manera, de la de la reprochabilidad en que se hace consistir la culpabilidad. El normativismo o corriente teleolgica concibe el DP con arreglo a sus fines y a las valoraciones que expresa (contenido psicolgico). Para definir el delito considera la finalidad que est destinado a cumplir cada uno de sus elementos, atendiendo al significado material-valorativo de stos (funcin normativa), eliminando la clara separacin entre ellos en la definicin propuesta por la corriente anterior. Mezger define al delito como la accin tpicamente antijurdica y culpable.

relevantes, que son antijurdicas slo si no concurre ninguna causa de justificacin). La antijuridicidad material de la accin ya no se asienta slo en su perjudicialidad social, sino tambin en la voluntad del actuar del agente. As, su materia depende a la vez que del disvalor del resultado (lesin del bien jurdico), del disvalor del acto como tal. Queda reducida a su aspecto normativo, esto es, a un puro juicio de reprochabilidad (reproche personal hecho al autor de que no ha actuado correctamente, conforme a lo que le exiga el derecho, a pesar de haber podido hacerlo). El dolo ya no slo es parte de la culpabilidad, sino que es dividido y diferenciado de la conciencia de la antijuridicidad.

Culpabilidad

Comprende lo subjetivo del delito, representado por las especies de vinculacin psicolgica del autor con el hecho delictivo (dolo y culpa) que tienen como presupuesto la imputabilidad (capacidad delictiva). Se rechaza la existencia de causas supralegales de justificacin (o de exclusin de la culpabilidad), por tener su fuente en normas no jurdicas, como las normas de cultura social.

Elaboracin de la definicin del delito

Esta corriente tambin denominada positivismo cientfico, funda la concepcin del delito en la consideracin lgico-formal de las reglas jurdicas positivas. Para definirlo parte de la accin como elemento bsico de la definicin. Beling lo define como la accin tpica, antijurdica, culpable, sujeta a una amenaza penal adecuada, cuyas condiciones satisface. Prescindiendo de la tipicidad como su caracterstica, Liszt lo define como el acto culpable, contrario al derecho y sancionado con una pena.

3. Las distintas posiciones en nuestra doctrina: Teora Jurdica del Delito

Su objeto de conocimiento es el delito como institucin jurdica Parte de la base de que el delito constituye un objeto compuesto por elementos (accin, antijuridicidad de la accin, culpabilidad del autor)

Teora de la Imputacin Jurdico Delictiva

Su objeto de conocimiento son las condiciones jurdicas que la ley establece como presupuestos de la pena A las condiciones existentes (hecho tpico, antijuridicidad, culpabilidad) esta teora agrega la de la punibilidad del hecho. , la cual no puede ser considerada componente del delito (por no ser una condicin para que exista el hecho, ni para que el hecho viole la ley, ni para que esa violacin se le reproche al autor). La punibilidad no puede ser considerada componente del delito (por no ser una condicin para que exista el hecho, ni para que el hecho viole la ley, ni para que esa violacin se le reproche al autor) pero s representa un presupuesto para que al autor de un hecho antijurdico culpable (delito) se le pueda imputar una conducta que la ley castiga en el caso concreto. Propia de la escuela toscana

Estos elementos como presupuestos para la imposicin de una pena no estn aislados, funcionan sistemticamente, y en orden sucesivo (la inexistencia del precedente excluye la consideracin de los siguientes) Propia de la escuela dogmtica

MODULO 5: ACCION 1. La accin: denominacin; caracteres; formas. El hecho o accin en sentido amplio es conducta humana manifestada (exteriorizada) como actividad (accin en sentido estricto, en su concepto jurdico) o inactividad (omisin en su concepto jurdico). Son sus caracteres: a) la exterioridad (slo comportamientos que exteriorizan la voluntad); y b) la humanidad (el agente del hecho slo puede ser un ser humano). Ambas formas del hecho se asemejan en que: a) caen en el concepto comn de la valoracin jurdico-delictiva, y b) presentan una base comn en el mundo del ser: el proceso anmico voluntario de impulsin del comportamiento exterior activo (propio de la accin) y negativo (propio de la omisin). Ontolgicamente la accin consiste en hacer y la omisin implica no hacer, jurdicamente la accin significa la violacin de una norma que prohbe realizar el hecho, mientras que la omisin implica la violacin de la norma que manda realizarlo. 2. Responsabilidad penal de las personas jurdicas. Slo las personas fsicas pueden ser agentes del hecho. Son argumentos en contra de la responsabilidad penal de las personas jurdicas: a) la carencia de conciencia y voluntad propia susceptibles de retribucin y prevencin, que puedan fundar una criminalidad distinta a la de sus rganos, en virtud de cuyas voluntades reales se desenvuelve la actividad social; b) la personalidad de las PJ slo existe en el mbito de las finalidades lcitas perseguidas por su creacin y reconocimiento legal, lo que excluye que se les pueda reconocer personalidad a los efectos delictivos; c) se desconocera el principio de la personalidad de la pena, castigndose a terceros inocentes que integran la asociacin, pero que no han participado en los hechos delictivos realizados por los rganos representativos. Si bien nuestros antecedentes legislativos (salvo el Proyecto de 1951) no han admitido en el derecho penal comn otro sujeto activo del delito que la persona fsica, no ha sucedido as el DP administrativo o contravencional, en el cual las leyes han dispuesto la aplicacin de sanciones penales a las sociedades comerciales y PJ, castigando a sus representantes, o sea a las PF que, como componentes u rganos del grupos societario, realizan las acciones o incurren en las omisiones punibles con arreglo a la ley contravencional. 3. Concepciones de accin: causal; finalista; social. Los autores, sin distinguir entre la accin como actividad y la accin como inactividad (omisin), han concebido la accin desde tres puntos de vista diferentes: a) causal: esta concepcin, compartida por el positivismo jurdico y por el normativismo, atiende a la funcin puramente causal de la voluntad respecto del movimiento exterior realizado por el agente, desvinculadamente del contenido de esa voluntad, porque la volicin que tiene en cuenta esta teora se desentiende de la finalidad del agente, y es slo el impulso de la voluntad lo que causa el comportamiento (actuacin exterior de la voluntad). Se define la accin como el movimiento corporal causado por un acto de voluntad, o bien como el comportamiento corporal (fase externa u objetiva de la accin) producido por el dominio sobre el cuerpo (la voluntariedad o libertad de innervacin muscular, es decir, la fase interna o subjetiva de la accin); b) finalista: para esta corriente, la accin no es un acontecer causal (caracterizado por una relacin de causa la voluntad de la persona que acciona- a efecto la actividad o inactividad corporal-), sino un acontecer final. Slo la actividad o inactividad dirigida a fines, es natural y legalmente una accin. En tanto que el causalismo reduce la fase interna al impulso voluntario, el finalismo lo concibe como anticipacin (o proposicin) del fin que el autor quiere realizar, seguida de la eleccin de los medios para su realizacin, y la consideracin de los efectos concomitantes que van unidos a los factores causales elegidos. Mientras que el causalismo reduce la fase externa a la actuacin de la voluntad como resultado causado por la fase interna (sin atender al fin perseguido por el autor) el finalismo ve en esta segunda etapa de a accin un proceso causal real dominado por la determinacin del fin y los medios en la esfera del

pensamiento del autor. Se caracteriza porque, en contra del positivismo y el normativismo, traslada el dolo, de la culpabilidad a la accin (dice Laje al respecto que el finalismo tiene por doloso aun hecho simplemente querido, mientras que el derecho argentino tiene a la intencin, nada ms que como un componente que forma parte del hecho voluntario); c) social: concibe la accin como un resultado socialmente relevante, que desde el punto de vista jurdico-penal, se traduce en la produccin de un resultado tpico. Esta conducta socialmente relevante puede consistir en: a) una actividad finalista, b) la causacin de consecuencias dominables por el autor, y c) una inactividad frente a una accin esperada. Concepto de accin en el derecho positivo argentino. El CP no ha receptado un concepto final, sino un concepto causal de accin, demostrado claramente en el art. 34 inciso 1, que admite la existencia de la accin a pesar de que el autor no la haya podido dirigir por error o por ignorancia de hecho, lo que supone que la accin correspondiente a los tipos de los delitos dolosos no se excluye por el hecho de que la ignorancia o el error eliminen la finalidad delictiva; y ratificado por el art. 45, que no hace depender la coautora de la finalidad de los agentes, sino de la circunstancia objetiva de que tomaren parte en la ejecucin del hecho. 4. Elementos de la accin: voluntad; comportamiento; resultado. En su ms amplia concepcin, la accin es el comportamiento exterior voluntario que causa un resultado (si el tipo delictivo lo requiere, porque puede no requerir un resultado). La voluntad la entendemos como el proceso anmico impulsor o inhibidor de los nervios motores y, as, de la actividad o inactividad corporal de la persona. Existen causas que excluyen la accin, por inexistencia de voluntad. As, tenemos que no corresponde a la persona que lo realiza y no es una accin, la actividad o inactividad atribuible a: a) una excitacin de los nervios motores debido a un estmulo fisiolgico-corporal, interno o externo, ajeno a la impulsin voluntaria, como son el estornudo, los estados convulsivos y la reaccin por cosquillas o por el pinchazo ( movimientos reflejos); b) a movimientos puramente fisiolgicos, como el del trax, debido al proceso respiratorio, cuya supresin est al margen de la energa psquica de la persona; c) a una fuerza fsicamente irresistible (vis absoluta) (CP 34-2), caso en que la persona del forzado es un instrumento de un tercero o la resultante de la impulsin de una fuerza natural o mecnica extraa (dice Laje al respecto que la ley argentina ha seleccionado el contenido subjetivo de la voluntad como elemento de la accin, y establecido que hay voluntad, en el hecho exterior, cuando hay libertad en la accin); d) a estados fisiolgicos, como la fiebre, el sonambulismo, el hipnotismo, y otros estados semejantes, en los cuales la voluntad es impotente o gobernada. Al dominio de la voluntad causal estn sometidos tanto los comportamientos guiados por un querer consciente de su finalidad, precedidos por un proceso electivo o selectivo de los motivos del obrar, como los actos impulsivos y los automatizados. El comportamiento es la actividad a travs de la que se manifiesta en el exterior el impulso interno. En cuanto al resultado, no nos referimos al resultado jurdico de la accin (ofensa que el delito implica para un bien jurdico). El resultado es una consecuencia del comportamiento. Entre ambos debe mediar una relacin de causalidad. Como elemento integrante de la accin, el resultado puede consistir en algo fsico (p.ej. una muerte, el apoderamiento de una cosa o una situacin de peligro real para algo) o en algo psquico (p.ej. produccin de un escndalo). 5. Relacin de causalidad: el problema causal; teoras que tratan de resolverlo. La teora de la relacin de causalidad entre el comportamiento del autor y el resultado delictivo se propone explicar cundo el resultado puede atribuirse, como su consecuencia material, al comportamiento del imputado. Los juristas han enunciado distintas teoras o explicaciones, siendo las ms importantes: a) la teora de la condicin simple o de la equivalencia de las condiciones, segn la cual el resultado ha sido causado por el agente si el comportamiento de ste no puede suprimirse mentalmente sin que, al mismo tiempo, desaparezca el resultado producido en el caso

concreto. Se conecta con la idea de que la causa de un resultado es igual a la totalidad de las condiciones que la hicieron posible. As, toda fuerza cooperante causa todo el resultado. La teora ampla en forma desmesurada la posibilidad de atribuirle a una persona la causacin de un resultado delictivo; b) la teora de la causa prxima limita los excesos de la anterior, y sostiene que debe atribuirse el resultado al comportamiento que constituya su causa inmediata. Esta teora ha influido en nuestro CC, que limita la indemnizacin a los daos que fuesen consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin (art. 520); c) la teora de la condicin ms eficaz, la cual fue formulada en doble sentido: por un lado en el sentido de la eficacia cuantitativa de las condiciones, en la que causa es la condicin ms eficaz, o sea, la que ha contribuido ms a la produccin del resultado; y por otro el de la eficacia cualitativa, distinguiendo la causa eficiente como la fuerza que por su accin produce un hecho cualquiera; d) la teora de la prevalencia causal nos dice que la causa del resultado es la condicin que, a favor de las condiciones que tienden a la produccin del resultado, rompe el equilibrio que existe entre ellas y las condiciones que se oponen a que ello suceda; e) la teora de la causalidad adecuada, por la cual la causa del resultado es la condicin ms idnea para producirlo. Esta idoneidad se determina con arreglo a un juicio de probabilidad a posteriori porque, para realizarlo, el juez debe referirse al momento de la ocurrencia del hecho. Para algunos dicho juicio debe tener un sentido subjetivo, mientras que para otros el criterio debe ser objetivo, porque para juzgar sobre la probabilidad del resultado, el juez debe tener en cuenta todas las circunstancias que puede conocer el hombre medio; f) la teora de la causalidad tpica o teora de la relevancia, tambin pone lmite jurdico a los excesos de la teora de la equivalencia de las condiciones, y establece que lo decisivo no es la causa fsica de un resultado, sino la que para el DP tiene importancia. Mantenindose fiel a la naturaleza material del problema causal, no lo resuelve en el plano del ser, sino en el jurdico, con arreglo al alcance con que el tipo penal ha captado y limitado la causalidad fsica en cada caso. Para Nez esta ltima es la tesis correcta, dado que es el tipo penal el que le indica conceptualmente al intrprete cul de esas condiciones se adecua a la relacin causal propia del hecho social captado por la ley. La omisin simple. Cuando hablamos de omisin penalmente tpica (delicta omisiva), no referimos a la conducta contraria a un mandato implcito de la ley penal de realizar una accin. Como comportamiento, es ontolgicamente distinta a la accin, siendo la primera (omisin o inactividad) la negacin de la segunda (accin o actividad). Adems, la criminalidad de la primera no requiere un resultado, pero suele exigirlo la criminalidad de la accin. En ambas su castigo tiende al fin de mantener el orden jurdico, pero la primera procura lograrlo mediante la realizacin de conductas socialmente beneficiosas, y la segunda mediante la evitacin de conductas socialmente daosas. Tambin su diferencia ontolgica se refleja en la estructura. Ambas deben ser propias del autor, pero mientras que la accin lo es cuando el comportamiento del autor ha sido impulsado causalmente por su voluntad, no siempre ocurre esto respecto de la omisin, porque como sucede en los casos de olvido, una inactividad puede resultar ajena a un efectivo impulso voluntario. La omisin impropia. (o comisin por omisin) Si se la mira como comportamiento, no constituye una tercera forma de manifestarse el hecho punible: lo mismo que la omisin consiste en una inactividad, y lo mismo que la accin requiere un resultado. La responsabilidad del omitente por un resultado delictivo es una cuestin de tipicidad inherente a los tipos de los delitos de comisin (los que prevn un comportamiento contrario a una norma prohibitiva). Una norma prohibitiva se infringe tanto si el agente causa fsicamente el resultado, como si, en razn de la situacin jurdica particular en que se encuentra por una omisin suya, se le debe atribuir responsabilidad por el suceder de ese resultado. Esto ocurre siempre que el agente se encuentra en una situacin jurdica que lo responsabiliza por la

proteccin del bien jurdico lesionado ( posicin de garante). Esta responsabilidad presupone por un lado una razn jurdica determinante de una especial relacin de resguardo del agente con el bien lesionado; y por otro, el poder del agente de evitar la lesin. La relacin de resguardo puede tener su fuente en: a) la ley que impone una obligacin de cuidado como son las emergentes de la patria potestad, la tutela y la curatela; b) una obligacin de cuidado especialmente asumida, como la que liga a la nodriza, el enfermero o el alpinista contratados; c) la creacin por el agente del peligro para el bien, que se concret en su dao. No puede fundarse en situaciones de pura ndole moral u otras como la conveniencia social que no tienen su fuente en la ley ni en la voluntad de las partes, ni en la injerencia ilegal en el mbito de actuacin de los terceros, creadora de un peligro para los bienes jurdicos de stos. No omite delictivamente quien, a pesar de su situacin de garante del resguardo del bien lesionado, no tiene el poder para efectivizar ese resguardo en el caso concreto. Ese poder no existe si la proteccin realizable por el garante no hubiera evitado el resultado. 6. El lugar y el tiempo del hecho. El hecho se realiza en el espacio y en el tiempo. Cuatro teoras se han enunciado respecto de cules son el lugar y el tiempo del hecho delictivo: a) teora de la actividad (residencia o ubicacin) segn la cual stos estn determinados por el lugar y el momento en que el autor realiza la accin o deba actuar (deja al margen los delitos en los cuales slo su resultado se ha producido en el pas); b) teora del resultado final, segn la cual son determinantes el lugar y el momento en que se produce el resultado de dao o de peligro concreto; c) teora del resultado intermedio, que sostiene que stos estn determinados por el resultado intermedio relevante para la ley penal; d) teora unitaria (o mixta o de la ubicuidad) segn la cual el lugar y tiempo del hecho son determinados tanto por el comportamiento (accin u omisin) como por el resultado: el delito se comete en todos los lugares y tiempos en los cuales se realiza uno de sus elementos tpicos. Nuestro derecho no sigue un criterio nico, a los efectos de la aplicacin de la ley penal, el art. 1 CP admite como lugares del hecho el del comportamiento, el del resultado tpico, y el de los efectos del delito determinantes de su incriminacin. Respecto del tiempo del hecho, cuando no coinciden temporalmente comportamiento del autor y resultado, tampoco se aplica una sola teora para establecerlo. El comportamiento es el determinante siempre que la institucin a cuyos efectos interesa establecerlo, tenga un fundamento subjetivo (p.ej. la imputabilidad o culpabilidad). Contrariamente, lo decisivo es el momento del resultado tpico, si la respectiva institucin tiene un fundamento objetivo (p.ej. la prescripcin, que corre desde la consumacin del delito).

MODULO 6: EL TIPO DELICTIVO 1. El tipo delictivo: concepto y funciones. El tipo delictivo (o tipo penal, o tipo legal, o figura delictiva, o simplemente, tipo) no es el hecho punible, sino uno de sus elementos. Se limita a determinar conceptualmente la figura formal del hecho punible. No se lo debe confundir con el artculo, inciso o prrafo que lo contiene, la disposicin legal puede vincular uno o varios tipos a una pena. (Laje) Es simplemente una descripcin que, sistemticamente ubicado en funcin de los bienes jurdicos que se pueden eventualmente ofender, forma parte del ttulo respectivo que hace a la Parte Especial del CP. Sirve para satisfacer la exigencia constitucional del art. 18 CN (ley y juicio previos en materia penal). (Creus) El tipo como sustantivo, es la descripcin de una conducta a la que se le asigna una pena; en tanto la tipicidad como adjetivo, es la caracterstica de una determinada conducta de ser adecuada a la descripcin del tipo. 2. Composicin de los tipos delictivos = Ncleo (verbo) + Elementos conceptuales (objetivos subjetivos - normativos) + Circunstancias tipificadoras.
Componente Definicin y caractersticas del tipo delictivo Ncleo (verbo) Conducta necesaria para que el derecho sea susceptible de ser lesionado. Es siempre definitorio. Marca el primer lmite. Elementos Su inexistencia hace que el tipo no pueda conceptuales verificarse (podr existir otro tipo, pero no ese). Pueden ser objetivos (descripcin de hechos, cosas, personas, relaciones, etc., de naturaleza material objetiva, cuyo examen requiere una actividad mental comprobatoria de realidades externas, puramente cognoscitiva); subjetivos (aluden a una situacin anmica del autor del delito saber, intencin (en este caso no siempre est expresado textualmente por el tipo, pudiendo estar implcito en el concepto tpico, por la intencin que supone); motivo, sentimiento-). Ambos (obj y subj) estn determinados descriptivamente, por referirse a comportamientos corporales o anmicos; y normativos (slo pueden determinarse por una valoracin, que puede ser: a) de ndole jurdica que implique el juicio sobre la antijuridicidad del hecho; b) de ndole jurdica que implique el juicio sobre una determinada cuestin jurdica; c) de carcter cultural o cientfico Ejemplo (tipo del art. 162 CP: hurto) Apropiare (art. 162) (el delito quedar perfecto cuando concurra ese nimo de hacerse dueo o adquirir el dominio de la cosa) Objetivos: matare a otro (79); dao en el cuerpo o en la salud (89); defraudare a otro valindose de ardid o engao (172); llevar pblicamente insignias o distintivos de un cargo que no se ejerce (247) Subjetivos: saber (ej. sabiendo que lo son (801)); intencin (ej. proponindose (100); para satisfacer (126); fuere dirigido a (215-1); con miras (130); nimo de lucro (22bis); con el fin de procurar (173-7); ej. implcito (ej. indujere (148) apoderare (162)); motivo (causa o razn del hecho) (ej. por precio o promesa remuneratoria (8-3); por placer, codicia, odio racial o religioso (80-4); en virtud de una connivencia con el deudor o con un tercero (180)); sentimiento (ej. maliciosamente (179-2)); o un estado afectivo (ej. estado de emocin violenta (81-1)) Formativos: a) contrarias a la ley (269); ilegtimamente (162); ilegalmente (249); sin causa justificada (250); b) cosa mueble total o parcialmente ajena (162); debidamente requerido (268); sin la debida autorizacin (189bis); c) abusare deshonestamente (127); actos obscenos (128); hubiere puesto en peligro la vida (90); abusare de su ciencia o arte (86). a) con intervencin de dos o ms padrinos; sin la intervencin de padrinos; con el concurso de dos o ms personas; pudiese hacerlo sin riesgo personal; contra la voluntad expresa o presunta de quien tiene derecho a excluirlo; b) funcionario; jefe de prisin; testigo;

Circunstancias Representan circunstancias del hecho tpico, tipificadoras del como ser: a) una modalidad de su ejecucin; b) hecho calidades del autor, c) ocasin; d) condiciones. Lo esencial es que no est comprendida en la consideracin del comportamiento o del resultado. Pueden componer el delito bsico o

ser circunstancias agravantes o atenuantes suyas. Pueden estar comprendidas por el dolo del autor o ser ajenas a l. Su finalidad es tipificar el hecho al margen de los elementos que estructuran su proceso ejecutivo. Su inexistencia (por eliminacin hipottica) no implica que persista la presencia del tipo bsico.

comerciante declarado en quiebra; c) encontrando perdido a un menor; aprovechando las facilidades provenientes de un estrago; d) si el duelo no se realizara o si realizndose, no se produjera muerte ni lesiones, y no dados a publicidad

3. Clasificacin de los tipos delictivos. (Clasificacin de los delitos) Son susceptibles de ser clasificados de acuerdo con su estructura. Por regla general, la clasificacin de los tipos delictivos corresponde a la de los delitos.
Criterio al q obedece la clasificacin Conceptual No tiene en cuenta las distintas estructuras de los tipos, ni corresponde a una clasificacin de los delitos. Se trata de dos concepciones distintas del tipo. Relacin entre lo general y lo especial Corresponde a la misma divisin de los delitos Clasificacin de los tipos delictivos General (es la figura o tipo delictivo Especial (es para Nez la descripcin formal del tomado en el sentido del hecho hecho punible) punible, comprendiendo todos los presupuestos de la pena, esto es, hecho tpico, antijurdico, culpable y punible)

Bien jurdico tutelado por el tipo, o correlativamente, el bien jurdico lesionado u ofendido por el delito (tambin se clasifican as los delitos)

Nmero de formas de realizarse

Bsicos (o fundamentales o Especiales: Los tipos o delitos calificados generales: Representan la figura (agravados) o privilegiados (atenuados) son simple del hecho punible. modalidades especiales de un tipo bsico. Las Constituyen la espina dorsal del modalidades son circunstancias que aumentan sistema de la Parte Especial del CP la criminalidad del hecho (lo califican o lo (Ejs. homicidio, art. 79; hurto, art. agravan; ejs. el parricidio o el homicidio 162) alevoso, el robo contiene una circunstancia del tipo general-) o la disminuyen (privilegian o atenan; ej. homicidio emocional) De ofensa simple: Le corresponde De ofensa compleja: le corresponde como objeto de como objeto de la ofensa, un la ofensa, ms de un bien jurdico (objeto solo bien jurdico (la vida, al mltiple, abarca ms de un inters). El ttulo tipo del homicidio; la del delito es determinado por el bien que el propiedad, al del hurto, al del legislador considera prevaleciente. (el pago robo o a la usurpacin de con cheque sin provisin de fondos ofende inmuebles; la fe pblica, se ve como bien prevaleciente la fe pblica, pero lesionada por la falsificacin de tambin la propiedad del que lo recibe en documentos pblicos) pago: la quiebra fraudulenta es otro buen ejemplo). El bien no prevaleciente no tiene que estar necesariamente protegido por otro tipo penal. Con unidad de hiptesis: consideran Con pluralidad de hiptesis: cuando el tipo prev una sola forma de realizarse ms de una forma de realizacin. (1) En todos (ej. homicidio simple matando estos casos no se multiplica el delito. No a otro-, hurto apoderndose constituyen distintas hiptesis de un mismo de cosa mueble total o tipo las acciones u omisiones previstas parcialmente ajena-, violacin, conjuntamente en un mismo artculo, inciso, privacin de la libertad prrafo o disposicin legal, que ofenden el personal). La repeticin de la mismo bien jurdico, pero que son distintas o hiptesis implica la intrnsecamente convergentes entre s. multiplicacin de los delitos. (ejemplo: quiebra fraudulenta, que admite distintos medios comisivos de un solo y nico

delito) Aspecto numrico de Simples: Admiten un solo acto Compuestos: estn integrados por varios actos (pago las acciones u (homicidio, lesiones, estafa) con cheque sin provisin de fondos, que no se omisiones tpicas consuma con la dacin del pago, sino con la (estructura del hecho omisin ulterior de su abono). Tambin se tpico) dicen as cuando de la unin de dos o ms tipos se forma uno nuevo (ej. robo = amenazas + hurto; robo calificado = dao + hurto) Razn de la tutela De peligro: La tutela represiva se De dao o lesin: el resultado del comportamiento es represiva (razn discierne frente al peligro para un dao o lesin para un bien jurdico, poltica de la un bien jurdico. El peligro es la consistente en su destruccin u otra forma de incriminacin) amenaza de dao para el bien perjuicio. protegido por la ley. El peligro puede ser presumido por la ley (abstracto o potencial) o real (concreto o efectivo). Estructura del hecho De simple conducta: slo Formales: demandan, Materiales o de resultado: su tpico requiere el adems del consumacin exige, a la par comportamiento del comportamiento del comportamiento del autor, autor, sin atender a un del autor, un que se produzca un resultado resultado potencial o resultado de dao efectivo (homicidio, efectivo (traicin; potencial (injuria; hurto y estafa) usurpacin de calumnia; autoridad, ttulos u instigacin e honores; violacin de intimidacin sellos; pago con pblica; cheque sin provisin falsificacin de fondos) documental) Razn de su De comisin: si el comportamiento De omisin: si el comportamiento contraviene una antinormatividad (no la (accin u omisin) contraviene norma preceptiva (atentados contra la libertad; forma positiva o una norma prohibitiva omisin de auxilio; denegacin de justicia; negativa hacer o no (homicidio prohibe matar-) incumplimiento de los deberes de asistencia hacerdel familiar) comportamiento) Aspecto temporal de la Instantneos: su consumacin se Permanentes o Continuos: si su consumacin no consumacin del delito produce y agota en un representa un acto consumativo, sino un momento (homicidio; robo; estado consumativo, que implica la hurto; provocacin al duelo). La permanencia de la ofensa al bien jurdico importancia radica por ejemplo (rapto por retencin; privacin de la libertad; en la prescripcin de la accin usurpacin de mando) No debe confundirse el (art. 63 CP) que corre desde la delito permanente con el delito de efecto medianoche del da en que se permanente, en este ltimo subsiste no la cometi el delito, o en que consumacin sino los efectos de ella (la muerte ces de cometerse (para el en el homicidio o la privacin de la cosa en el continuo). hurto) Calidad del autor Comunes: cualquier persona puede Especiales (o propios): si el autor del delito debe ser su autor (regla general) poseer una determinada calidad (funcionario; jefe de prisin; padres; deudor) (1) La pluralidad de hiptesis de un mismo tipo existe en los siguientes casos: a) unidad de accin u omisin con efectos distintos; b) unidad de accin u omisin con distintas finalidades; c) unidad de accin con objetividades materiales distintas; d) unidad de accin con circunstancias diferentes; e) acciones u omisiones distintas que son modos consumativos de un mismo resultado, o que tienden al mismo fin; f) acciones u omisiones que, sin tender a un mismo fin expresado por el tipo, implican grados de comportamientos afines y de efectos convergentes; g) acciones u omisiones que implican modos consumativos de resultados afines y de efectos convergentes.

4. Relaciones entre los tipos delictivos (concurso aparente de leyes). Los tipos pueden funcionar independientemente (por regla general sucede as) por su distinta estructura, o bien estar relacionados, donde la aplicacin de uno implica la exclusin del otro (a esta situacin se la conoce como concurso aparente de leyes (tipos) penales) . Se diferencia con el concurso de delitos, que supone la concurrencia formal (ideal, art. 54) o real (material, art. 55) de los tipos o disposiciones penales en juego.
Relaciones entre los tipos Neutralidad Alternatividad Especialidad Caractersticas Ejemplos

Consuncin

Subsidiariedad

Autonoma entre tipos Homicidio; hurto (tipos neutrales) Ambos tipos regulan en forma diferente un mismo hecho Los tipos del hurto y de la apropiacin indebida regulan el apoderamiento de las cosas ajenas La estructura de uno (especial) comprende la del otro Se produce entre los tipos bsicos (art. (general). El tipo general no es aplicable aunque 79) y los calificados (80) o privilegiados respecto del especial concurre una causa de impunidad (81,1); o cuando un tipo (evasin, 280) (ej. prescripcin) implica un modo de la comisin de otro (atentado a la autoridad, 238,4). El hurto es un tipo general, y el robo uno especial, conteniendo una circunstancia del tipo general. La relacin existe cuando: a) uno de los tipos, sin mediar a) el robo comprende el dao relacin de especialidad, comprende estructuralmente al b) primero lesiona y luego mata a la otro; b) en un mismo contexto delictivo, el autor realiza misma persona dos o ms tipos que implican ofensas de gravedad c) el que realiza actos de instigacin y progresiva; c) en un mismo contexto delictivo, el autor adems de autor, es autor; el que instiga realiza tipos imperfectos y perfectos. En todos los casos, y adems obra como cmplice el tipo ms grave o, en igualdad de gravedad, el ms secundario, es instigador; el que auxilia o perfecto, excluye la aplicacin del otro. coopera y luego ejecuta el delito, es autor No depende de la estructura de los tipos. La dispone la Arts. 104- 2 y 150 (violacin de domicilio). ley cuando supedita la aplicacin de uno de ellos a que El 167-3 (robo calificado) excluye la no resulte aplicable otro ms grave. A diferencia de lo violacin de domicilio porque esa que ocurre con la relacin de especialidad, la impunidad modalidad ya la contiene, entonces no se del tipo principal no excluye la del subsidiario. aplica el 150.

MODULO 7: ANTIJURIDICIDAD Y JUSTIFICACIN 1. Antijuridicidad. Concepto. Nez la concibe como la calidad del hecho que determina su oposicin al derecho (compartiendo la concepcin del positivismo jurdico estudiada en el M4). En este orden de cosas, Nez concibe la tipicidad como un indicio de la antijuridicidad del hecho, el que desaparece si concurre una causa de justificacin (Principio de la regla-excepcin). El que realiza un tipo penal obra antijurdicamente si no concurre una causa de justificacin. 2. Carcter unitario de lo ilcito en el OJ. Si bien el tipo es una seleccin de hechos que por su daosidad el legislador declara dignos de pena, esa seleccin no los excluye del sometimiento al juicio unitario de todo el OJ positivo. La unidad de la antijuridicidad resulta de la necesaria armona del ordenamiento, excluyndose toda contradiccin entre las distintas ramas (relacin con el carcter autnomo del DP visto en el M1), y se manifiesta en el caso concreto a travs de la norma jurdica que lo regula. 3. Fuente: antijuridicidad formal; antijuridicidad material; criterios sobre la antijuridicidad material. 4. Naturaleza: antijuridicidad subjetiva; antijuridicidad objetiva Clases de antijuridicidad
Segn fuente su Formal: nicamente el derecho positivo, mediante la formulacin de los tipos y las reglas especiales de justificacin, constituye su fuente; entonces slo existe antijuridicidad si el hecho ha sido cometido contrariando la norma prohibitiva u ordenadora del tipo delictivo, sin que concurra una causa de justificacin. Este concepto no dice cul es la sustancia de un hecho antijurdico, sino que mediante el NO funcionamiento del principio de la regla-excepcin se limita a sealar los casos en que el hecho es antijurdico. Material: este concepto considera el contenido o sustancia real de la antijuridicidad, que no consiste en la oposicin formal del hecho a una especial norma jurdica. Se la hace residir en la falta de adecuacin del hecho a determinadas pautas decisorias. Son tesis supralegales que encuentran la materia de la antijuridicidad de los hechos tipificados por a ley penal en criterios ajenos al derecho positivo, desconociendo la autonoma de ste frente a los dems reguladores de la vida social. Criterio subjetivo: se vincula la antijuridicidad a criterios valorativos Criterio objetivo: encuentra la materia de la antijurididicidad en la oposicin de la accin a las normas de cultura social (de carcter social, moral, religioso, etc.)

Segn su Subjetiva (la naturaleza de la antijuridicidad reside en el disvalor del resultado -en los delitos de naturaleza resultado-) Objetiva (reside en el disvalor de la accin): la antijuridicidad del hecho representa la ofensa a los intereses sociales receptados por los tipos delictivos (traducida en la lesin, de dao o de peligro, del bien jurdico).

5. Las causas de justificacin en general: concepto. Son las circunstancias que respecto del valor indiciario de la tipicidad del hecho, funcionan como excepciones a la regla; o bien los permisos concebidos para cometer en determinadas circunstancias un hecho penalmente tpico. No son causas negativas del tipo penal, sino de su valor indiciario. Sustancialmente, obedecen al principio de que, en el conflicto entre dos bienes jurdicos, debe salvarse el preponderante para el derecho positivo. Esa preponderancia debe extraerse tenindose en cuenta el orden jerrquico de las leyes (CN,31), mediante la interpretacin coordinada de las reglas legales aplicables al caso, extradas de la totalidad del derecho positivo. (Ejemplo: la justificacin del hecho tpico cometido por un agente de polica en funciones, si bien puede encontrar su base en el art. 34, inciso 4 CP, tambin puede depender de un reglamento, como ser, el relativo al uso de armas). Efectos. En

razn del principio de unidad de lo antijurdico, los efectos de las causas de justificacin exceden al mbito penal. En relacin con la antijuridicidad, el efecto penal es la impunidad del hecho. En relacin con las posibles consecuencias del hecho, y salvo en el enriquecimiento sin causa, las causas de justificacin excluyen la RC (CC, 907) La llamada justificacin supralegal. No se admiten las causas de justificacin supralegales en nuestro OJ, desde que se rechaza la idea de que la antijuridicidad tenga una materia o contenido supralegal. No obstante, esto no significa que el derecho positivo nicamente admita las causas de justificacin mencionadas expresamente por la ley penal, lo cual equivaldra a negar la unidad de la antijuridicidad y la coherencia (necesidad de no contradiccin) del OJ. La necesaria coherencia del OJ hace que incluso sin su regulacin expresa, la justificacin de los hechos legalmente tpicos funcione segn el principio de la proteccin del bien jurdicamente preponderante . (receptado en 34,3CP evitacin del mal mayor-). Este principio constituye el fundamento de todas las CJ reguladas en el CP, tanto en la PG (art. 34, incs. 3-4-5-6-7) como en la PE (arts. 86,2 incs. 1-2; 111 inc.1; y 152)

MODULO 8: LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN EN PARTICULAR 1. Estado de necesidad. 2. Legtima defensa: Es un caso especial de estado de necesidad, y se justifica en la prevalencia de inters por la proteccin del bien del agredido respecto del inters por la proteccin del bien del agresor, lesionado por aqul o por el tercero que lo defiende. A diferencia de lo que ocurre con el estado de necesidad, la justificacin no encuentra su fundamento en el mayor valor del bien resguardado en relacin al sacrificado, sino en la injusticia de la agresin del titular de este ltimo. Siempre que haya racionalidad en el medio defensivo empleado por el agredido y que ste no haya provocado suficientemente la agresin, resulta justificado el sacrificio de un bien de mayor valor que el defendido. Legtima defensa propia; legtima defensa de terceros; defensa privilegiada. 3. Cumplimiento de un deber. 4. Ejercicio legtimo de un cargo. 5. Ejercicio legtimo de un derecho. 6. Ejercicio legtimo de una autoridad.
Causa de justificacin (art. 34 CP) Estado de necesidad Requisitos (art. 34 CP: No es punible: ...) (inc. 3; ...el que causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido extrao) Entonces los requisitos son: a) la causacin necesaria (no casual) de un mal (debe constituir una ofensa de naturaleza penal (no civil), pudiendo ser un delito doloso o culposo) a un bien ajeno (el bien jurdico puede ser individual vida, integridad fsica, libertad, honor, propiedad, propios o ajenos- o social salud y seguridad pblicas, orden constitucional, seguridad nacional-); b) la mayor entidad del mal (no interesa el origen del mal mayor (persona, hecho natural, animal) ni si el autor obr o no lcita o culpablemente; si objetivamente los males en juego son de valor equivalente, no funciona el estado de necesidad, sino que concurriendo respecto del autor la amenaza de un mal grave e inminente, aplica la coaccin del inc. 2); c) la inminencia del mal mayor.(o sea, que est por suceder prontamente); d) el autor debe ser extrao al mal mayor (lo es, si ste no es atribuible a su intencin; adems, no debe estar jurdicamente obligado a soportarlo) (inc. 6, 1 prrafo; el que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre que concurrieren las siguientes circunstancias: a) agresin ilegtima; b) necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla; c) falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende) propia (inc. 6, 2 y 3 prrafos; Se entender que concurren esas circunstancias respecto de aqul que durante la noche rechazare el escalamiento o fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa, o departamento habitado o de sus dependencias, cualquiera que sea el dao ocasionado al agresor. Igualmente respecto de aqul que encontrare a un extrao dentro de su hogar, siempre que haya resistencia.) (inc. 7; ...el que obrare en defensa de la persona o derechos de otro, siempre que concurran las circunstancias a) y b) del inciso anterior y caso de haber precedido provocacin suficiente por parte del agredido, la de que no haya participado en ella el tercero defensor.) Ejemplos

Defensa propia

Defensa presumida

Defensa de un tercero

Cumplimiento de un (inc. 4; ...el que obrare en cumplimiento de un deber o en el legtimo ejercicio deber y ejercicio de su derecho, autoridad o cargo) legtimo de un derecho, autoridad o cargo

7. Obediencia debida: posturas doctrinarias.

Autor

Postura doctrinaria

Nez (Tratado) La obediencia a una orden legtima de un superior jerrquico (nica que el subordinado debe obedecer) es una especie de la justificacin por ejercicio legtimo de un cargo. Contrariamente, la obediencia de cometer un hecho delictuoso (que el subordinado no tiene el deber de obedecer) no justifica el hecho, sin perjuicio de que la culpabilidad del subordinado se excluya por su error. Soler La obediencia por el subordinado a una orden ilegtima del superior cuya legitimidad no tiene derecho a examinar justifica su hecho, porque la ley le impone un deber especfico de obediencia, quedando absorbida la OD por la justificante genrica del cumplimiento de la ley. Cuando el subordinado tiene poder de examen respecto de la orden ilegtima, es inculpable si obra por error acerca de su legitimidad. de Si lo ordenado es legtimo en s mismo, la causa de justificacin se ampara en el inciso 4 del art. 34. SI la orden es en s misma ilegtima, la obediencia es un error invencible por el obligado a obedecer, no siendo causa de justificacin sino de inculpabilidad. Por regla, es el error sobre la legitimidad de la orden y no la obediencia debida lo que excluye la responsabilidad del subordinado. Pero, si la orden ha sido impartida en situacin excepcional o el subordinado est obligado a cumplirla y no media error ni coaccin simple, lo que exime de responsabilidad al ejecutor es la coaccin especial que en el caso implica la orden del superior.

Jimnez Asa Fierro

Soler Nez (Disposiciones)

(posiciones sobre su naturaleza juridica, identificar al autor en las notas al pie; debate: es causa de justif o situac de inculpabilidad??) (Ningun autor considera el inc 5 del art 34 como causa de just q elimine la antij, por cierto Soler considera la OD como causal de exclusin de la accion) 8. Autorizaciones legales. El fundamento material de la antijuridicidad, o sea, la preponderancia del bien de mayor valor, se manifiesta en ciertos casos en los cuales la ley autoriza al autor a obrar en resguardo del bien ms valioso. Son ejemplos de las mismas: la impunidad del aborto eugensico (art. 86, inc. 2); la justificacin por el ejercicio de la actividad curativa; la actividad deportiva autorizada y consentida por la vctima, practicada conforme a sus leyes propias, con respecto a las lesiones y muertes causadas en su ejercicio. 9. Excesos en los lmites de la justificacin. Dice el art. 35 CP que el que hubiere excedido los lmites impuestos por la ley, por la autoridad o por la necesidad, ser castigado con la pena fijada para el delito por culpa o imprudencia El exceso presupone: 1) .que el autor obre en defensa o por necesidad, o en ejercicio de su derecho, autoridad, cargo o autorizacin, u obedeciendo una orden, etc.; y 2) que vaya ms all de lo que le exiga la necesidad, le permita la ley o la orden. Se trata de un exceso intencional. Si fuera intencional, el agente obrara injustificadamente, porque su finalidad legtima habra sido sustituida por un fin ilegtimo. Lo que conduce al agente al exceso es su negligencia o imprudencia o inobservancia reglamentaria de los deberes a su cargo, que inducindolo en error acerca de las reales circunstancias del caso, no le permiten apreciar correctamente la situacin de necesidad o mantenerse dentro de los lmites legales o de la orden superior. El art. 35 no dispone el castigo para todo delito que resulte del exceso, sino para los delitos punibles a ttulo de culpa por el CP o ley complementaria, en la forma dispuesta para cada uno de ellos. La menor pena no atiende al menor grado de antijuridicidad del delito cometido por exceso, sino al menor reproche que merece la responsabilidad culposa frente a la dolosa.