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Porm, em razo do desastre natural que atingiu o Rio de Janeiro em Janeiro de 2011, achei interessante publicar neste espao para a reflexo de vocs.
do patrimnio do desaparecido levando sucesso provisria e sucesso definitiva. Os fins do instituto so exclusivamente patrimoniais. No Cdigo de 2002, expressamente o legislador aponta que sejam consideradas mortes presumidas as situaes que autorizam a abertura da sucesso definitiva (artigos 37 ss.). Nesse sentido dispe o artigo 6 da nova lei civil: "A existncia da pessoa natural termina com a morte. Presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva." No entanto, o novo ordenamento foi mais alm, autorizando a declarao de morte presumida em outras situaes, independentemente da declarao de ausncia: "artigo 7 - Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de ausncia: I se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida; II - se algum desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra. Pargrafo nico. A declarao da morte presumida nesses casos, somente poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do falecimento." Tudo que presumido altamente provvel, mas no constitui certeza. Caber ao juiz, na nova lei, fixar a data da morte presumida do desaparecido na sentena, requisito que essencial, melhor cabendo estabelec-la no dia da sua ltima notcia, na ausncia de critrio mais seguro, segundo a prova apresentada. A maior cautela possvel dever, no futuro, ser exigida na declarao de presuno de morte, tamanhas e to graves as conseqncias de ordem patrimonial e familiar. A nova disposio, de qualquer forma, harmoniza-se com o mencionado artigo da Lei dos Registros Pblicos: acidentes, naufrgios, incndios e outras catstrofes permitem maior grau de presuno de morte. A nova disposio menciona ainda o desaparecido em campanha ou feito prisioneiro quando no encontrado at dois anos aps o trmino da guerra. Guerra termo que deve ser entendido com elasticidade, pois deve compreender tambm a revoluo interna e movimentos semelhantes como, por exemplo, exerccios blicos. Como notamos, h situaes de desaparecimento da pessoa e de probabilidade de morte que exige uma acertamento judicial, uma sentena. Essa declarao de morte do novo cdigo, como bvio, depender sempre de sentena judicial, em procedimento no qual todas as investigaes devem ser permitidas, alm do esgotamento das buscas e averiguaes de que fala a lei. Devemos entender de forma clara as situaes de desaparecimento da pessoa e suas conseqncias jurdicas. A morte de uma pessoa pode ser incerta quando no houver notcia de seu paradeiro e houver motivo para acreditar que tenha falecido. Por outro lado, ainda que haja certeza da morte, pode haver dvida sobre o momento do passamento, a data da morte, a qual gera importantes conseqncias jurdicas, mormente no campo sucessrio. A data da morte deve ser fixada na sentena. No se apontam presunes para o juiz estabelecer essa data como ocorre no direito comparado: o critrio caber prudente deciso do magistrado, cujo cuidado deve ser extremo. A ausncia, sob o ponto de vista tcnico, cessar com o retorno da pessoa, com a certeza de sua morte ou com a declarao de morte presumida . Face possibilidade latente de reaparecimento da pessoa, afirma-se que a sentena que admite a morte presumida, embora opere efeitos em relao a todos, no faz coisa julgada. Qualquer interessado, a qualquer momento, poder impugn-la provando que teve notcias do paradeiro do desaparecido, insurgindo-se, inclusive, quanto data da morte provvel estabelecida na deciso, o que poder alterar a ordem de vocao hereditria. Twitter: @profrpadilha Facebook: Rodrigo Padilha www.constitucionalonline.com.br www.segundafaseconstitucional.com.br
Como aponta a doutrina estrangeira, se um dia o declarado morto regressa, existe desde esse momento certeza de que no faleceu e que, por isso, muito menos perdeu seus direitos. Seu patrimnio no passou aos presumidos herdeiros, tendo pertencido ao titular como anteriormente. A declarao de falecimento no ocasionou precisamente a perda da capacidade jurdica nem a transmisso de seu patrimnio aos sucessores. Questes devem ser deslindadas no tocante ao rompimento de seu vnculo matrimonial. H muitas situaes que podem advir do fenmeno, a comear pela proteo aos terceiros adquirentes de boa-f; reteno e indenizao por benfeitorias; responsabilidade pela perda ou deteriorao da coisa etc. A matria requer, sem dvida, maior aprofundamento de estudo, que diz respeito matria, entre outras, sobre herdeiro aparente e aplicao dos princpios da sucesso definitiva nas hipteses de retorno do titular do patrimnio. A verdade que durante muito tempo, sob o manto do Cdigo de 1916, convivemos sem a possibilidade de declarao de presuno de morte nas hipteses do novo artigo 7 e sua omisso no foi sentida ou reclamada pela sociedade. A nosso ver, as inconvenincias de termos essa possibilidade na lei superam nitidamente as vantagens. _________________ *Juiz aposentado do 1 Tribunal de Alada Civil - scio do escritrio Demarest e Almeida Advogados. Autor de obra completa de Direito Civil em seis volumes