M. 41. XXVII. M. 29. XXVII. RECURSO DE HECHO Mengual, Juan y otra c/ Estado Nacional (Ministerio de Defensa E.M.G.

E) s/ cobro de australes.

Buenos Aires, 19 de octubre de 1995. Vistos los autos: "Mengual, Juan y otra c/ Estado Nacional (Ministerio de Defensa - E.M.G.E.) s/ cobro de australes". Considerando: 1) Que, segn los hechos que han sido probados en la causa, el da 22 de diciembre de 1985 el seor Juan Roberto Mengual, que a la sazn tena 16 aos de edad y que cumpla funciones en el Ejrcito Argentino como voluntario de segunda, clase 1969, recibi varios impactos de bala de ametralladora que le provocaron lesiones determinantes de la posterior amputacin de su pierna derecha. El hecho tuvo lugar en el regimiento de Caballera de Tanques 8 "Cazadores General Necochea", sito en la localidad de Magdalena, en ocasin en que el suboficial Julio Adolfo Torres haba ordenado a Mengual dirigirse a la parte superior de un tanque. Los disparos fueron efectuados por el nombrado Torres en ocasin en que ste estaba impartiendo instruccin acerca del uso de la ametralladora ubicada en el citado tanque. Se

encuentra, asimismo, probado en autos que las lesiones reseadas le provocaron a Mengual una incapacidad parcial y permanente del 80%. A resultas de este hecho, el suboficial Torres fue condenado por la Cmara Federal de Apelaciones de La Plata a la pena de dos aos de prisin en suspenso e inhabilitacin especial para usar armas de fuego por el lapso de cuatro aos, como autor penalmente responsable del delito de lesiones culposas -art. 94 del Cdigo Penal- (fs. 106/107). -//-

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A fs. 33/39 consta la demanda de daos y perjuicios

que Juan Mengual y Marta Edith Gutirrez -padres de la vctima del hecho- iniciaron contra el Gobierno Nacional (Ministerio de Defensa - Estado Mayor General del Ejrcito), fundados en normas de derecho comn. 2) Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Admnistrativo Federal (Sala II) confirm la sentencia de primera instancia que haba hecho lugar a la demanda y la modific en punto a la indemnizacin. En consecuencia, el a quo conden al Estado Nacional a abonar a la parte actora en concepto de dao material la suma de pesos ochenta mil ($ 80.000) y, por dao moral, la suma de pesos ciento treinta mil ($ 130.000). Contra dicho pronunciamiento interpusieron sendos recursos extraordinarios los representantes de ambas partes. La cmara concedi el recurso de la demandada y deneg el de la actora, que interpuso la pertinente queja. 3) Que, en cuanto al primero de los remedios federales intentados, el representante del Estado Nacional sostiene que las normas de derecho comn que sirvieron de fundamento a la sentencia apelada, no resultan aplicables al caso toda vez que la pretensin de los actores estara encuadrada en las disposiciones de la ley 19.101, reformada por la ley 22.511, que preveran un haber de retiro para situaciones como la de autos. 4) Que dicho recurso es formalmente admisible toda vez que en autos se encuentra controvertida la inteligencia de normas federales y la decisin ha sido contraria al derecho fundado en aqullas (art. 14, inc. 3, ley 48). 5) Que en Fallos: 184:378; 204:428; 207:176; -//-

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-//-291:280, entre otros, se sostuvo que las relaciones de los hombres que integran las filas militares entre s y de la Nacin se gobiernan por los respectivos reglamentos que al efecto se dicten por el Congreso y en la medida y extensin que ste establezca. Por ello, quienes integran las fuerzas armadas -sea formando parte de su cuerpo permanente o de la denominada reserva incorporada- no pueden reclamar la indemnizacin de daos sufridos en acto de servicio por la va del derecho civil. 6) Que en Fallos: 308:1118 (caso "Gunther") esta Corte, modificando el criterio antes expuesto, resolvi que la existencia de un "retiro alimentario y asistencial" en los artculos 77 y 78 de la ley 19.101 -de aplicacin a ese caso- no era bice para que un conscripto obtuviera la reparacin fundada en normas de derecho civil sobre la base de la opcin prevista en el artculo 17 de la derogada ley 9688. Asimismo, en Fallos: 308:1109 (caso "Lujn") este Tribunal decidi que los principios formulados en el precedente "Gunther" -antes citado- eran aplicables a la situacin de un suboficial de la Polica Federal Argentina, que haba sufrido un accidente en el curso de adiestramiento. 7) Que a partir del caso "Valenzuela" el Tribunal, con fundamento en la doctrina desarrollada en el considerando 5, decidi que quienes se incorporan a las fuerzas armadas voluntariamente y sin reservas no pueden reclamar la indemnizacin de daos sufridos en actos de servicio por la va del derecho civil (Fallos: 315:1731). 8) Que esta Corte estima necesario efectuar un nuevo examen de la cuestin a fin de evitar que los distintos criterios enunciados precedentemente deriven en lneas -//-

-//-jurisprudenciales encontradas. Conviene, pues, esclarecer el interrogante, en pro del afianzamiento de la seguridad jurdica y para evitar situaciones potencialmente frustratorias de derechos constitucionales. 9) Que en el precedente "Valenzuela" se sostuvo que: "...quien se incorpora a las fuerzas armadas -en el caso voluntariamente-, (...) queda sometido especficamente a las reglamentaciones y ordenanzas que rigen la actividad militar, las cuales desenvuelven sus principios propios en la rbita del derecho pblico, constitucional y administrativo...". No cabe, sin embargo, concluir que el silencio de tales normas en lo atinente al resarcimiento de los daos sufridos en actos de servicio, implique negar la posibilidad de reclamar dicha indemnizacin con base analgica en las disposiciones del derecho comn. Por lo dems, en el texto de la ley para el personal militar no se advierte, en casos como el presente, disposicin alguna que excluya el derecho de solicitar la reparacin conforme a las normas antes indicadas. 10) Que, en efecto, el art. 76, inciso 2 de la ley 19.101, modificada por la ley 22.511, establece que, en los supuestos de inutilizacin por actos del servicio, el "personal... del cuadro permanente" del ejrcito tiene derecho a que se le fije un haber de retiro mensual. Del examen de tal precepto, parece razonable extraer la conclusin de que no existe bice alguno para otorgar una indemnizacin basada en normas de derecho comn a un integrante de las fuerzas armadas o de seguridad -ya sea que su incorporacin haya sido voluntaria o consecuencia de las disposiciones sobre el servicio militar obligatorio- cuando -//-

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-//-las normas especficas que rigen a las citadas instituciones no prevn una indemnizacin sino un haber de retiro de naturaleza previsional. 11) Que, en tal sentido, resulta necesario sealar que, como se expres en el citado precedente "Gunther" -que se remiti a lo resuelto en Fallos: 300:958, los vocablos retiro y pensin no se asocian con la idea de resarcimiento, reparacin o indemnizacin, sino que tienen una notoria resonancia previsional, referente tanto a quienes, sea por su edad, su incapacidad, deban abandonar el servicio, como a aqullos a los que el ordenamiento confiere beneficios que nacen en su cabeza como secuela del fallecimiento de un pariente de los all enumerados (confr. considerando 10). En suma, el precepto no contempla el pago de indemnizacin alguna. En estas condiciones, la percepcin del beneficio previsional no deviene incompatible con el reconocimiento simultneo de la reparacin fundada en las normas del derecho comn en los trminos de la doctrina expuesta en el considerando anterior. 12) Que, sin perjuicio de lo expuesto, cabe destacar que el Tribunal no se pronuncia -en razn de que el tema no le ha sido propuesto en los agravios- con relacin a las normas que, en virtud de la peculiar naturaleza que presenta la relacin militar -ya sea sta voluntaria o forzosa-, resultan aplicables a fin de otorgar indemnizaciones como la demandada en autos. 13) Que, conforme a las circunstancias del caso que se researon en el considerando 1 supra, cabe resolver -//-

-//-que la sentencia apelada se ajusta a la doctrina elaborada en los considerandos anteriores, por lo que corresponde su confirmacin respecto de los agravios de la demandada. 14) Que, en lo relacionado con el recurso deducido por la parte actora, cabe sealar que sta se agravi de que, habiendo cuestionado la sentencia de primera instancia que no inclua los intereses reclamados en la demanda, el a quo haya confirmado aqulla con el slo argumento de que "...las sumas de condena -en supuestos como el sub examine- son fijadas a la fecha del pronunciamiento definitivo, y no al de la promocin de la demandada (sic) o al momento de producido el hecho que le dio origen..." (fs. 253). El agravio es fundado, pues ninguna razn hay para extraer de la premisa de que el dao material y moral derivado de la amputacin se estim al momento del fallo, la conclusin de que los intereses no seran debidos, pues estos ltimos slo persiguen el obvio fin de resarcir el retardo en abonar la indemnizacin originada en el dao producido. Por otro lado, si se diera valor a lo afirmado por el a quo al denegar el recurso extraordinario de la actora, en el sentido de que "...este Tribunal ha comprendido [los intereses] en el monto global de la indemnizacin fijada al momento del fallo impugnado" (fs. 289/289 vta.), tambin asistira razn a la demandante. En efecto, en esta hiptesis la cmara habra impedido a la damnificada conocer, siquiera aproximadamente, qu corresponde a capital y qu a intereses, y, por otro lado, habra operado una capitalizacin de intereses vedada por los claros trminos del art. 623 del Cdigo Civil, que -para autorizar aqulla- obliga, entre otros requisitos, a practicar liquidacin, inexistente en el -//-

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-//-caso. Ello podra exponer a la actora a futuras impugnaciones de su contraparte, que no tiene por qu soportar, y que se originaran, no en su proceder, sino en la atpica modalidad de la sentencia de condena. Lo expuesto es suficiente para descalificar -en este punto- el pronunciamiento recurrido, a la luz de la conocida doctrina de esta Corte sobre sentencias arbitrarias. Por ello, se declara formalmente admisible el recurso extraordinario interpuesto por la demandada y se confirma la sentencia apelada, en lo que fue objeto de aqul. Costas por su orden. En cuanto al recurso deducido por la actora, se lo declara procedente, se hace lugar a la queja y se deja sin efecto el fallo, con los alcances dispuestos en el considerando 14). Con costas. Notifquese, agrguese la queja al principal y, oportunamente, devulvase. JULIO S. NAZARENO (por su voto) - EDUARDO MOLINE O'CONNOR (en disidencia) - CARLOS S. FAYT (en disidencia) - AUGUSTO CESAR BELLUSCIO - ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI (por su voto) - RICARDO LEVENE (H) - ANTONIO BOGGIANO - GUILLERMO A. F. LOPEZ - GUSTAVO A. BOSSERT (por su voto). ES COPIA VO-//-

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-//-TO DEL SEOR PRESIDENTE DOCTOR DON JULIO S. NAZARENO Y DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI Y DON GUSTAVO A. BOSSERT Considerando: Que los suscriptos coinciden con el voto de la mayora con la siguiente salvedad: Consideran que resulta conveniente distinguir supuestos en que la lesin reconoce un origen tpicamente accidental y en cuyo resarcimiento resultan de aplicacin -a falta de rgimen indemnizatorio federal de carcter especfico- las normas de derecho comn que rigen analgicamente a los restantes agentes de la administracin, de aqullos en que dicha lesin es el resultado de una accin blica, esto es, una mera consecuencia del cumplimiento de misiones especficas de las fuerzas armadas o de seguridad, caractersticas del servicio pblico de defensa (caso "Romn", Fallos: 312:989, voto concurrente del juez Petracchi). Por tal razn, concluyen que slo en el primero de los supuestos reseados seran aplicables los principios elaborados en el considerando 10 del voto de la mayora. Por ello, se declara formalmente admisible el recurso interpuesto por la demandada y se confirma, con la aclaracin precedente, la sentencia apelada, en lo que fuera objeto de aqul. Costas por su orden, en atencin a que la ndole de la legislacin cuyo alcance estaba cuestionado, pudo fundadamente hacer creer a la demandada en su derecho a formular el reclamo como lo dedujo. En cuanto al recurso deducido por la actora, se lo declara procedente, se hace lugar a la queja y se deja sin efecto el fallo, con los alcances ex -//-

-//-puestos en el considerando 14 de la mayora). Con costas. Agreguse la queja al principal. Notifquese y, oportunamente, devulvase.JULIO S. NAZARENO - ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI - GUSTAVO A. BOSSERT. ES COPIA

DISI-//-

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-//-DENCIA DEL SEOR VICEPRESIDENTE DOCTOR DON EDUARDO MOLINE O'CONNOR Considerando: Que los agravios de la demandada remiten a la consideracin de cuestiones sustancialmente anlogas a las examinadas y decididas por esta Corte en Fallos: 315:1731, voto del juez Molin O'Connor, a cuyos fundamentos cabe remitir por razones de brevedad. Que en cuanto al recurso de hecho de la actora y de acuerdo al modo en que se decide el interpuesto por la contraria, no corresponde pronunciarse a su respecto. Por ello: 1) Se hace lugar al recurso extraordinario y se deja sin efecto la sentencia apelada; 2) Se declara que no corresponde pronunciamiento respecto del recurso de queja; 3) Se imponen las costas por su orden, habida cuenta de que los precedentes del Tribunal y su nueva integracin, pudieron hacer creer a las partes con derecho a recurrir. Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda se dicte un nuevo fallo con arreglo a lo que aqu se decide. Notifquese y remtase.EDUARDO MOLINE O'CONNOR. ES COPIA DISI-//-

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-//-DENCIA DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON CARLOS S. FAYT Considerando: Que los agravios de la demandada remiten a la consideracin de cuestiones sustancialmente anlogas a las examinadas y decididas por esta Corte en Fallos: 315:1731, voto de la mayora, a cuyos fundamentos cabe remitir por razones de brevedad. Que en cuanto al recurso de hecho de la actora y de acuerdo al modo en que se decide el interpuesto por la contraria, no corresponde pronunciarse a su respecto. Por ello: 1) Se hace lugar al recurso extraordinario y se deja sin efecto la sentencia apelada; 2) Se declara que no corresponde pronunciamiento respecto del recurso de queja; 3) Se imponen las costas por su orden, habida cuenta de que los precedentes del Tribunal y su nueva integracin, pudieron hacer creer a las partes con derecho a recurrir. Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se dicte un nuevo fallo con arreglo a lo que aqu se decide. Notifquese y remtase. CARLOS S. FAYT. ES COPIA