ASOCIACIN DE EMPRENDEDORES DE CHILE

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Ley de Reemprendimiento
La segunda oportunidad de los emprendedores

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Contenido
I. II. Introduccin ........................................................................................................................... Radiografa de la quiebra bajo la normativa actual .............................................................. 1. Principales falencias 2. Posicin de Chile ante sus pares de la OCDE 2 3

III. La nueva propuesta: Ley de re emprendimiento .................................................................. I.I. Las mejoras que contempla el proyecto 1. Las nuevas denominaciones y actores 2. Mayor recuperacin de activos 3. Plazos ms cortos 4. El derecho a defensa del deudor 5. Causales de quiebra 6. Eliminacin de costos 7. Mayor proteccin a los proveedores 8. Nuevas facultades de la Superintendencia de Quiebras (ahora Superintendencia de Insolvencia y Re-emprendimiento) 9. Cambios en el cdigo penal 10. Agilizacin en los pagos a los trabajadores 11. Incorporacin de un mecanismo para casos transnacionales 12. Renegociacin para personas IV. Externalidades positivas: la productividad y la quiebra ...................................................... V. La quiebra en el mundo........................................................................................................... 1. El modelo norteamericano 2. El lder latinoamericano: Colombia VI. Casos prcticos......................................................................................................................... 1. La quiebra de Colo-colo 2. Todo a Mil VII. Escenario estadstico actual .................................................................................................... VIII. Conclusiones.............................................................................................................................. IX. Bibliografa...............................................................................................................................

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I. Introduccin
En el indicador Resolucin de la Insolvencia del ranking Doing Business 2013, que identifica los puntos dbiles de las legislaciones sobre la quiebra y los principales cuellos de botella que producen, Chile alcanz solo la ubicacin nmero 98. Segn este mismo indicador, la tasa de recuperacin para los acreedores en nuestro pas es de un 25,5%, cifra significativamente baja si se compara, por ejemplo, con la tasa de 81,5% de Estados Unidos. La quiebra es, en otras palabras, un proceso largo, doloroso y costoso. Segn cifras del Ministerio de Economa, la mitad de los emprendedores de Chile son re emprendedores: el 52% de ellos ha realizado un negocio con anterioridad atravesando por un proceso de quiebra, de los cuales, el 26% tuvo que cerrar alguno de esos negocios por problemas econmicos. De ese universo, el 64% no formaliz su trmino de actividades en el SII. Con esta realidad como referente, las Comisiones Unidas de Constitucin y de Economa, continan con el estudio del proyecto de Ley de reorganizacin y liquidacin de empresas y personas (Boletn N8324), que cuenta con cerca de 400 artculos, al cual se le han presentado ms de 200 indicaciones y que tiene tres objetivos centrales: la reorganizacin de las empresas viables, la liquidacin rpida de las no viables y la renegociacin de las deudas de las personas naturales. Basado muy de cerca en la reforma la ley de bancarrota que hizo el gobierno colombiano en 2006, el proyecto busca aumentar la eficiencia con la que se puede poner fin a una compaa insolvente, incrementar la tasa de recuperacin de los acreedores y liberar al dueo ms rpidamente para nuevos emprendimientos. El presente estudio, desarrollado por la Asociacin de Emprendedores de Chile, pretende explicar de manera simple y accesible los cambios que trae el proyecto de Ley de reorganizacin y liquidacin de empresas y personas, las externalidades positivas, las dudas y los desafos que plantea.

Contacto: Constanza Anguita von Mares Directora de Contenidos y Estudios Asociacin de Emprendedores de Chile constanza@asech.cl Marzo de 2013

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II. Radiografa de la quiebra bajo la normativa actual

De acuerdo con la actual Ley de Quiebras, que data de 1982, la quiebra es la situacin jurdica en la que quedan las empresas que han cesado en el pago sus obligaciones comerciales, laborales, previsionales o financieras. Esta situacin debe ser declara por un juez y debido a esto, la empresa entra en un proceso de liquidacin para poder pagar sus deudas. En respuesta a la crisis mundial de la poca, en 1929 se dict en nuestro pas la primera ley que regul la quiebra. Durante la vigencia de sta, un procedimiento de quiebra duraba en promedio ocho aos. En 1982, en atencin a la crisis financiera chilena se dict la actual ley, que desde entonces ha sufrido ocho modificaciones, siendo la ltima la de 2007. Los convenios, la otra figura importante bajo la legislacin actual, comenzaron a regir en 2006 y son acuerdos del deudor con sus acreedores por el que se pactan formas de pago distintas a las originalmente contratadas. Incluso con la entrada en vigencia de dichas modificaciones, el ex Superintendente de Quiebras, Rodrigo Albornoz, diagnosticaba en esa poca una normativa sin procesos de trabajo, sin una cultura organizacional alineada con el propsito del legislador, difusa y no actualizada.

1. Principales falencias del actual proceso de quiebra

El enfoque est puesto en la liquidacin de los bienes, y no en la reorganizacin efectiva de los activos y pasivos de un deudor que cae en situacin de insolvencia. Baja tasa de recuperacin de crditos para los acreedores (25% vs 68% OCDE). Alto costo del procedimiento de quiebra, tanto para el Estado como para los particulares (15% vs 9% OCDE). Genera costos innecesarios. Procedimiento lento (4,5 aos v/s 1,7 aos OCDE). No fija plazos claros y los que fijan, no se cumplen. Se le da el mismo tratamiento normativo a las empresas y a las personas naturales. No establece un procedimiento adecuado para la persona natural. Inexistencia de una justicia especializada. Los juzgados civiles no siempre dominan la normativa concursal, lo que genera asimetras.

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No est concebida la quiebra como causal de trmino de la relacin laboral, y los fueros laborales no estn regulados en caso de quiebra. Adems, no existe uniformidad de criterios en topes (tiempo y monto) para pago de indemnizaciones con preferencia, y los finiquitos no se pueden pagar si las cotizaciones previsionales no estn al da. Todo esto genera incertidumbre en los trabajadores y dificultades para su reinsercin laboral. Los convenios judiciales no entregan incentivos que motiven al deudor a reconocer su situacin de crisis en forma temprana. El emprendedor llega al procedimiento en un severo estado de crisis: Todos sus activos lquidos factorizados; remuneraciones, cotizaciones previsionales e IVA impagos; comprometido con prestamistas usureros; sin suministro, entre otros. Adems, no existen normas que regulen el suministro de las compaas en crisis durante la negociacin de un convenio.

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2. Posicin de Chile entre sus pares de la OCDE

El siguiente cuadro comparativo revela la posicin de Chile entre sus pares de la OCDE, en relacin al subranking de resolucin de la insolvencia, que contiene entre sus variables o ndices, la tasa de recuperacin del crdito y la duracin de los procedimientos de quiebra. Subranking Resolucin de la Insolvencia. Tasa de recuperacin (% de crdito). Duracin de los procedimientos de quiebra. OCDE * 27 68,2% 1,7 aos Chile 110/183 25,5% 4,5 aos

Fuente: Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE) (*) Promedio

Todo lo anterior, desincentiva el re emprendimiento, adems de la inversin extranjera. En 2012 se registraron 130 quiebras (tres menos que el ao anterior), 3.142 trabajadores afectados, y se encuentran vigentes 1.494 causas, que siguen vigentes. Adems, en los ltimos aos, se han registrado quiebras emblemticas, como la del gigante textil Inaudito, la cadena de restaurantes La Piccola Italia y, a nivel internacional, la centenaria firma Kodak. Segn cifras de la Superintendencia de Quiebras, el 87% de las quiebras en estos ltimos siete aos corresponde a pequeas empresas, y de acuerdo al Servicio de Impuestos Internos (SII), 15 mil emprendimientos han dejado de desarrollarse a causa de las deficiencias del proceso de quiebra actual. La estadstica ms alarmante es la que indica que, actualmente, el tiempo promedio que demora una empresa en resolver la quiebra es de 4,5 aos, adems de la baja capacidad de recuperar los activos que provee la normativa vigente. Adems, hay que tener en consideracin que, segn la Superintendencia de Quiebras, con la normativa actual, solo el 7% de las empresas en situacin de insolvencia se someten a procedimientos formales de quiebra o convenio, porcentaje que se espera, aumente al 20%. Quiebras vigentes en Chile
1600 1400 1200 1000 800 600 400 200 0

Mas de 4,5 aos

696 525
Quiebras vigentes

Menos de 4,5 aos

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III. La nueva propuesta: Ley de re emprendiemiento

Ley de Reorganizacin y Liquidacin de Empresas y Personas es la denominacin que le ha dado el Ejecutivo al proyecto y Ley de re emprendimiento es la que le han dado los emprendedores. En abril de 2012, el ministerio de Economa abri una consulta pblica de 15 das para conocer la percepcin de los usuarios respecto del proyecto de Ley de reorganizacin y liquidacin de empresas y personas, el que fue ingresado a tramitacin en el Congreso en mayo de ese mismo ao. El nfasis de la nueva normativa estar en el fortalecimiento y modernizacin de los convenios, de manera tal que permitan sostener las empresas que aun son viables mediante la reorganizacin de sus activos y pasivos. Todo esto permitir a las empresas, independiente del patrimonio con que quiebran o su tiempo de funcionamiento, mantener la viabilidad de la empresa y lograr la mayor recuperacin de los activos. Por otra parte, el proyecto incluye un cambio cultural que apunta a mitigar el estigma social asociado a la quiebra, que castiga de por vida al emprendedor y debilita su espritu. De hecho, ya no se hablar ms de quiebras, sino que de reorganizaciones o liquidaciones, con el objetivo de quitarle el tono de descrdito o fracaso al trmino. Con el cambio normativo se introducir un procedimiento especial de repactacin para el deudor no comerciante, lo que representa un notable avance en cuanto a la actualizacin de la normativa vigente, dado que en Chile, casi el 45% de los emprendedores operan con su RUT personal. Con el nuevo sistema, la Superintendencia de Quiebras que ahora cambia su dependencia del ministerio de Justicia al de Economa ser la encargada de acoger, tanto a personas como empresas, para iniciar procesos de reorganizacin y liquidacin. El primero, est centrado en crear las condiciones e incentivos para alcanzar acuerdos viables en un plazo mximo de 116 das hbiles. El segundo, se enfoca en la rapidez del procedimiento, el cual no podr superar los 327 das hbiles.

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El proyecto en cifras
Consta de 343 artculos que reemplazan el actual Libro IV del Cdigo de Comercio y a la Ley Orgnica de la Superintendencia de Quiebras. 59 artculos que modifican otros cuerpos legales, principalmente a travs de adecuaciones terminolgicas. 9 artculos transitorios. 5 artculos contenidos en el proyecto de Ley que modifica el Cdigo del Trabajo y establece a la quiebra como causal trmino de trmino del contrato laboral (que fue fusionado). Inversin cercana a los $500 millones.

Estimacin de los beneficiarios

Total estimacin de posibles beneficiados: 1959 empresas. Procedimiento Concursal de Reorganizacin: 465 empresas. Procedimiento Concursal de Liquidacin: 1494 empresas.
Fuente: Superintendencia de Quiebras y SII.

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I.I Las mejoras que contempla el proyecto

1. Nuevas denominaciones y actores

Para quitarle el estigma negativo a la quiebra, se reemplaza el trmino fallido por deudor. La Superintendencia de Quiebras pasa a llamarse Superintendencia de Insolvencia y Reemprendimiento, lo que hoy se llama convenio pasa a llamarse reorganizacin y la quiebra se llamar liquidacin. La figura del sndico es reemplazada, en el caso de la reorganizacin, por un veedor, que es un profesional que tiene como oficio la capacidad de buscar la viabilidad de las empresas. En el caso de la liquidacin, se llamar liquidador. Actualmente los sndicos pueden ser solo ingenieros, abogados y contadores. Con el proyecto de ley, se abre el espectro, para que se puedan escoger personas que tengan un perfil ad hoc al giro de la empresa que atraviesa por un proceso de liquidacin o reorganizacin. Liquidadores y veedores se registrarn en nminas de la Superintendencia, tras registrar una garanta de 1.000 UF y rendir un examen para ser aceptados como tales. De estos listados, los tres principales acreedores de una causa escogern al profesional con el que trabajarn su proceso. Adems, se sumar un tercer actor a este proceso, que llevar por nombre martillero concursal, que ser un profesional independiente que realiza ventas en remates pblicos y que estar bajo la supervisin de la Superintendencia de Insolvencia y Reemprendimiento. Cuadro Resumen Ley Actual Ley de Re emprendimiento

Fallido Deudor Superintendencia de Quiebras Superintendencia de Insolvencia y Reemprendimiento Quiebra Liquidacin Convenio Reorganizacin Sndico En el caso de la liquidacin se llamar liquidador , y en el de la organizacin se llamar veedor.
Fuente: Reporte Doing Business 2013.

*Persona natural que un juzgado nombra para la administracin de los bienes comprometidos en una quiebra, con la finalidad de proteger los intereses de las partes que se encuentran involucradas en una quiebra o un convenio.

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2. Mayor recuperacin de activos

La ley simplifica las formas de enajenar los activos, facilitando, por ejemplo, la enajenacin como unidad econmica, eliminando el consentimiento del fallido, permitiendo a los martilleros concursales vender inmuebles, etc. Adems de facilitar la venta como unidad econmica, se elimina el consentimiento del deudor para la venta de los bienes y se permite la venta de bienes inmuebles al martillero. Actualmente, la tasa de recuperacin de crdito de los acreedores est en el 25,5%, porcentaje que est muy por debajo de los valores de nuestros pares de la OCDE. Es por ello que, segn cifras de la Superintendencia de Quiebras, se espera que la nueva ley permita alcanzar una tasa de recuperacin en alrededor de 68%.

3. Plazos ms cortos
Para mitigar las largas esperas que se producen bajo el marco actual (4,5 aos en promedio), la reorganizacin contempla un plazo mximo de 116 das y la liquidacin, un plazo fijo de 11 meses.

4. El derecho a defensa del deudor

Actualmente, en caso de quiebra a un deudor, este solo tiene una audiencia informativa y su opcin de defenderse u oponerse a la quiebra es posterior al pronunciamiento de la sentencia, y se solicita a travs de un recurso especial. Segn los autores y precursores del proyecto de ley, esto es cuestionable desde la perspectiva del debido proceso e incluso desde el sentido comn general, pues no vale la pena defenderse de una calificacin que ya ha tenido lugar y donde ya se ha emitido una sentencia. El proyecto crea una instancia previa y oportuna para la defensa del deudor, antes de la resolucin que ordena la apertura de la liquidacin, que se denomina juicio de oposicin.

5. Causales de Quiebra
El proyecto perfecciona el sistema actual con causales objetivas, tales como que el deudor califique como microempresa o como que el deudor califique como microempresa o que el activo a liquidar de la empresa no exceda las 5.000 UF. En su ensayo La quiebra no est definida en la legislacin (publicado en la Biblioteca del Congreso Nacional de Chile), el ex Superintendente de Quiebras, Rodrigo Albornoz, sostiene que la quiebra no se encuentra definida en la ley y que en el Libro IV del Cdigo de Comercio, en el inciso segundo del artculo 1, se seala que el juicio de quiebra tiene por objeto realizar y proveer al pago.... Esta norma slo dice que es un juicio y que tiene dos propsitos. Por esta indefinicin legal es que se plantea como debate cul es la causa legal de la quiebra, es decir, cul es la razn o el supuesto jurdico para que una empresa o persona sea llevada al juicio de quiebras.
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6. Eliminacin de los costos

Adems de largo, la quiebra es tambin un procedimiento costoso. Segn cifras de la Superintendencia de Quiebras, simplemente publicar todos los avisos necesarios en el Diario Oficial de Chile puede costar hasta $500.000, gasto muy difcil de cubrir, especialmente en situacin de insolvencia. El nuevo proyecto elimina estos costos, por medio de la creacin de un sistema de notificacin gratuito y electrnico, denominado Boletn Comercial.

7. Agilizacin de los pagos a los trabajadores

Actualmente no existe una causal especfica de trmino de contrato de trabajo que se refiera a las quiebras, lo que trae dificultades a los trabajadores. El Cdigo del Trabajo establece como requisito para cobrar un finiquito el tener los pagos previsionales al da, situacin que escasamente sucede con las empresas en situacin de insolvencia, lo que retrasa el pago de la indemnizacin en alrededor de dos aos. Es por ello que, de manera complementaria, el Gobierno envi al Congreso en agosto de 2012 una modificacin al Cdigo del Trabajo titulada Ley que establece a la quiebra como causal de trmino del contrato de trabajo (Boletn 8492-13), que instituye como causal de trmino del contrato de trabajo, la quiebra del empleador que haya sido declarada judicialmente, en cuyo caso el trabajador tendr derecho a una indemnizacin equivalente a la ltima remuneracin mensual y si el contrato hubiere estado vigente un ao o ms se le pagar, adems, una indemnizacin por aos de servicio, beneficios sujetos a la preferencia de pago establecida en el Cdigo Civil. Esta, adems, establece que el trmino del contrato de trabajo por esta causal permitir las prestaciones por cesanta, traspasar a los trabajadores los aportes de ahorro previsional colectivo efectuados por el empleador y acarrear el trmino del fuero laboral. El proyecto tambin garantiza el pago de los meses restantes del fuero maternal. En enero de 2013, el Senado aprob en general y por unanimidad la idea de legislar el tema en la Comisin de Trabajo y Previsin Social, y ese mismo mes se acord refundir ambos proyectos, para acelerar su tramitacin.

8. Mayor proteccin a los proveedores

El proyecto le otorga una proteccin financiera de 30 das base prorrogable a 90 con apoyo de acreedores. Actualmente suele ocurrir que los proveedores dejan de suministrar insumos y productos a las empresas que entran en un convenio ante el temor de no pago, agravando el problema del deudor. Para mitigar este problema, se incluy en el proyecto la figura del suministro asegurado, en que a los proveedores que se consideren indispensables para el funcionamiento de la empresa deudora, se les respetar la fecha de pago originalmente convenida si mantienen el suministro. Si la reorganizacin no funciona y la empresa se va a liquidacin, se les dar preferencia en los pagos a esos proveedores.

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9. Nuevas facultades de la Superintendencia de Quiebras (ahora Superintendencia de Insolvencia y Re emprendimiento

El rgano fiscalizador tiene hoy un conjunto especialmente limitado de potestades pblicas. El nuevo modelo que se propone descentraliza el procedimiento, reduciendo la intervencin judicial, lo que exige una supervisin ms relevante por parte de la Superintendencia de Insolvencia y Reemprendimiento a los encargados de llevar el proceso, para mantener la confianza en el sistema. Es por ello que se sumarn 56 nuevos funcionarios a los 86 que operan actualmente, y se alcanzar presencia nacional, con al menos un representante por regin.

10. Cambios en el Cdigo Penal

Las comisiones unidas de Constitucin y Economa del Senado crearon un comit tcnico integrado por abogados penalistas, el Fiscal Nacional y representantes de la Superintendencia de Quiebras, que asesor sobre aspectos penales referentes al proyecto. La Ley de Quiebras vigente se basa en presunciones para identificar quiebras fraudulentas y culpables y no incluye sanciones a acciones que se den dentro del actual convenio judicial preventivo. Este sistema ha demostrado ser ineficiente, lo que explica que en 30 aos de vigencia se hayan dictado 138 sentencias condenatorias por quiebra culpable y fraudulenta.. El proyecto traslada conductas relacionadas a la quiebra al Cdigo Penal, lo que implica que se eliminan las presunciones de quiebra fraudulenta y se crean penas especficas. Para esto, el proyecto contempla descripciones precisas de lo que se considera una conducta ilcita y aumenta las penas mnimas de 61 das a 541 das (y se mantiene la mxima en 10 aos). Pero adems, incluye la responsabilidad penal de gerentes y directores de las empresas como autores, a diferencia de la ley actual, donde solo responden los dueos de la compaa. Adems, se propone agilizar la resolucin de controversias, especializando a los jueces a travs de una distribucin preferente de causas, y se integran medios electrnicos para reducir los costos y tiempos de los procedimientos. Para este fin se crea el Boletn Concursal que es una plataforma electrnica a cargo de la Superintendencia en la que se publicarn todas las resoluciones y actuaciones que se dicten en los procedimientos concursales.

11. Insolvencia Transfronteriza

Se recoge la Ley Modelo de Insolvencia Transfronteriza de la Comisin de las Naciones Unidas para el Desarrollo Mercantil Internacional (UNCITRAL), para la cooperacin entre rganos concursales de los distintos estados para brindar mayor seguridad jurdica para el comercio y las inversiones. Este mecanismo permite, entre otras cosas, un procedimiento coordinado entre acreedores de distintos pases.

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12. Procedimientos especiales para personas naturales

Por primera vez en Chile, un proyecto de ley se hace cargo de las quiebras de personas naturales. Este contempla dos procedimientos: la liquidacin (quiebra) y la renegociacin. Con esta ltima figura, las personas que tienen una considerable deuda con bancos y retail, y podrn declararse en quiebra y tener la ayuda de la red sucursales de Chile Atiende, para renegociar con las instituciones financieras y as poder partir nuevamente desde cero. Esto apunta a generar incentivos para que las personas se sometan voluntariamente a una renegociacin con sus acreedores, eviten su sobreendeudamiento y presenten una propuesta de renegociacin de sus obligaciones vigentes. El proyecto contempla, adems, un mecanismo que permite buscar soluciones que eviten su cesacin de pago y, por lo tanto, que la persona caiga en Dicom. Desde el punto de vista de los emprendedores, lo ms relevante es que, segn datos del Ministerio de Economa, actualmente 900 mil emprendedores (el 52%) operan en la informalidad, por falta de recursos para formalizarse. Estos emprendedores, que comprometen su patrimonio personal como capital para su empresa, podrn declararse en quiebra a travs de este mecanismo, para re emprender de manera ms expedita, y como dice el texto, evitar que caigan en una vorgine de problemas que los condenan a vivir un pequeo infiernos y que tiene como consecuencia que no pueden volver a crear o realizar ningn emprendimiento. Plazo mximo para acordar reorganizacin (menos de 4 meses)
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30 das prorrogables a 100 das

impugnacin de acuerdo
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5 das

Deudor solicita acogerse a reorganizacin

Nominacin veedor
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Resolucin de reorganizacin 5 das

Negociacin y presentacin de acuerdo

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Hay acuerdo? 1 da

SI

Cumplimiento de acuerdo

6 das

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Proceso determinacin del pasivo

NO
Liquidacin

Determinacin pasivo, objecin e impugancin 29 das ---------------------------

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Plazo mximo para liquidar (menos de 11 meses)

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182 das (7 meses)

Solicita acreedor
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Realizacin ordinaria (activos mayor a 5.000 UF) Junta constitutiva

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Defensa Nominacin Reorganizacin Trmino Tribunal resuelve Nominacin liquidador Solicita deudor

Acuerdo

32 das

NO

SI

Venta de bienes

23 das 6 das

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1 da

Resolucin de liquidacin Proceso de determinacin del pasivo

-------

Realizacin Sumaria (activosmenor a 5.000 UF)

----------------------------------

100 das

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40 das

Repartos

Cuenta del liquidador

12 das ------

--------------------------------------------------

100 das

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IV. Externalidades positivas: la productividad y la quiebra

Diversos estudios han demostrado que existe un fuerte vnculo entre el crecimiento econmico, la productividad y el dinamismo de las empresas (entrada y salida del mercado). Segn el Economic Survey of Chile 2013 de la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE), los procedimientos de bancarrota chilenos son ineficientes y costosos, lo que no solo desacelera la salida de las compaas de baja productividad, sino que tambin perjudica la toma de riesgos y dificulta el acceso al crdito. Pero adems, indican que la proteccin de los oferentes del crdito es dbil, lo que reduce su disposicin a otorgar crditos a negocios de alto riesgo. Esto merma la capacidad del pas de generar emprendimientos de alto impacto. En ese sentido, la Ley de re emprendimiento presenta una oportunidad de mejorar la productividad de los emprendimientos chilenos, ya que cuando se facilita la salida de empresas insolventes del mercado, se liberan recursos que pueden ser absorbidos por nuevas empresas ms productivas, adems de facilitarse el re emprendimiento empresarial. Pero, adems, se genera un mecanismo que filtra por defecto la eficiencia de las empresas, de modo que se reorganicen y permanezcan en el mercado solo las empresas eficientes. A travs de este proyecto, las dems podrn adoptar nuevos rumbos a emprendimientos ms escalables y productivos. En esta misma lnea, se disearon procedimientos ms eficientes, que impedirn que los activos queden paralizados y que se desvaloricen a la espera de su enajenacin, retardando el pago a los acreedores y el reingreso de los bienes productivos a la economa nacional. Por otra parte, el proyecto mejorar la posicin de Chile en el ecosistema internacional, especialmente en lo que respecta a sus partes de la OCDE, lo que mejorar la percepcin y la confianza de los inversionistas extranjeros, incentivando la inversin en el emprendimiento chileno desde otras latitudes.

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V. La quiebra en el mundo
1. El modelo norteamericano
El lder indiscutido en materia de regulaciones de quiebra es Estados Unidos, cuenta con tribunales especializados y que, desde 1801, cuenta con una clusula en su Constitucin, que permite al Congreso a promulgar leyes uniformes en materia de quiebra. El Congreso ha ejercido esta facultad en varias ocasiones, la ltima vez mediante la adopcin de la Ley de Reforma de Bancarrota de 1978, ms conocida como la Ley de Quiebras y que ha sido modificada en varias ocasiones desde ese entonces. Una de las reformas ms significativas fue la del 2005, llamada Prevencin del Abuso de Bancarrota y Proteccin al Consumidor (BAPCPA), que entre otras cosas, establece un mtodo para calcular los ingresos del deudor, y compara esta cantidad con el ingreso medio de estado del deudor. Si el ingreso del deudor es superior a la cantidad renta mediana de estado del deudor, el deudor est sujeto a una prueba de medios. La ley norteamericana tambin habla de liquidacin, la que implica el nombramiento de un sndico que recoge los bienes no exentos del deudor, vende y distribuye los ingresos a los acreedores. Pero adems, a diferencia de la mayora de los sistemas de quiebra del mundo, establece que las empresas que deseen, pueden seguir ejerciendo su actividad despus de haberse declarado en quiebra, mientras reorganizan sus deudas. Este mtodo, conocido como sistema de deudor en posesin, promueve el crecimiento econmico y de empleo porque ms compaas siguen funcionando y sus bienes estn protegidos. Por el contrario, las que deseen finiquitar rpido la quiebra, pueden liquidar sus bienes y emplear el ingreso de las ventas para pagar a los acreedores. La cultura de comenzar de nuevo sin sanciones ni estigmas es lo que hace que los estadounidenses estn dispuestos a correr riegos en los negocios, y lo que los ha convertido en una fbrica de emprendimientos de alto impacto. Muchos de los empresarios de mayor xito en Estados Unidos fracasaron en negocios anteriores, incluidos el magnate del ketchup John Henry Heinz y Henry Ford, fundador de la compaa Ford Motor Company. Todos estos hombres son productos de la cultura de emprender, fracasar y empezar de nuevo que prevalece en Estados Unidos. Un caso emblemtico es el de la pionera y centenaria firma Kodak, que en enero de 2012, se acogi al Captulo 11 de la ley de quiebras de Estados Unidos, que permite a una empresa declararse en quiebra temporal para reorganizar su negocio, periodo durante el cual la compaa puede organizarse para seguir funcionando, o bien terminar liquidando sus activos.

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Como parte de su plan de reactivacin, Kodak puso a la venta cerca de mil patentes intelectuales, en una puja entre varias empresas, que finalmente ganaron Google y Apple. Gracias a esto, sumado al prstamo de US$950 millones que recibi de Citigroup, la empresa espera salir de la bancarrota en 2013. A diferencia de Estados Unidos con su Cdigo de Quiebras, Chile no cuenta con una ley de quiebras como tal. Es ms, las normas de Chile, contenidas en el Libro IV de su Cdigo de Comercio, se remontan a 1982, cuando las necesidades del pas, en medio de una crisis bancaria, eran muy diferentes a las de hoy en da.

2. El lder latinoamericano
Tras una reforma de su ley de bancarrota en el 2006, Colombia subi al puesto nmero 21 del indicador Resolucin de la Insolvencia del ranking Doing Business, el lugar ms alto en Amrica Latina, sentando un ejemplo que ahora Chile est tratando de emular. Al igual que en el proyecto chileno, la legislacin de quiebras colombiana busca salvar al deudor, que puede tratarse de una empresa o una persona natural, a travs de un acuerdo entre acreedores internos y externos, para pagar las deudas vigentes al momento de la apertura del proceso. Bajo esta definicin, se usa el trmino reorganizacin, para referirse a los procedimientos cuya finalidad bsica sea la de permitir al deudor superar sus dificultades financieras y reanudar o continuar el funcionamiento de sus operaciones comerciales, an cuando esta signifique la reduccin de la capacidad de la empresa, su venta a otra empresa. Todo esto tiene por objeto la proteccin del crdito y la recuperacin de la empresa viable como unidad productiva y fuente generadora de empleo, a travs de procesos de reorganizacin y de liquidacin judicial. Segn datos de los reportes Doing Business de 2005 y 2006, antes de la entrada en vigencia de la nueva ley, Colombia tena una tasa de recuperacin de activos del 51,7% y una demora promedio de tres aos. A seis aos de la reforma, el pas reporta una tasa de recuperacin de un 78,3% y tiempo promedio de 1,2 aos.

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VI. Casos prcticos

1. La quiebra de Colo-Colo
Las primeras seales de la quiebra de Colo- Colo se remontan a mediados de los aos 90, poca en que el club tena una deuda cercana a los $3.850 millones (alrededor de US$8 millones de la poca). Aunque los altos ingresos que reciba el club, entre otros, por derechos de televisin, le permitieron continuar funcionando normalmente, sus egresos superaban sus ingresos. A fines de 2001, la Asociacin Chilena de Leasing, encargada de instalar el marcador electrnico del Estado Monumental, solicit a la Justicia la quiebra del club por una deuda de $270 millones, a la que se sum una demanda del Servicio de Impuestos Internos por cerca de $6.000 millones, as como las de otros acreedores minoritarios. Finalmente, el 23 de enero de 2002, el 22 Juzgado Civil de Santiago declar la quiebra. Desde ese instante, asumi la administracin del club el sndico de quiebras Juan Carlos Saffie, con el fin de mantener la continuidad de giro de la institucin, necesaria para que Colo-Colo no perdiera su personalidad jurdica y sus bienes no fueran a remate. A fines de ese mismo ao y a travs de un convenio judicial, se le puso fin a la quiebra, sin embargo, en abril de 2004 se declar una segunda quiebra. A fin de permitir la continuidad de giro de la institucin, el sndico de quiebras, entre sus primeras medidas, despidi a 117 trabajadores de la institucin y redujo las remuneraciones de los futbolistas entre un 30 y un 70%, lo que desencaden en la partida de varios jugadores, adems disminuy a casi en un tercio los gastos del club. Hacia septiembre de 2004, la empresa de servicios financieros LarrainVial propuso la creacin de una sociedad annima concesionaria, con el nombre de Blanco y Negro S.A., que administrase al club por un periodo de 30 aos y se abriese a la Bolsa de Comercio de Santiago (siendo la primera empresa chilena en hacerlo). Este proyecto fue aprobado por algunos ex dirigentes e inversionistas y entr en funcionamiento en junio de 2005 y el mes siguiente comenz el pago de las deudas. Finalmente, el viernes 17 de marzo de 2006, los tribunales de justicia alzaron la quiebra del club luego de aprobar el convenio de pago con los acreedores. 2

2.

Para ms antecedentes, ir al anexo 1.

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El siguiente cuadro compara las circunstancias que rodearon la quiebra de Colo- Colo, con una proyeccin de cmo hubiera sido el proceso bajo el marco legal que propone la ley de re emprendimiento. Plazos Pasaron cinco aos entre que se solicEl club podra haberse reorganizado it la primera y se levant la segunda quie- en un plazo mximo de 116 das, sin la bra del club, para finalmente ser vendido. necesidad de ser vendido.

Recuperacin de Para permitir la continuidad de giro y En lugar de despedir a esos trabaactivos y pago a pagar a los acreedores, el sndico despidi jadores, se podran haber liquidado activos, los acreedores a 117 trabajadores y redujo las remunera- para elevar la tasa de recuperacin de los ciones. acreedores. Adems, se prescinde del consentimiento del deudor para la venta de los bienes, lo que acelera el proceso. Derecho a defensa de deudor Pago a los trabajadores La quiebra fue solicitada por la AsoCrea el derecho a defensa previa y ciacin Chilena de Leasing, la que fue de- oportuna del deudor, quien adems, puede clarada en 2002, y precedida por una seg- acogerse al procedimiento de reorganiunda quiebra en 2004. zacin. En enero de 2002, cerca de 120 trabajadores (entre administrativos, personal de aseo y de mantencin) se declararon en huelga para protestar por los sueldos impagos. Antes de que la Asociacin Chilena de Leasing solicitara la quiebra de Colo-Colo, el club tena una deuda por millonaria con ellos. Como los convenios judiciales no incentivan a las empresas a reconocer su situacin de insolvencia a tiempo, no hubo tiempo de negociar y llegar a un acuerdo. El proyecto contempla una modificacin al Cdigo del Trabajo, que agiliza el pago a los trabajadores y garantiza sus finiquitos e indemnizaciones. Por ende, la huelga se habra evitado. El proyecto propone nuevos mecanismos para negociar el pago de las deudas con los proveedores, adems de la continuidad de suministro. Si el club se hubiera reorganizado, se podra haber evitado que la Asociacin Chilena de Leasing solicitara la quiebra, porque podran haber negociado antes con el club, gracias a estas nuevas figuras.

Proteccin de los proveedores

Consecuencias penales

El proyecto traslada algunas conductas Peter Dragicevic, presidente de la corporacin durante su crisis financiera, fue al Cdigo Penal, creando sanciones especprocesado dos veces por evasin tributaria. ficas para conductas maliciosas relacionaEn 2002 pas seis retenido en el anexo das con la quiebra. crcel Capuchinos (por reclusin preventiva) y en 2004 ingres por segunda vez, para luego ser exonerado por la justicia.

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VI. Casos prcticos

2. Todo a Mil
Sebastin Hudson se hizo famoso como el emprendedor que trajo los recordados Todo a Mil en los aos 90. En ese entonces, llegaron a tener cinco tiendas, tres en Santiago, una en Concepcin y una en Via del Mar, todas ellas en los principales centros comerciales del pas. Era un negocio redondo, porque compraban los productos en Estados Unidos a 60 centavos de dlar. Con el dlar por el suelo ($300), un precio costo de los productos de $180 y cobrando $1.000 por cada producto, su margen de ganancias era cercano al 50%, porcentaje alto, especialmente en una empresa incipiente. Sin embargo, en 1997, a cuatro aos de haber partido con Todo a Mil y facturando US$ 1 milln, la empresa sufri una cada libre. Hudson se gast las ganancias en viajes corporativos, hoteles 5 estrellas y limusinas. En sus propias palabras, el negocio era demasiado fcil, no le tom el peso y no supo administrar una empresa millonaria. Aunque tenan mucha caja, estaban muy endeudados y cuando lleg la hora de pagar el crdito de US$ 1 milln que tenan con el banco Edwards, no tenan cmo hacerlo. Para hacer ms administrable la empresa y tratar de salvarla, Sebastin le propuso a su socia que dividieran la empresa: una divisin de importaciones, que quedara a cargo de l, y una divisin que vendiera en las tiendas, que administrara ella. Ante la negativa de su socia, Sebastin disolvi la sociedad. Sin embargo, Hudson era el aval en los contratos de arriendo de los cinco locales que tenan en distintos centros comerciales, por lo que no pudo desvincularse 100% de la sociedad. Aunque el negocio logr sustentarse por dos aos ms, periodo en que su socia abri 10 locales ms, esta dej de pagar los arriendos en 1999, por lo que enjuiciaron a Sebastin. Ese mismo ao, la empresa, a cargo de su socia, se someti formalmente a un proceso de quiebra, que demor varios aos en cerrarse. Afortunadamente, Hudson lleg a acuerdo con sus acreedores. Si no lo haces, quedas marcado de por vida, asegura. Y agrega que lo ms importante es darse cuenta a tiempo de la insolvencia, para poder reorganizarse, posibilidad que ofrece el proyecto de ley de re emprendimiento. Sin embargo, el proceso de terminar un emprendimiento, especialmente uno que fue altamente exitoso, le ense lecciones valiosas a Hudson, quien actualmente es fundador de Ambart, una empresa dedicada a la comercializacin productos naturales y de aromaterapia. Aunque a diferencia de Todo a Mil, Ambart fue un emprendimiento por necesidad, la empresa supo adecuarse a las necesidades de sociedad chilena. Elaboramos productos que no se pueden importar, porque a veces lo importado no se adapta a la idiosincrasia de un pas. Por ejemplo, ac no gusta el jazmn, que es el aroma que ms se produce en China, cuenta Hudson. Actualmente, su empresa provee productos a los supermercados Jumbo, Santa Isabel y Unimarc, a la multitienda Pars y a Homecenter Sodimac.

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Segn datos levantados por la Asech en la encuesta El emprendedor y la quiebra, el 54% de los emprendedores se atribuye las responsabilidades de la quiebra, principalmente por mala administracin por falta de conocimiento y sobre endeudamiento. Esto es sintomtico de que como Sebastin Hudson, miles de emprendedores terminan en quiebra, por no reconocer su situacin de insolvencia a tiempo.

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VII. Escenario estadstico actual

A travs de la encuesta El emprendedor y la quiebra, que const de de siete preguntas y de una muestra de 482 emprendedores, logramos obtener una caracterizacin de la quiebra en Chile y de sus causas. La primera pregunta apunt a conocer cuntos emprendimientos fallidos suelen tener en el cuerpo los emprendedores, antes de tener xito. El dato ms relevante es que, aunque la mayora lo alcanza en el primer intento, un porcentaje significativo (13,9%) tiene ms de cuatro fracasos antes de consolidar un emprendimiento exitoso. En cul de tus intentos tuviste xito al emprender?

Ms de cuatro Cuarto 6,6%

13,9%

Primero 27,8%

Tercero 26,1% Segundo 25,5%

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Cuando se les pregunt si haban tenido que declarar un emprendimiento en quiebra, el 23% respondi que s, lo que se traduce en que, aproximadamente 3 de cada 10 emprendedores ha atravesado por una quiebra. Has tenido que declarar un emprendimiento en quiebra?

Si 23,4%

No 76,6%
Al preguntarles por la razn fundamental de la quiebra de su empresa, ms de la mitad la atribuy a errores personales, como mala administracin por falta de conocimiento (27,9%) y sobre endeudamiento (27,9%). Adems, se les pregunt quin creen que es el principal responsable de la quiebra de su empresa, y el 54,1% contest que l mismo. Cul fue la razn principal de la quiebra?
Otra 16,4% Mala administracin por falta de conocimiento 27,9%

Mucha burocracia para comenzar 8,2% No tuve ventas 17,2% Cambio de condiciones con prestamista 2,5% Sobre endeudamiento 27,9%

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Quin crees que es el principal responsable de la quiebra de tu empresa?

Otro 16,4% Mi(s) socio(s) 13,9% Mis inversionistas 1,6% La banca 9,8% Mis proveedores 4,1%

Yo mismo 54,1%

A la hora de preguntarles por la actual legislacin que rige las quiebras en el pas, el 60% de los emprendedores seal que esta no favorece el re emprendimiento. Crees que la actual legislacin de quiebras favorece el re emprendimiento?

Indiferente 15,1% De acuerdo 24,7% En desacuerdo 60,2%

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Les preguntamos si estaban de acuerdo con el proyecto de ley del Gobierno, que establece nuevos mecanismos de reorganizacin de empresas y un proceso de quiebra ms gil y eficiente, y el 82,2% de los emprendedores se mostr a favor de que se legisle en esta materia, y solo el 5,2% se mostr en contra. Ests de acuerdo con el proyecto de ley del Gobierno?

Indiferente

12,7%

En desacuerdo 5,2% De acuerdo

82,2%

Finalmente, se les consult si estn de acuerdo con que se cree un procedimiento especial de quiebra para personas naturales, tem en el cual el 94% se mostr a favor. Ests de acuerdo con que se cree un procedimiento especial para la quiebra de personas naturales?

Indiferente En desacuerdo 2,5%

3,5%

De acuerdo

94%

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VIII. Conclusiones
El proyecto de ley enviado al parlamento recoge las mejores prcticas internacionales, entre ellas, procedimientos eficientes y eficaces que impedirn que los activos queden paralizados y se desvaloricen a la espera de su enajenacin, y en consecuencia, se retarde el pago a los acreedores y el reintegro de los bienes productivos a la economa. Lo anterior beneficiar a los emprendedores, as como tambin a la economa, porque se resguardar el crdito, se elevarn las tasas de recuperacin de los crditos y se recuperar la confianza en el sistema. Bajo el marco legal actual, la resolucin de la insolvencia se hace mediante la venta de los bienes de la empresa y la reparticin del producto de esa venta entre los acreedores. El proyecto de Ley de re emprendimiento rompe este paradigma, facilitando la reorganizacin de las empresas que estn en situacin de insolvencia, de tal manera de poder continuar su giro, mantener el empleo y conservarse como unidades productivas. Cifras levantadas por la Asech revelaron que la mayora de los emprendedores que se someten a una quiebra, llegan a ese punto por no reconocer a tiempo su situacin de insolvencia. Incluso empresas millonarias como Todo a Mil quiebran y salen del mercado por no hacerlo. En ese sentido, uno de los puntos ms relevantes del proyecto de ley de re emprendimiento es que incentiva al emprendedor en identificar y reconocer esta situacin de manera oportuna, premindolo y ayudndolo a reorganizarse. Todo esto se traduce en un cambio cultural, que eximir a los emprendedores de la sentencia que significa hoy una quiebra, y de los costos monetarios y emocionales que esto conlleva. Pero adems, les permitir conservar su espritu y no perder sus habilidades emprendedoras, sino reinvertirlas en una idea de negocio ms escalable y productiva. Se deben precisar las condiciones para que empresas ineficientes no continen en el mercado, y no se caiga simplemente en llegar a la meta que impone estar en la OCDE. Otro desafo clave ser lograr que las compaas usen el nuevo sistema y se declaren en quiebra a travs procedimientos formales, porcentaje que actualmente es cercano al 7%. Esto tambin ayudar a mitigar el estigma asociado a la quiebra, y le ofrecer un nuevo comienzo al emprendedor.

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IX. Bibliografa
Fuentes documentales
ORGANIZACIN PARA LA COOPERACIN Y EL DESARROLLO ECONMICO (2012). Economic Survey of Chile 2013. Paris: OCDE Publicaciones. ORGANIZACIN PARA LA COOPERACIN Y EL DESARROLLO ECONMICO (2011). Economic Policy Re forms 2011: Going for Growth. Paris: OCDE Publicaciones. DOING BUSINESS (2013), Regulaciones inteligentes para las pequeas y medianas empresas. Washing ton: Banco Internacional de Reconstruccin y Fomento / Banco Mundial. LIBERTAD Y DESARROLLO (2013). Evaluacin 2012 en Materia Econmica: Lo Positivo, lo Negativo y lo Pendiente. Santiago. SUPERINTENDENCIA DE QUIEBRAS (2012). Resumen anual de estadsticas 2012. Santiago: www.squiebras.gob.cl. SUPERINTENDENCIA DE QUIEBRAS (2010). Estudio relacionado con empresas de menor tamao. Santiago: www.squiebras.gob.cl. BIBLIOTECA NACIONAL DEL CONGRESO. La quiebra como causal de trmino del contrato de trabajo. Santiago: www.bcn.cl. Informe de la Comisin de Economa del Senado, recado en el proyecto de Ley que sustituye el rgimen concursal vigente por una ley de reorganizacin y liquidacin de empresas y personas, y perfecciona el rol de la Superintendencia del ramo. Santiago, junio de 2012. www.senado.cl. TOMURA, Hajime (2007). Firm Dynamics, Bankruptcy Laws a Total Factor Productivity. Ontario: Monetary and Financial Analysis Department Bank of Canada. ALBORNOZ, Rodrigo (2008). La quiebra no est definida en la legislacin. Ensayo publicado en la Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, www.bcn.cl.

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Fuentes documentales
Antonio Fandez Ugalde, abogado tributarista, Magster en Gestin con Mencin en Tributacin Internacional de la Pontificia Universidad Catlica de Valparaso y funcionario del Servicio de Impuestos Internos de Valparaso. Josefina Montenegro, Superintendenta de Quiebras, abogado de la Pontificia Universidad Catlica de Chile, Master in Leyes y en Business en la New York University. Nicols Velasco, asesor legislativo de la Superintendencia de Quiebras y Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Alberto Hurtado.

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ANEXO 1
Hitos de un tormento de 324 das Revista Triunfo, 26 de enero de 2009. 23 de enero: La jueza Helga Marchant, del 22 juzgado Civil de Santiago, decreta la quiebra de ColoColo luego de que la compaa Alianza Chilena de Leasing acusara deudas por 270 millones de pesos, adems de 59 millones adicionales por concepto de letras protestadas. Es designado como sindico Juan Carlos Saffie Duey. 24 de enero: El gobierno manifiesta que no intervendr para salvar a Colo-Colo, pero informo que impulsara una legislacin con el objetivo de establecer un adecuado marco de regulacin para la actividad y evitar que estas situaciones se repitan. Peter Dragicevic dice que no es responsable de lo acontecido. 25 de enero: Saffie acude a la sede del Club, en Cienfuegos 41, para revisar los libros de actas de contabilidad de la institucin. 28 de enero: La jueza Marchant decidi no levantar la quiebra, pese al recurso de reposicin presentado por los abogados del club y tras la cancelacin en un acuerdo extrajudicial de 70 millones de pesos a la Alianza Chilena de Leasing. 13 de marzo: Parte la Colotn, que tiene como meta juntar 500 millones de pesos antes del 6 de Abril en la cuenta 4600 del BancoEstado. La cifra final es de poco ms de 300 millones de pesos. 22 de mayo: Llegan al Estadio Monumental dos oficiales de Brigada de Delitos Econmicos con una orden de arresto en contra de Jos Luis Arenas, ex gerente del club, por una operacin que emana del 19 juzgado del crimen y lo involucra en el litigio de Colo-Colo con la empresa Nike por apropiacin indebida. 8 de julio: Saffie solicita al 13er Juzgado Civil de Santiago la quiebra de la Inmobiliaria Colo-Colo para impedir el remate del Estadio Monumental. Ese mismo da cae preso el ex dirigente Martn Hoces por una deuda de Colo-Colo con el Hotel Neruda que el pago con cheques personales. Es liberado a los das. 11 de julio: Dragicevic es encarcelado en el anexo Capuchinos por orden de la titular del 33 Juzgado del Crimen, Eleonora Domnguez, acusado de evasin tributaria ante Sll por 2.800 millones de pesos. Paso su cumpleaos encarcelado y quedo libre a los 6 dias. 17 de octubre: El presidente blanco en ejercicio, Carlos Riutort, presenta en el 22. Juzgado Civil un convenio judicial que pretende establecer una nueva formula de pago a los acreedores, la cual se realizara en el transcurso de 8 aos, y crear una nueva administracin formada por cuatro miembros.

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11 de noviembre: El directorio de la Inmobiliaria Colo-Colo solicita al 8avo Juzgado Civil de Santiago la autoquiebra para evitar el remate del Estadio Monumental. Para cumplir con los trmites fue designado como sindico Marcelo Aguayo. 23 de noviembre: La octava sala de la corte de apelaciones mantiene por la unanimidad de sus miembros la quiebra. A la vez, determina que Dragicevic no es culpable, pos dice que la insolvencia econmica de la institucin popular se debi a un actuar malicioso de la anterior directiva. 13 de diciembre: Colo-Colo y la gran parte de sus acreedores logran un acuerdo que pone fin a la quiebra. El Club seguira bajo vigilancia de la justicia y con una administracin colegiada, que tiene como principal tarea pagar las deudas.

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Ley de Reemprendimiento
La segunda oportunidad de los emprendedores