EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVEL DA COMARCA _____________________.

_____________________________,

brasileiro,

casado,

aposentado, portador da carteira de identidade N _________________, residente e domiciliado na Rua _______________________________, vem, respeitosamente, por suas advogadas in fine, propor com base no Art. 6, pargrafo 5, da Lei N 10.820/03, no verbete sumular N 200, e no enunciado N 59, do Frum Nacional dos Juizados especiais, pelo Rito Ordinrio:

Pgina 9

AO DE OBRIGAO DE FAZER COMBINADO COM INDENIZAO POR DANOS MORAIS

em face de BANCO ______________, inscrito no CNPJ sob o N ___________________, localizado na Av. _____________________________ pelos motivos que passa a expor: DA GRATUIDADE DE JUSTIA Inicialmente, o Autor afirma sob as penas da Lei, ser juridicamente pobre, no podendo arcar com custas judiciais e honorrios advocatcios sem prejuzo da prpria subsistncia, razo pela qual faz jus e requer o benefcio da gratuidade de justia, com o amparo da Lei 1.060/1950, e posteriores alteraes.

DOS FATOS

DO PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA

A presente pea exordial, est munida de documentos que comprovam a verossimilhana de suas alegaes. Sendo os descontos indevidos, o dano que deve cessar imediatamente. A tutela antecipada, prevista no artigo 273, do CPC e ainda conforme o disposto no artigo 84, pargrafo 3, da Lei Federal 8.078, consiste em uma tutela jurisdicional de carter satisfativo e clere, concedida nos processos de conhecimento, com base no juzo de probabilidade, sempre que, havendo verossimilhana das alegaes do demandante, verificar-se que a espera pelo juzo de certeza poder-lhe- acarretar dano irreparvel ou de difcil reparao, ou sempre que se verificar a ocorrncia de abuso de direito de defesa por parte do demandado. Cabe ainda observar, que esto presentes no caso em tela, o fumus boni iuris e o periculum in mora, pois h risco de leso irreparvel subsistncia do Autor e de sua famlia em esperar pelo trnsito em julgado da deciso de mrito, tendo em vista que o referido ficar automaticamente privado de grande parte de seus vencimentos, verba de carter alimentar. Nosso Tribunal de Justia j tem entendimento

Pgina 9

consolidado sobre a antecipao de tutela com aplicao de multa nesses casos, vejamos:

TJRJ

AGRAVO

DE

INSTRUMENTO DES.

0002959-22.2012.8.19.0000

ODETE

KNAACK DE SOUZA - Julgamento: 06/03/2012 NONA CAMARA CIVEL AGRAVO DE DE INSTRUMENTO. ANTECIPAO TUTELA

CONCEDIDA PARA LIMITAR OS DESCONTOS NO CONTRACHEQUE DO AUTOR, MILITAR DA AERONUTICA, RENDIMENTOS ILEGAL QUE NO EM 30% DE DE SEUS H DE LQUIDOS. NADA

CONTRATO O DBITO

EMPRSTIMO NA

CONSIGNADO, OU DO CARTO DE CRDITO, PREV AUTOMTICO CONTA DO CORRENTISTA OU DIRETAMENTE EM SEU CONTRACHEQUE. MAS A PARTIR DO MOMENTO EM QUE O BANCO CONCEDE MAIS DO QUE O CORRENTISTA PODE ARCAR, OS DESCONTOS CONFISCO, A REGRA PASSAM PORQUE A CONFIGURAR PARTE ABRANGEM

CONSIDERVEL DA REMUNERAO, FERINDO PROCESSUAL CIVIL E CONSTITUCIONAL QUE PROBE A PENHORA SALARIAL. (ARTIGO 649, IV, DO CPC E 7, X, DA COM CRFB/88). A AUSNCIA DIZ DE CONFRONTO 2215-10/01. MEDIDA PROVISRIA

Pgina 9

ALUDIDA

NORMA

RESPEITO

TOTALIDADE DE DESCONTOS EFETUADOS A QUALQUER TTULO NA FOLHA DO MILITAR, NO CONFLITANDO COM A JURISPRUDNCIA DOMINANTE NESTE TRIBUNAL, LIMITANDO A 30% (TRINTA POR CENTO) DA REMUNERAO OS DESCONTOS REFERENTES EVIDENTE DO NO CASO, A O AUTOR, EMPRSTIMOS. SUPERENDIVIDAMENTO EXISTINDO,

INCONTVEIS

CONTRATOS DE MTUO FIRMADOS COM O AGRAVANTE E, AINDA, COM INSTITUIES FINANCEIRAS VARIADAS, SENDO CERTO QUE

SOMATRIO

DO DOS

VALOR O

DEDUZIDO, DESCONTOS LIMITE LQUIDA VERBETES

ACRESCIDO OBRIGATRIOS, CENTO) DA

EXCEDE

ACEITVEL, FIXADO EM 30% (TRINTA POR REMUNERAO APLICAO DOS PERCEBIDA.

SUMULARES N 59 E 200 DESSA CORTE. RECURSO A QUE SE NEGA SEGUIMENTO.

Deste modo requer o deferimento da tutela antecipada, na forma do artigo 273 do CPC, para que sejam as Rs compelidas a se limitarem a descontar das parcelas de emprstimos contratados a 30% (trinta por cento) dos rendimentos lquidos recebidos pelo Autor, sob pena de multa de R$ 100,00 (cem reais) por dia, limitado a R$ 3.000,00 (trs mil reais) por ms. DOS PRINCPIOS CONTRATUAIS As relaes de consumo e os contratos decorrentes destas, devem observar o princpio da boa-f objetiva, transparncia, isonomia e harmonia, no devendo as Rs se prevalecer da fraqueza e ignorncia do consumidor, de forma a no violar o direito de prestar informaes adequadas, claras e precisas previstas no artigo 4, caput, e o artigo 6, do inciso III, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Nessa mesma linha de raciocnio, as Rs descumpriram as normas positivas as quais deveriam se subordinar, principalmente pelo tipo de atividade desempenhada por essas, decorrente do direito a informao previsto no artigo 52, incisos II a V, do Cdigo de Defesa do Consumidor, in verbis: Art. 52 - No fornecimento de produtos ou ao servios que o envolva outorga de crdito ou concesso de financiamento consumidor, fornecedor dever,

Pgina 9

entre outros requisitos, inform-lo prvia e adequadamente sobre: II - montante dos juros de mora e da taxa efetiva anual de juros; III - acrscimos legalmente previstos; IV nmero e periodicidade das prestaes; V - soma total a pagar, com e sem financiamento.

DA FALHA NA PRESTAO DE SERVIO As Rs descontam os valores correspondentes aos

contratos de emprstimo de forma consignada, no contracheque do Autor, sem que se tenha um controle efetivo que se possa conferir a certeza de segurana sobre a obedincia sua margem consignvel, e toda legislao pertinente ao tema, cuja responsabilidade pertence nica e exclusivamente ao fornecedor de produto e servio, que explora a atividade econmica e dela aufere gigantescos lucros, conforme dispe o artigo 14, pargrafo 1, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim, quando as empresas fornecedoras dos servios de crdito fazem a habilitao do consumidor para a concesso dos emprstimos, sendo certo que as Rs tm amplo acesso a documentao e histrico financeiro (consultas ao SPC/SERASA) entre outras verificaes, podendo facilmente constatar a existncia de outros emprstimos e descontos relativos ao Autor, e se no o fazem, foi por negligncia ou impercia. DO MRITO

Pgina 9

No

obstante o

desmazelo

das

Rs, em conceder

emprstimos em valor correspondente a cerca de 30% (trinta por cento) de seus rendimentos lquidos, as mesmas ainda concederam mais emprstimos ao Autor que chegam a totalizar cerca de 75% (setenta e cinco por cento) dos rendimentos lquidos deste. A existncia de inmeros contratos realizados entre o Autor e as Rs, consomem 75% (setenta e cinco por cento) dos ganhos do Autor, os quais possuem natureza alimentar, devendo ser preservado um mnimo de recursos que possibilite a sobrevivncia do Autor, em prestgio aos princpios do mnimo existencial, e da dignidade da pessoa humana, insculpido no artigo 1, inciso III, da CRFB/88, como fundamento da Repblica Federativa do Brasil. De fato, no h nada de ilegal nos contratos de emprstimos, que preveem o dbito consignado em contracheque. Entretanto, no caso em tela, a partir do momento em que as rs concedem mais do que o Autor pode arcar, o desconto em seu contracheque passa a configurar confisco, porque abrange parte considervel de sua remunerao e fere regra processual civil e constitucional que probe a penhora salarial (artigo 649, IV, do CPC e 7, X, da CRFB/88) e, em ltima anlise, o prprio princpio da dignidade humana. O Egrgio Superior Tribunal de Justia fixou o limite de 30%, nos casos de emprstimo consignado. Confira-se o julgado extrado do Informativo N. 459, do STJ: Informativo N 0459 - Perodo: 6 a 10 de dezembro de 2010. - Terceira Turma EMPRSTIMO CONSIGNADO. DESCONTO.

Pgina 9

FOLHA. LIMITAO. Trata-se de REsp em que a controvrsia cinge-se limitao dos descontos em folha ao percentual de 30% dos vencimentos da recorrente a ttulo de emprstimo consignado. A Turma entendeu que, ante a natureza alimentar do salrio e em respeito ao princpio pagamento da razoabilidade, os emprstimos com desconto em folha de (consignao facultativa/voluntria) devem limitar-se a 30% dos vencimentos do trabalhador. Ressaltou-se que, no caso, o acrdo recorrido consignou que o percentual comprometido dos vencimentos da

Pgina 9

recorrente, pela mencionada linha de crdito, prximo de 50%. Assim, deu-se provimento ao recurso. Precedentes citados: RMS 21.380-MT, DJ 15/10/2007, e AgRg no REsp 959.612-MG, DJe 3/5/2010. REsp 1.186.965-RS, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 7/12/2010. Alinhavando-se a tal posicionamento, esta Corte editou recentemente o verbete sumular N 200, perfeitamente cabvel por analogia, nos seguintes termos: A reteno de valores em contacorrente oriunda de emprstimo bancrio ou de utilizao de carto de crdito no pode ultrapassar o percentual de 30% do salrio do correntista.

Nos termos do que dispe o artigo 51, inciso IV, e 1, inciso III, do Cdigo de Defesa do Consumidor, so nulas pleno iure as clusulas que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, entendida como tal a que se mostra excessivamente onerosa para o consumidor , considerando-se a natureza e o contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares. Frise-se que o salrio absolutamente

impenhorvel, nos termos do artigo 649, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil e do artigo 7, inciso X, da Constituio Federal. Por ltimo, mas no menos importante, deve-se levar em considerao que o referido caso trata-se de relao de

Pgina 9

consumo, devendo prevalecer, portanto a disposio mais favorvel ao consumidor (artigo 2, CDC). Sendo assim, aplicvel tambm neste caso, o enunciado 59, do Frum Nacional dos Juizados Especiais, vejamos: Enunciado 59 Admite-se o pagamento do dbito por meio de desconto em folha de pagamento, aps anuncia expressa do a devedor de sua e em percentual atendendo que sua reconhea no afetar sua subsistncia e famlia, comodidade e convenincia pessoal. Ademais, verifica-se que, conquanto o Autor tenha feito uso dos valores que lhe foram oferecidos, certamente as instituies financeiras agiram com descuido, ao oferecer e conceder emprstimo, sem rigorosa anlise do perfil

econmico-financeiro do consumidor/autor, aceitando o risco de o cliente no suportar o s pagamento raias de do todas as importncias assumidas, chamado

superindividamento. Caso as Rs tivessem agido com a mnima cautela necessria concesso dos crditos, no estariam sendo obrigadas restringir os descontos efetuados para quitao do dbito, diante da imperiosa limitao dos valores a serem descontados mensalmente nos rendimentos do Autor. Vejamos o entendimento desta Corte respeito dos descontos superiores 30% (trinta por cento):
TJRJ APELAO N 0001393-

Pgina 9

67.2005.8.19.0005 - DES. SIDNEY HARTUNG Julgamento: 9/02/2011 QUARTA CMARA CVEL - AGRAVO INOMINADO na APELAO. EMPRSTIMO BANCRIO - DESCONTOS EM CONTA CORRENTE - PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Sentena de improcedncia. - Apelo autoral. - O Princpio da fora obrigatria dos contratos merece ter seus efeitos mitigados quando atinge direitos indisponveis do dos consumidores. da Prevalncia Princpio Fundamental

Dignidade da Pessoa Humana (art.1, III da CRFB/88) e o Direito ao Mnimo Existencial. O oferecimento de crdito pelas instituies financeiras responsvel, superindividamento deve ser feito de forma o desestimulando dos

consumidores.

Ademais, fere a Boa F Objetiva e seus

deveres anexos de lealdade e cooperao, imaginar que deva ser dado cumprimento ao pagamento de dvida com 100% do valor do salrio. - Incidncia do art. 7, X da CRFB/88 e do art. 649, IV, do CPC que preceituam que as verbas alimentares so absolutamente impenhorveis. - Razovel que os descontos sejam em percentual que varia entre 10% e 30% do salrio, conforme a jurisprudncia deste E. Tribunal. Dessa forma, se a instituio financeira quiser lanar mo de seu direito de receber a dvida atravs de mero desconto em conta corrente, ter de limitar o valor das parcelas ao percentual de 10% dos rendimentos lquidos do apelante, limite indicado na exordial. Como credor, o ora apelado, se considerar reaver Deciso os tais valores que -

Pgina 9

insuficientes, poder se socorrer das vias ordinrias manuteno para da valores entender devidos. - Reforma da sentena e Monocrtica. Correta aplicao do art. 557, 1-A, do CPC. - NEGADO PROVIMENTO AO RECURSO.

DO DANO MORAL Resta evidenciado o dano moral sofrido, tendo em vista que o Autor teve seu salrio reduzido em cerca de 75% (setenta e cinco por cento) em razo da ilegalidade e da abusividade dos descontos praticados pelas instituies que compem o polo passivo, vez que ferem de morte o sistema jurdico de proteo ao consumidor, posto que de forma negligente e imprudente (adentram a m-f) no utilizam mecanismos eficazes para cumprir legislao especfica, vindo praticar descontos acima do limite legal de 30%

(trinta por cento) sobre o valor de remunerao bruto do contratante, o que se comprova, observando-se os documentos acostados a exordial. Tal ilegalidade tem como nica finalidade: a garantia as instituies sua fatia de mercado em detrimento do consumidor. A perpetrao contnua destas prticas tem como

consequncia a reduo da capacidade econmica dos consumidores, que visando atender suas necessidades de mais variadas naturezas, so facilmente enredados pelas falcias e publicidade enganosa dessas instituies. In casu, sub culis, resta evidente o constrangimento do Autor que se v tolhida de mais da metade de seu salrio porque

Pgina 9

acreditou com integridade de carter nas verdadeiras arapucas montadas pelas Rs, sendo submetido a situao vexatria, sem possibilidade de reestabelecer o padro de vida que provia a sua famlia. Chegando inclusive a ver seu nome ser negativado e a perder o seguro de vida, pois no tem dinheiro para arcar com as prestaes, que pagava h anos.

Observando-se ainda os gastos que o Autor tem de forma mensal, resta claro, a humilhao a que submetido, porque no fim do ms falta dinheiro para sustentar sua famlia, sendo certo que sua esposa, passou a ter que fazer uso de calmantes tarja preta. Vejamos:

LUZ GS

R$ 115,97 R$ 26,48

TELEFONE CONDOMNIO ALUGUEL IPTU INTERNET ROUPAS SEGURO DE VIDA EMPRSTIMO CAIXA (BOLETO) CARTO CRDITO SANT. C/C ALIMENTOS RMEDIOS TOTAL

R$ 165,62 R$ 336,98 R$ 400,00 R$ 25,21 R$ 55,00 R$ 179,79 R$ 30,07 R$ 350,00 72 X R$ 292,90 R$ 303,53 R$ 7,98 R$ 2.173,86

Pgina 9

A tabela cima e os demais documentos junto aos autos, comprova o superindividamento do Autor est influindo na manuteno de suas despesas mais bsicas, atingindo o diaa-dia de sua famlia. Ora Exa., o Autor est desde 2008, tentando sobreviver, pois seus emprstimos tornaram-se verdadeira bola de neve as quais ele nunca consegue terminar de quitar. Sendo assim, faz jus o Autor, ao dano moral.

A aplicao da compensao por dano moral, tambm se encontra prevista no artigo 186, do Cdigo Civil prev que:

Aquele

que

por

ao

ou

omisso

voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem,

ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

O mestre Srgio Cavalieri Filho, nos d valiosa lio sobre o tema:

por se tratar de algo imaterial ou ideal a prova do dano moral no pode ser feita atravs dos mesmos meios utilizados para a comprovao do dano material. Seria uma demasia, algo at impossvel exigir que a vtima comprove a dor, a tristeza no ou a ela dos humilhao documentos como meios atravs ou de

Pgina 9

depoimentos, teria

percia; o

demonstrar

descrdito, o repdio ou o desrespeito atravs probatrios tradicionais, o que caberia por ensejar o retorno fase de irreparabilidade do dano moral em razo de fatores instrumentais. Neste ponto a razo se coloca ao lado daqueles que entendem que o dano moral est nsito na prpria ofensa, decorre da gravidade do ato ilcito em si. (...) Em outras palavras o dano moral existe em re ipsa; deriva inexoravelmente do prprio fato ofensivo, de tal modo que, provada a ofensa, ipso nfacto esta demonstrado o dano moral quisa de uma presuno

natural, facti

uma que

presuno decorre das

hominis regras

ou de

experincia comum.

As circunstncias dos fatos se direcionam, justamente no sentido de se emprestar forte carter educativo e punitivo ao dano moral que vier a ser fixado, pois a r, no adota medidas preventivas para evitar que os mesmos sejam submetidos ao constrangimento de ter seu direito lesionado por atitude completamente arbitrria e absurda.

Nosso Egrgio Tribunal, j est admitindo aplicao de dano moral nesses casos, no s pela obrigao das Rs em evitar o

Pgina 9

superindividamento da populao, mas tambm pelo carter punitivo pedaggico, vejamos:

APELAO N 0000398-23.2009.8.19.0067 1 Ementa DES. MARCELO LIMA BUHATEM Julgamento: 06/03/2012 - QUARTA CAMARA CIVEL DIREITO CVEL DO TUTELA CONSUMIDOR ANTECIPADA LIMITAO DO DO DA (...) do de APELAO CONTRATO

BANCRIO

MTUO DO -

SUPERENDIVIDAMENTO FALHA NA DE -

DESCONTO EM CONTA - PERCENTUAL DE 30% PRESTAO CAUTELA SERVIO AUSNCIA CRDITO NA ANLISE DO

PRESERVAO DIGNIDADE

MNIMO PESSOA Assim, caso R$

EXISTENCIAL

HUMANA - DANO MORAL CONFIGURADO SENTENA QUE SE MANTM. considerando concreto, as tem-se que a peculiaridades fixao

3.000,00 aos

(trs

mil

reais)

ttulo

de

compensao por danos morais obedeceu critrios acima estabelecidos. NEGO SEGUIMENTO AO RECURSO, COM ESPEQUE NO ART. 557, CAPUT, DO CPC.

E ainda: TJRJ Ementa DECIMA APELAO DES. NONA N 0011483DO -

57.2007.8.19.0202 (2009.001.68444) - 1 FERDINALDO CAMARA CIVEL NASCIMENTO - Julgamento: 15/12/2009 APELAO CVEL. CONTRATO DE MTUO. DBITO EM CONTA-CORRENTE. Nulidade de clusula contratual. Danos morais.

Pgina 9

Sentena procedente em parte. Apelo ofertado pelo banco ru. No mrito, o apelo merece parcial provimento to somente para limitar os dbitos na conta corrente da autora em 30%. A despeito da legalidade da mencionada estipulao contratual, no pode a instituio financeira promover o desconto de quase a totalidade do salrio da demandante, sob pena de priv-la do necessrio a sua subsistncia. Aplicao do art. 11 do Decreto Reforma morais n 4.961/2004, do com por analogia. Danos e parcial fixados decisum.

prudncia

razoabilidade. Inteligncia do art. 187 do Cdigo civil Brasileiro. Ao buscarem a potencializao de seus lucros devem os

bancos evitar a subtrao do mnimo existencial pena de de seus correntistas, do sob violao princpio

constitucional da dignidade da pessoa humana. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede social, manifestamente pela boa-f ou os pelos limites bons impostos pelo seu fim econmico ou costumes. das Carter pedaggico-punitivo de evitarem o

da medida. Compromisso tico e social instituies superindividamento da populao, com polticas e atitudes concretas no sentido de fomentar o uso racional do crdito,

Pgina 9

medidas

essas

que

no

vm

sendo

satisfatoriamente observadas. (...). Outrossim, o dano moral est nsito na prpria ofensa e decorre da gravidade do ato ilcito em si.

DOS PEDIDOS

Por derradeiro, diante do exposto, e do mais que se provar no curso da instruo da lide requer: I) II) A concesso do benefcio da gratuidade de justia; A concesso da tutela antecipada, para que as Rs se

abstenham de efetuar descontos no contracheque do Autor em valor superior a 30% (trinta por cento), sob pena de multa diria de R$ 100,00 (cem reais);

III)

A procedncia do pedido para, confirmando os efeitos da tutela

antecipada;

IV)

A inverso do nus da prova, com fulcro no artigo 6, inciso VIII,

do Cdigo de Defesa do Consumidor, posto que trata-se de relao de consumo, sendo tambm o Autor hipossuficiente no ponto de vista tcnico;

V)

A citao das Rs, na pessoa de seus representantes, no prazo

legal, para responder a presente demanda, em querendo, no prazo legal contest-la, sob pena serem aplicados os efeitos da revelia;

VI)

Seja julgado procedente a presente ao para que as empresas

Rs se abstenham de incluir o nome do Autor nos cadastros de

Pgina 9

restrio ao crdito e, caso tenham includo, que seja retirado o nome do Autor; VII) A procedncia do pedido, com a condenao das Rs a

indenizar o Autor pelos danos morais suportados, no valor de R$ 5.000 (cinco mil) reais;

VIII)

A condenao das Rs ao pagamento de custas processuais e

honorrios advocatcios ao patrono do Autor, em quantia equivalente a 20% sobre o valor da causa, de acordo com o artigo 20, do Cdigo de Processo Civil;

IX)

A condenao da Segunda R, a se abster de efetuar os

descontos relativos ao contrato N_____________________, na conta salrio do Autor, passando a descontar os valores no contracheque do Autor;

X)

Requer ainda que todas as publicaes e notificaes sejam em nome da Dra. ___________________________________,

efetuadas

OAB/__ N _______, sob pena de nulidade, de acordo com o disposto no artigo 236, pargrafo 1, do Cdigo de Processo Civil. DAS PROVAS Requer a produo de prova documental superveniente, e o depoimento pessoal do Autor. VALOR DA CAUSA Atribui-se causa, para efeitos, o valor de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais). Termos em que, Pede Deferimento.

Pgina 9

Rio de janeiro, 19 de Maro de 2012.