DERECHO CIVIL

LOS ALBACEAS
I.- ANTECEDETES La institucin aparece en la Edad Media, no existiendo en la Roma antigua. En Espaa, tanto el fuero real como las Partidas trataron el tema, conocindose con el nombre de cabezarelos, testamentarios, mansesores y fideicomisarios. La institucin en comento, segn doctrina en mayora, aparece en la Edad Media, promocionada por el Derecho Cannico con el objetivo de defender las tierras que fueran donadas a la iglesia o tambin a los pobres, no existiendo en la Roma antigua, como puntualiza Manresa y Navarro (p. 222). Asimismo, Ferrero agrega que en Espaa, tanto el Fuero Real como las Partidas trataron el tema, conocindoselas con los nombres de cabezaleros, testamentarios, mancesores y fideicomisarios. Sin embargo, sobre el particular existe igualmente aquel parecer que pone en duda dicho origen de la institucin de los albaceas, como es el caso de Fedele (citado por Lohmann, p. 306).

II.- NATURALEZA JURDICA

Para llenar los vacos que genera una regulacin defectuosa el sobre el albacea, cuyo funcionamiento interfiere la sucesin que existe entre el causante y los herederos, tradicionalmente se han desarrollado esfuerzos para asimilar o identificar el albaceazgo con otras figuras jurdicas ya conocidas, complicndose de ese modo el repertorio de las reglas aplicables, por lo que se han esbozado otras teoras para explicar esta institucin. Podemos distinguir entre las diversas teoras las siguientes:

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1.- Teora del Mandato Post Mortero La teora que considera al albacea como un mandatario ha sido

desarrollada en la doctrina francesa y acogida por la espaola y la argentina. Se basa en que existe indudablemente gran afinidad entre ambas figuras en tanto el albacea como el mandatario reciben el en cargo del difunto y del mandante respectivamente, de cumplir ciertos encargos, pero as como existen similitudes hay, tambin diferencias. Mientras el mandato tiene su fuente generadora en el contrasto, el albacea lo tiene en el testamento, que responde a una decisin un lateral de voluntad. En cuanto a la persona que hace los encargos, el mandatario ejerce sus funciones en vida del mandante, si ste fallece el mandato se extingue, en cambio el albacea entra en funciones justa mente cuando fallece el causante, su nombramiento no tiene ninguna eficacia mientras ste se encuentra con vida. En cuanto a la vigencia del encargo el mandato es revocable y susceptible de sustitucin, caso en el cual termina el encargo, mientras que el nombramiento de albacea inmodificable una vez muerto el testador, ya que el nombramiento que ste hizo basado en la confianza, no puede ser revocada, por los herederos que slo pueden pedir su remocin en casos justificables. 2.- Teora de la Representacin Dadas las diferencias anotadas que hacen difcil aceptar la presentacin de una persona que ya no existe como lo es el causante o de herencia que no es persona jurdica, algunos autores sostienen que el albacea ejerce una representacin suigeneri. de los herederos y legatarios impuesta por el testador, especialmente como representante de estos ltimos, vigilando el cumplimiento de las disposiciones testamentarias establecidas a su favor dada la resistencia de los herederos a cumplir esas liberalidades que sienten les produce un menoscabo en su derecho hereditario. Teora que es igualmente objetada pues se tratara de una representacin que no tiene como origen la ley y que no es deseada por los supuestos representados,

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que son los herederos, por la interferencia que existe entre los derechos e intereses de stos y las funciones del albaceazgo, cuya gestin les limita las facultades de administracin. 3.- Teora del cargo u oficio Otra teora considera que el albaceazgo es un cargo u oficio de carcter privado, el ejecutor testamentario desempea un oficio de amigo, en obediencia a un deber, que obra no en inters propio sino de otros. Es un cargo en el entendido de un conjunto de deberes y derechos que no los ejerce en inters propio, es organizado por la ley sustantiva para la mejor ejecucin de los testamentos aunque dejando su funcionamiento al arbitrio del testador. Quienes desempean este cargo, autorizado por ley y cuyo nombramiento corresponde al testador, lo hacen en forma similar a la tutela en cuanto gestin de un patrimonio ajeno, teora que la califican de inexpresiva en cuanto no revela su verdadera naturaleza jurdica.

Para

nosotros

el

albaceazgo

es

una

institucin

independiente,

con caracteres propios, tpica del Derecho de Sucesiones, que no es anloga o asimilable a ninguna otra del Derecho Civil, por lo que todo esfuerzo por hacerla encajar en otra por similitud de algunos de sus caracteres o por alguna de las facultades o funciones de los albaceas es intil.

III.- ANLISIS COMPARATIVO El Cdigo derogado denominaba De los ejecutores testamentarios tratando en l a los albaceas sin definir el concepto. El Cdigo actual llama Albaceas al ttulo; y, a manera de definicin, en el art. 778 seala: que el testador puede encomendar a una o varias personas, a quienes se les denomina albaceas o ejecutores testamentarios, el cumplimiento de sus disposiciones de ltima voluntad. El nombrado sta tan ligada a sta, que an en cualquier tiempo de haber ejercido el cargo, podr exigir que se cumpla la voluntad del testador, a excepcin del albacea que hubiera renunciado o hubiese sido
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removido del cargo. Otro aspecto importante se refiere que el cargo puede ser singular o plural. El nombramiento puede hacerse solo en testamento a diferencia del Cdigo anterior que tambin fuese por Escritura Pblica.

IV.- ETIMOLGIA Deriva el trmino rabe al waci (ejecutor), de modo que el albacea aparece como una figura dirigida a la ejecucin del testamento, de la voluntad del testador. Para la Real Academia Espaola significa persona encargada por el testador o por el juez de cumplir la ltima voluntad del finado, custodiando sus bienes y dndoles el destino que corresponde segn la herencia.

V.- CONCEPTO

EL

albaceazgo es una institucin vinculada fundamentalmente con

la

ejecucin de las disposiciones del testador. En su perfil actual la institucin no tiene antecedentes en el Derecho Romano sino que ms bien reconoce su origen en la tradicin del Derecho Germnico, que impuso en la Edad Media la institucin del Executor. Si bien los herederos son los llamados a cumplir o ejecutar las disposiciones de ltima voluntad del testador ocurre con frecuencia que no lo hacen, muestran displicencia o postergan su cumplimiento, especialmente cuando sus intereses son contrapuestos a los intereses de los acreedores del testador, a los de los legatarios y beneficiarios de otros cargos, por lo que es una previsin justificada por la experiencia que el testador designe a alguna persona de su confianza para que haga cumplir sus disposiciones de ultima voluntad y pueda servir como una
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suerte de rbitro para evitar las discusiones entre herederos mal avenidos. Este concepto lo encontramos inmerso en el art. 778 del Cdigo Civil que expresa: que el testador puede encomendar a una o varias personas, a quienes se denomina albaceas o ejecutores testamentarios, el cumplimiento de su ltima voluntad. Como se observa, en el citado artculo, el cargo puede ser singular o plural, hacindose el nombramiento solo por testamento. Los albaceas, llamados tambin ejecutores testamentarios, son pues las personas que tienen a su cargo cumplir o hacer que se cumpla lo que el testador ha dispuesto en su testament o. El albacea es la persona de confianza del testador que no slo ejecuta el testamento en sentido estricto sino que por lo general aun despus de haber ejercido el cargo, vela por que se realice o se lleve a la prctica la ltima voluntad del testador. Aunque la existencia del albacea tiene cierto sentido lgico, su nombramiento suscita ciertos problemas en cuanto se superpone a los herederos y les priva de algunas facultades de administracin de los bienes de la herencia. Seala al respecto Binder citado por Puig Brutau que La institucin del ejecutor testamentario afecta la situacin jurdica del heredero, en cuanto mediante ella se le arrebata a ste y se transmiten a un tercero importantes funciones relacionadas ntimamente con dicha situacin, de modo que tal institucin puede ser configurada como una tajante limitacin de la situacin normal del heredero.

VI.- CARACTERSTICAS Los caracteres del albaceazgo en nuestra legislacin son: 1.- VOLUNTARIO. Tanto desde la perspectiva del testador como del albacea, por lo que se dice
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que es doblemente voluntario. Es voluntario o facultativo para el testador por cuanto puede o no designar albacea segn lo considere conveniente, si se abstiene de hacerlo las funciones del albacea pasan a ser ejercidas por los herederos. La designacin no obliga a la persona en la cual recae el nombramiento, sta puede aceptarla o renunciar a ella. Una vez aceptada no podr rechazarla sino por justa causa, a juicio del juez, tal como dispone el art. 785 del Cdigo Civil. Una vez renunciado al cargo no se podr retomar. 2.- PERSONALSIMO Segn lo prescribe el art. 789 del Cdigo Civil, el albaceazgo es indelegable, pudiendo ejercer algunas funciones mediante representantes, bajo las rdenes y responsabilidad del albacea, solo en casos justificados. La designacin de albacea se inspira en un sentido de confianza que el testador deposita en el designado, por lo que se considera un cargo intuito personae. Slo quien ha sido designado por el testador puede desempear el cargo de albacea testamentario, razn por la que no se admite que el nombrado albacea delegue el encargo a otras personas, como s ocurre en el mandato comn en el que se admite la figura de la sustitucin. Pero este carcter personalsimo no significa que todos los actos que motiven su desempeo deben ser cumplidos por el albacea, no hay prohibicin para solicitar el asesoramiento profesional, hacerse representar por mandatarios que obren a sus rdenes o bajo su responsabilidad como lo autoriza el artculo 789 del Cdigo Civil. Siendo personalsimo no es transmisible o delegable, es deseo del testado, que el mismo designado y no otra persona ejecute o haga cumplir sus ltimas disposiciones, es por ello natural que el cargo no pueda trasmitirse ya que podra recaer el cumplimiento de esas funciones personas desconocidas del testador o que simplemente no merezcan la confianza depositada en su nombramiento. 3.- REMUNERADO
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El albaceazgo constituye un trabajo, por ello el Cdigo Civil vigente menciona que dicho acto debe ser remunerado, salvo que el testador disponga lo contrario, as lo prescribe el art.793, estableciendo que el cargo de albacea es remunerado, salvo que el testador disponga su gratuidad. La ley fija un lmite mximo para la remuneracin, no ser mayor del cuatro por ciento de la masa lquida (art. 793) En defecto de la determinacin de la remuneracin lo har el juez, quien tambin sealar la del albacea dativo. El carcter retributivo es el que mejor se aviene a las funciones e importancia del albaceazgo en las legislaciones contemporneas. An cuando el cargo se confiere por amistad o confianza, de ello no puede derivarse que su desempeo sea gratuito, si el cumplimiento de esas funciones demanda tiempo y esfuerzos y puede generar responsabilidades indemnizatorias, es equitativo que perciba una justa retribucin, ya que todo trabajo debe ser remunerado ms an cuando tiende a beneficiar a los herederos. La remuneracin puede ser fijada por testamento o por decisin judicial, en defecto de la primera a la que se otorga preferencia, ya que nadie mejor que el testador para conocer la importancia de las funciones que deber desempear y la cuanta del patrimonio que deber administrar. Si el testador no ha fijado remuneracin alguna al designado, puede sealarla el Juez a solicitud del albacea, observndose que no exceda el 4% de la masa liquida segn el artculo 793 del Cdigo Civil, salvo que el testador haya dispuesto su gratuidad, caso en el cual el albacea no tendr derecho a reclamar retribucin, pues si lo dispuesto por el testador no es de su agrado est en libertad de rehusar el encargo que es voluntario. 4.- TEMPORAL El albacea debe cumplir su cometido en plazo cierto y determinado ya que su intervencin est referida a un estado transitorio, circunstancial y necesariamente pasajero. El testador y supletoriamente la ley o el Juez en su
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caso, determinan la duracin del cargo y sus posibles prrrogas. Segn el artculo 796 del Cdigo Civil este plazo a falta de otro sealado por el Juez con el acuerdo de los herederos es de dos aos desde la aceptacin del cargo, con lo que se trata de limitar el lamentable espectculo y abuso de algunas albaceas que tratan de perennizarse en el cargo.

El nombramiento de albacea debe constar en testamento.

VII.- CLASES DE ALBACEAS Tenemos varias clases de Albaceas: 1.- Por la forma de su nombramiento: a) Testamentarios.- Son los designados por el Testador en el testamento. El testador no puede nombrar un albacea mediante otra declaracin que no sea el propio testamento. De esta forma, no es posible su nombramiento mediante escritura pblica o cualquier documento privado que no tenga la naturaleza anterior, por lo que una declaracin de voluntad efectuada por estos ltimos medios no determinara la existencia de designacin alguna en este sentido. El nombramiento del albacea puede ser consignado en cualquier tipo de testamento, ya sea olgrafo, por escritura pblica, o cualquiera de los contemplados en el Cdigo Civil, esta clusula es de naturaleza extrapatrimonial. As se establece, un marco de seguridad jurdica que permite apreciar las dimensiones del encargo.

b) Legales.- Son los mismos herederos, quienes a falta de designacin por el causante, o si el nombrado no quiere o no puede desempear el cargo, ejercen las atribuciones propias del albacea, en virtud de la
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primera parte del art. 792 del Cdigo Civil. c) Dativos.- Se da cuando el testador no hubiese designado albacea o si el designado no puede o no quiere desempear el cargo, entonces sus atribuciones sern ejercidas por los herederos; precisamente, esta situacin originar el nombramiento del denominado "albacea dativo", es decir, aquellos nombrados por el juez, cuando a falta de nombramiento por el causante, los herederos no se ponen de acuerdo. 2.- Por la extensin de sus facultades: a) Universales.- Son los que han sido nombrados por el juez, cuando a falta de nombramiento para ejercer las facultades del cargo, sin limitaciones. b) Particulares.Son los que han sido encargados de cumplir solo

determinadas funciones. 3.- Por el nmero: a) Singulares.- En caso de que hayan sido encargados de cumplir solo determinadas funciones. b) Plurales.- En caso de que el encargo haya sido a determinadas personas. c) Simultneos.- Cuando se designan para ejercer conjuntamente el cargo, pudiendo ser mancomunado o solidario. d) Sucesivos.- Cuando son nombrados para sucederse unos u otros en el cargo. Clases de Albaceas Atendiendo al origen de su nombramiento, los albaceas pue den ser testamentarios, legales o dativos. Los albaceas testamentarios son los designados por el testador el nombramiento slo puede hacerse por testamento segn el artculo 779 del Cdigo Civil. No puede hacerse por escritura pblica no revista ese
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carcter, ya que no podra inscribirse ni en el registro de los mandatos ni en el de testamentos, existiendo necesidad de su miento por los herederos, legatarios, acreedores, etc. para que conozcan a ciencia cierta quien o quienes son las personas a las que el ha encargado hacer cumplir sus disposiciones de ltima voluntad. A falta de albacea testamentario sus funciones y atribuciones sern ejercidas por los herederos con la condicin de albaceas legales o legtimos segn el artculo 792 del Cdigo Civil, es decir, no exis tiendo albaceas propios designados por el testador, los ejecutores de su voluntad testamentaria son sus herederos; pero ante la eventualidad de que exista pluralidad de herederos que no se pongan de acuerdo en cuanto a la forma de administrar los bienes o mantengan otras discrepancias, el Juez nombrar un albacea dativo, que viene a ser un administrador judicial comn de la testamentara. Hay otra clasificacin atinente a la designacin de uno o varios albaceas y la forma del desempeo de sus funciones. Si se nombra a un solo albacea no hay problema de especial relevancia; si se nombra a ms de uno, el testador puede establecer la mancomunidad entre ellos, para que acten conjuntamente o uno de ellos autorizado por los otros; puede darse tambin el desempeo simultneo si es que se les atribuye funciones especficas a cada uno de ellos; y en caso de que no se haya hecho o no se haya establecido la mancomunidad, desempearn el cargo sucesivamente unos a falta de otros, en el orden en que han sido designados. Cabe agregar que el albacea puede ser una persona natural o por serlo en

una persona jurdica, en este caso ltimo siempre que estn autorizados por la ley o por su estatuto, como puede serlo una entidad bancaria ejemplo; las y en cuanto que a las personas otras naturales, pueden fundadas

los parientes, herederos, legatarios o el cnyuge sobreviviente. No existen restricciones adoptan legislaciones que hay que preservar la imparcialidad de su ejercicio, por las ventajas que tiene quien promueve la particin sin ser parte, de dar a otros sin percibir

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nada para s.

Facultades y obligaciones de los albaceas Tanto la ley como el causante en su testamento asignan o pueden encargar al albacea un conjunto de facultades, obligaciones o funciones, cuyo tratamiento nos permitir apreciar el albaceazgo en siguientes: -Atender la inhumacin o la incineracin del cadver del testador si ste as lo hubiese dispuesto. Debe entenderse que esta funcin ser ejercida siempre que el testador no tenga parientes directos. Quien primero determina la forma de los funerales es el propio testador, de no hacerlo y para evitar posibles conflictos hay un orden de preferencia establecido por el artculo 13 del Cdigo Civil, esa atribucin corresponde al cnyuge del difunto, a sus ascendientes o hermanos, excluyentemente, si no hay parientes directos, la eleccin y decisin corresponder al albacea. -Ejercitar acciones para la seguridad de los bienes hereditarios. La ley y el testador confieren amplias facultades conservativas para cautelar la indemnidad de los bienes de la herencia, con la diligencia de un buen padre de familia y adoptando todo tipo de providencias en orden a ese cometido. As, debe guardar o hacer guardar los bienes bajo llave, con bandas, tiras y , cintas de papel, y si en el hay dinero, valores o alhajas, hacerlos depositar en bvedas de entidad bancaria. Hacer inventario. Dentro de las facultades conservativas, el albacea debe hacer inventario de los bienes que pertenezcan al causante a su fallecimiento, el que debe ser judicial con citacin de los herederos y dems interesados en la sucesin. El inventario tiene por objeto hacen constar el estado patrimonial de la sucesin, el documento en el que se relacionan todos los bienes y derechos dejados por el causante, sin incluirse el menaje ordinario del hogar que corresponde al cnyuge sobreviviente.
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su aspecto

dinmico, en su funcionamiento. Segn el artculo 787 del Cdigo Civil, son las

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- Administrar los bienes de la herencia. Existiendo albacea instituido por el testador no procede el nombramiento de administrador judicial ya que est a cargo del albacea la administracin de los bienes, por lo que sustituirlo importara ir contra la voluntad del testador . La administracin es respecto de aquellos bienes que no hayan sido distribuidos o adjudicados por el testador, casos en los cuales el albacea no puede superponerse a las facultades de administracin y disposicin que corresponde a los herederos; la administracin es de los bienes indivisos y no debe extenderse a los bienes propios del cnyuge sobreviviente. - Pagar deudas y cargas. Los herederos responden de las deu das establece el artculo 661 del Cdigo Civil, las cuales deben
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cargas de la herencia hasta donde alcancen los bienes de sta, segn lo ser preferentemente, funcin que no tiene carcter obligatorio no deviene de la voluntad del testador, la que podr efectuarse r especto de las deudas indiscutidas, sobre las cuales no haya cuestin alguna en debate, en caso contrario es preferible contar con el consentimiento de los herederos. - Pagar o entregar legados. Despus de satisfechos los pasivos que el causante haya dejado y que estn debidamente acreditados, recin pueden pagarse los legados hasta donde lo permita la porcin de libre disposicin del testador, y hacerlo con conocimiento de los herederos. Si el albacea no administra la herencia el pago de los legados debe exigirse directamente a los herederos. - Vender los bienes hereditarios. Excediendo las facultades de disposicin a las de mera administracin, el albacea podr efectuar la venta de bienes siempre que se encuentre autorizado por el testador, herederos o el Juez, en los casos en que la venta sea indispensable, para pagar deudas, cumplir los legados o facilitar la particin.

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-Cumplir los encargos especiales del testador, casos en los cuales , el albacea acta como un mandatario post mortem del testador. - Sostener la validez del testamento en juicio. El albacea es parte legitimada para intervenir en todos los procesos en los que se demanda la invalidez, impugnacin o caducidad total o parcial de un testamento, por lo que debe emplazarse no slo a los herederos sino tambin al albacea, de no hacerse as se estara viciando el proceso por no estar debidamente integrada la relacin procesal.

Personera del Albacea en juicio La regla general establecida por el artculo 788 del Cdigo Civil es que el albacea no es representante de la testamentara para demandar en nombre de ella ni para responder en juicio, salvo tres excepciones puntuales: a) cuando se trate de los encargos especiales del testador, caso en el cual desempea un mandato post mortem sin representacin; b) del ejercicio de las facultades de administracin que les corresponde, como puede serlo el cobro de frutos de los bienes de la herencia contra los usuarios morosos; y c) cuando se trate de cuestionar la validez del testamento en juicio, en los que es parte legitimada, de cuyo emplazamiento no puede prescindirse.

El albacea no representa a la testamentara, pues ella en rigor no es una persona jurdica, no es un sujeto de derechos y obligacio nes, es simplemente una situacin de hecho, el de una masa heredita ria indivisa en una sucesin deferida por testamento en la que existe una pluralidad de herederos. Cuando esa misma situacin se presenta en una sucesin no regulada por testamento, toma el nombre de sucesin que asociada a la del nombre del causante se toma con frecuencia como centro de imputacin de determinados derechos u obligaciones, refirindose as verbigracia a la testamentara o la sucesin de don Juan Prez Morales, segn el caso.
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Quienes son los representantes, que debern ser los deman dantes o en su caso los demandados, son los herederos a quienes a la muerte del causante se les ha transmitido la propiedad y posesin de los bienes de la herencia. Los titulares de los crditos o los obligados al pago de las deudas son los herederos y no los albaceas que detentan simplemente la administracin de la masa indivisa, que por ende no pueden demandar ni ser demandados como personeros legales de la testamentara. Pero si no se puede conocer a los herederos por no tenerse noticias de testamento o cuando ste no contenga institucin de herederos o no se haya obtenido una declaratoria de herederos por va judicial o notarial, en esos casos quienes tengan inters en su emplazamiento debern pedir al Juez el nombramiento de Curador Procesal conforme al artculo 61 incisos 1) y 4) del Cdigo Procesal Civil, que es precisamente para aquellos casos en que el demandado es indeterminado o incierto, o cuando no comparece el sucesor procesal.

Extincin del Albaceazgo Las causas de terminacin del albaceazgo, previstas en el artculo 796 del Cdigo Civil, son las siguientes:
1.-

Por haber transcurrido dos aos desde su aceptacin , salvo

mayor plazo que seale el testador, o que conceda el Juez con acuer do de la mayora de los herederos. El plazo se fija con el propsito de evitar dilaciones a que son proclives los albaceas que tienden a prolongar su actuacin, limitando el derecho de los herederos.
1.- Por

haber concluido sus funciones . Es la forma normal de

terminacin del albaceazgo; si se llega a cumplir la voluntad del testador finaliza la ejecucin del testamento y se extingue el albaceazgo.
2.-

Por renuncia con aprobacin judicial. El albacea puede excusarse de

aceptar el cargo sin necesidad de explicar motivos por tratar se de una

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gestin de desempeo voluntario; pero una vez aceptado no puede renunciar a l, si no es por justa causa como, el grave perjuicio que puede significar el ejercicio del cargo para el designado, el inters de los propios herederos, etc. y siempre que lo autorice al Juez.
4.-

Por incapacidad legal o fsica . VI albacea puede resultar-

afectado por una incapacidad sobreviviente, que puede ser fsica o mental como una enfermedad, accidente o la privacin del discernimiento, o puede ser tambin jurdica, como una condena a una pena privativa de la libertad.
5.-

Por remocin judicial a peticin de parte debidamente funremocin es equiparable a una destitucin por un

damentada. La

incumplimiento en el desempeo de sus funciones. La remocin del albacea es definida por Guillermo Cabanellas como "la privacin del desempeo de esa funcin, ejecutoria en lo testamentario, por iniciativa de herederos o legatarios o por decisin judicial". El Cdigo Civil la en su artculo 795 como causa que da lugar a la remocin, el que el albacea no haya hecho faccin de inventario dentro de los 90 das contados a partir de la muerte del testador, de protocolizado el testamento o de su nombramiento judicial.
4.-

Por muerte, desaparicin o declaracin de ausencia. Como el albaceazgo

es un cargo de confianza, no se transmite a los herede ros. La desaparicin o la declaracin de ausencia constituyen igualmente un hecho que imposibilita el ejercicio del cargo por el designado.

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