CENTRO UNIVERSITRIO DO ESPIRTO SANTO UNESC CURSO DE DIREITO

AFRO V PASCOAL E ODIONE T ANDRADE

DIREITO NATURAL E JUSNATURALISMO

COLATINA-ES 2013

AFRO V PASCOAL E ODIONE T ANDRADE

DIREITO NATURAL E JUSNATURALISMO

Trabalho apresentado na disciplina de Filosofia do direito, com a finalidade de concluso de atividades acadmicas. Observao: Alunos

COLATINA 2013

DIREITO NATURAL E JUSNATURALISMO

DIREITO NATURAL

Direito natural (Latim ius naturali) ou jusnaturalismo uma teoria que procura fundamentar a partir da razo prtica uma crtica a fim de distinguir o que no razovel na prtica do que razovel, e, por conseguinte, o que realmente importante de se considerar na prtica em oposio ao que no o . Uma caracterstica fundamental que explicita o que a teoria do direito natural o seu projeto. Ela no se prope a uma descrio dos assuntos humanos por meio de uma teoria, tampouco procura alcanar o patamar de cincia social descritiva. A teoria do direito natural tem como projeto avaliar as opes humanas com o propsito de agir de modo razovel e bem. Isso alcanado atravs da fundamentao de determinados princpios do Direito Natural que so considerados bens humanos evidentes em si mesmos.

Uma discusso importante a ser considerada a relao entre o direito natural e o direito positivo. Entretanto, essa discusso gera muitas confuses e integra exclusivamente a fundamentao da Teoria, e no suas finalidades e caractersticas apresentadas acima.

A teoria do direito natural abrange uma grande parte da filosofia de Toms de Aquino, Francisco Surez, Richard Hooker, Thomas Hobbes, Hugo Grcio, Samuel Von Pufendorf, John Locke e Jean-Jacques Rousseau, e exerceu uma influncia profunda no movimento do racionalismo jurdico do sculo XVIII, quando surge a noo dos direitos fundamentais, no conservadorismo, e no desenvolvimento da common law inglesa.

O direito natural a ideia abstrata do Direito; o ordenamento ideal, correspondente a uma justia superior e anterior trata-se de um sistema de normas que independe do direito positivo, ou seja, independe das variaes do ordenamento da vida social que se originam no Estado. O direito natural deriva

da natureza de algo, de sua essncia. Sua fonte pode ser a natureza, a vontade de Deus ou a racionalidade dos seres humanos.

O direito natural o pressuposto do que correto, do que justo, e parte do princpio de que existe um direito comum a todos os homens e que o mesmo universal. Suas principais caractersticas, alm da universalidade, so imutabilidade e o seu conhecimento atravs da prpria razo do homem. Anteriormente, o direito natural tinha o papel de regular o convvio social dos homens, que no necessitavam de leis escritas. Era uma viso objetiva. Com o surgimento do direito positivo, atravs do Estado, sua funo passa a ser uma espcie de contrapeso s atividades legitiferante do Estado, fornecendo subsdios para a reivindicao de direitos pelos cidados, passando a ter um carter subjetivo.

O direito positivo pode ser definido como o conjunto de normas jurdicas escritas e no escritas, vigentes em um determinado territrio e, tambm internacionalmente, na relao entre os Estados. Embora aparea nos primrdios da civilizao ocidental, o direito positivo se consolida como esquema de segurana jurdica a partir do sculo XIX. O direito positivo o conjunto de normas que apresentam formulao, estrutura e natureza culturalmente construdas. a instituio de um sistema de regras e princpios que ordenam o mundo jurdico.

HISTRIA

Apesar de haver uma histria das teorias, opinies e doutrinas que afirmam a existncia de princpios do direito natural, eles, por si s, no possuem uma histria. H de se falar numa histria das origens e das sucesses do direito natural e suas divergncias. No entanto, os princpios do direito natural valem e existem independentemente do seu uso ou do seu esquecimento, assim como os princpios matemticos.

A histria do Direito Natural divide-se em duas fases: a antiga, que abrange as primeiras manifestaes, desde a Antiguidade at a Idade Mdia; e a da segunda fase, chamada Escola Clssica de Direito Natural, a partir do Renascimento. Na atualidade entende-se o Direito Natural no como norma, mas como um conjunto de amplos princpios, ordenadores da ordem jurdica posta, ou seja, do Direito Positivo.

DEFENSORES FAMOSOS DA TEORIA DO DIREITO NATURAL

THOMAS HOBBES Na obra Leviat, explanou os seus pontos de vista sobre a natureza humana e sobre a necessidade de governos e sociedades. No estado natural, enquanto que alguns homens possam ser mais fortes ou mais inteligentes do que outros, nenhum se ergue to acima dos demais por forma a estar alm do medo de que outro homem lhe possa fazer mal. Por isso, cada um de ns tem direito a tudo, e uma vez que todas as coisas so escassas, existe uma constante guerra de todos contra todos (Bellum omnia omnes). No entanto, os homens tm um desejo, que tambm em interesse prprio, de acabar com a guerra, e por isso formam sociedades entrando num contrato social.

De acordo com Hobbes, tal sociedade necessita de uma autoridade qual todos os membros devem render o suficiente da sua liberdade natural, por forma a que a autoridade possa assegurar a paz interna e a defesa comum. Este soberano, quer seja um monarca ou uma assembleia (que pode at mesmo ser composta de todos, caso em que seria uma democracia), deveria ser o Leviat, uma autoridade inquestionvel. A teoria poltica do Leviat mantm no essencial as ideias de suas duas obras anteriores, Os elementos da lei e Do cidado (em que tratou a questo das relaes entre Igreja e Estado).

Thomas Hobbes defendia a ideia segundo a qual os homens s podem viver em paz se concordarem em submeter-se a um poder absoluto e centralizado. Para ele, a Igreja crist e o Estado cristo formavam um mesmo corpo,

encabeado pelo monarca, que teria o direito de interpretar as Escrituras, decidir questes religiosas e presidir o culto. Neste sentido, critica a livreinterpretao da Bblia na Reforma Protestante por, de certa forma, enfraquecer o monarca. Sua filosofia poltica foi analisada pelo cientista poltico Richard Tuck como uma resposta para os problemas que o mtodo cartesiano introduziu para a filosofia moral. Hobbes argumenta que s podemos conhecer algo do mundo exterior a partir das impresses sensoriais que temos dele ("S existe o que meus sentidos percebem"). Esta filosofia vista como uma tentativa para embasar uma teoria coerente de uma formao social puramente no fato das impresses por si, a partir da tese de que as impresses sensoriais so suficientes para o homem agir em sentido de preservar sua prpria vida, e construir toda sua filosofia poltica a partir desse imperativo.

Hobbes ainda escreveu muitos outros livros falando sobre filosofia poltica e outros assuntos, oferecendo uma descrio da natureza humana como cooperao em interesse prprio. Foi contemporneo de Descartes e escreveu uma das respostas para a obra Meditaes sobre filosofia primeira, deste ltimo.

OUTROS DEFENSORES FAMOSOS DA TEORIA DO DIREITO NATURAL

Plato, Aristteles, Herclito, os mestres do Estoicismo (Grcia Antiga). Toms de Aquino Francisco de Vitoria, Dominico de Soto e a Escola de Salamanca. Francisco Surez Hugo Grotius Thomas Hobbes John Locke Robert Nozick Christian Thomasius

Christian Wolff Johannes Messner John Finnis Jean-Jacques Rousseau Samuel von Pufendorf Immanuel Kant (Direito racional) Thomas Jefferson John Adams Ludwig Julius Friedrich Hpfner Lysander Spooner Johann Christoph Hoffbauer Gottlieb Hufeland (Jena)

Karl Anton von Martini Gottfried Achenwall Murray Rothbard Adam Friedrich von Glafey Franz von Zeiller Gustav Radbruch (aps 1945) Jean Barbeyrac Ayn Rand

Oliver O'Donovan Fidor Dostoivski Hans-Hermann Hoppe Santo Agostinho Leo Strauss John Henry Newman Gottfried Leibniz Roderick Long

A CONCEPO DO DIREITO NATURAL NA ATUALIDADE

A origem do Direito Natural est no prprio homem, em sua dimenso social, porque o homem ser de convivncia, portanto necessita do Direito para regular essa necessidade essencial. Para que o homem possa se realizar plenamente enquanto ser, necessrio que a sociedade se organize com dispositivos de proteo natureza humana.

O homem, que vive em sociedade, alm de pautar seu comportamento e atos pelas normas escritas, deve observar tambm os princpios do Direito Natural. Assim, Direito Natural e Moral so princpios inerentes conscincia humana. O sentimento de respeito aos ditames jusnaturalistas e morais imanente pessoa humana e se revela a partir dos primeiros anos de e xistncia (NADER, 2001, p. 156). de se ressaltar que embora com anidades, Direito Natural e Moral no se confundem. A Moral se congura como mais abrangen te e visa realizao do bem. O Direito Natural resguarda a harmonia no mbito da convivncia. O homem isolado mantm-se portador de deveres morais sem sujeitar-se aos emanados do Direito Natural, pois estes pressupem vida coletiva. (NADER, 2001, p. 156) Para que as leis sejam consideradas justas, j que esta a nalidade do Direito, necessrio que sejam embasadas nos princpios de Direito Natural.

Dessa forma, 12 as leis que no observam tais princpios so consideradas leis injustas, j que negam ao homem o que seu, sua natureza. A corrente jusnaturalista atual o concebe no como norma, mas como um conjunto de amplos princpios, ordenadores da ordem jurdica posta. Esses princpios se referem vida, liberdade, vida social, expresso de ideias e crenas, etc.

O Direito Natural imutvel em seus princpios bsicos e independe de legisladores. As demais normas, elaboradas pelos legisladores, so

desdobramentos desses princpios naturais, embora j no sejam mais Direito Natural e sim Positivo. Por exemplo, do princpio de que a vida o maior bem do ser, deriva que no permitido matar, proibido o aborto, a eutansia, etc. A fonte desses princpios, ento, chamada ordem natural das coisas e possui como atributos a xidez e a generalidade, como por exemplo, o direito vida, liberdade, expresso, etc.

A razo o veculo para se chegar ao Direito Natural, que pressupe a vida em sociedade. Assim, o Direito Natural requer a experincia (fator histrico) e o uso da razo. O seu existir coincide com a vida cultural; o seu conhecimento, porm, fato cultural, que no aora na conscincia huma na de modo espontneo (NADER, 2001, p. 157).

A ordem natural das coisas estabelece que o Direito deve estar adequado razo e est em conformidade com a natureza humana. Assim, chega-se concluso que nem tudo no Direito varivel e que alguns desses princpios so inerentes condio dos seres humanos, ou seja, concepo de Direito Natural, que deve ser a grande fonte para o Direito Positivo.

A nova forma de pensar o Direito, estabelecido pela Escola Clssica de Direito Natural serviu de base intelectual para a Revoluo Francesa (1789), que rompeu denitivamente com a teocracia e armou categoricamente os Direitos Naturais.

Os princpios provenientes da ordem natural das coisas esto na origem da moderna Declarao de Direitos Humanos. A armao, nestas declaraes de direitos se contrape ao desrespeito desses mesmos direitos na inteno de construir uma nova situao jurdica de valorizao do homem. isso que se evidencia nas consideraes preliminares da Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948.

Considerando que o reconhecimento da dignidade inerente a todos os membros da famlia humana e de seus direitos iguais e inalienveis o fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo; Considerando que o desprezo e o desrespeito pelos direitos da pessoa resultaram em atos brbaros que ultrajaram a conscincia da Humanidade e que o advento de um mundo em que as pessoas gozem de liberdade de palavra, de crena e de liberdade de viverem a salvo do temor e da necessidade foi proclamado como a mais alta aspirao do homem comum.

CARACTERES DO JUSNATURALISMO O jusnaturalismo se afigura como uma corrente jurisfilosfica de

fundamentao do direito justo que remonta s representaes primitivas da ordem legal de origem divina, passando pelos sofistas, estoicos, padres da igreja, escolsticos, racionalistas dos sculos XVII e XVIII, at a filosofia do direito natural do sculo XX. Com base no magistrio de Norberto Bobbio (1999, pp. 22-23), podem ser vislumbradas duas teses bsicas do movimento jusnaturalista. A primeira tese a pressuposio de duas instncias jurdicas: o direito positivo e o direito natural. O direito positivo corresponderia ao fenmeno jurdico concreto, apreendido atravs dos rgos sensoriais, sendo, deste modo, o fenmeno jurdico empiricamente verificvel, tal como ele se expressa atravs das fontes de direito, especialmente, aquelas de origem estatal. Por sua vez, o direito natural corresponderia a uma exigncia perene, eterna ou imutvel de um direito justo, representada por um valor transcendental ou metafsico de justia. A segunda tese do jusnaturalismo a superioridade do direito natural em face

do direito positivo.

Neste sentido, o direito positivo deveria, conforme a

doutrina jusnaturalista, adequar-se aos parmetros imutveis e eternos de justia. O direito natural enquanto representativo da justia serviria como referencial valorativo (o direito positivo deve ser justo) e ontolgico (o direito positivo injusto deixa de apresentar juridicidade), sob pena da ordem jurdica identificar-se com a fora ou o mero arbtrio. Neste sentido, o direito vale caso seja justo e, pois, legtimo, da resultando a subordinao da validade legitimidade da ordem jurdica.

Embora se oriente pela busca de uma justia eterna e imutvel, a doutrina do direito natural ofereceu, paradoxalmente, diversos fundamentos para a compreenso de um direito justo ao longo da histria ocidente. Diante disto, o jusnaturalismo jusnaturalismo pode ser agrupado vigente nas na seguintes antiguidade categorias: clssica; a) b) O o

cosmolgico,

jusnaturalismo teolgico, surgido na Idade Mdia, tendo como fundamento jurdico a ideia da divindade como um ser onipotente, onisciente e onipresente; c) o jusnaturalismo racionalista, surgido no seio das revolues liberais burgueses do sculo XVII e XVIII, tendo como fundamento a razo humana universal; d) o jusnaturalismo contemporneo, gestado no sculo XX, que enraza a justia no plano histrico e social, atentando para as diversas acepes culturais acerca do direito justo.

BIBLIOGRAFIAS: Direito Civil Brasileiro Parte Geral V1, Carlos Roberto Gonalves 8 Edio 2010. Direito Civil - Parte Geral V1, Carlos Roberto Gonalves 16 Edio 2011. http://pt.wikipedia.org/wiki/Direito_natural http://www.unilago.com.br/publicacoes/pensar_direito02.pdf