La punibilidad

http://www.terragnijurista.com.ar/lecciones/leccion18.htm Desarrollo Temtico: Pto. 1: Concepto y naturaleza. (pgs. 2/4); Pto. 2: Condiciones de operatividad de la coercin. Condiciones de carcter procesal y condiciones de carcter penal.(pgs. 4/6); Pto. 3: Las condiciones objetivas de punibilidad. (pg. 6/10); Pto. 4: Las excusas absolutorias. Anlisis. (pgs. 10/13); Pto. 5: Ejercicio de la accin procesal penal. - La accin pblica, formas. La accin privada. Concepto y caracteres de cada una. (pgs. 13/19); Pto. 6: Extincin de la accin penal: Muerte del imputado. Amnista. Renuncia del agraviado. Oblacin de la multa. Prescripcin: causas de suspensin e interrupcin. (pgs. 19/28); Pto. 7: La suspensin del juicio a prueba. (pgs. 28/30); Pto. 8: Consideracin del indulto como factor extintivo de la accin procesal penal. (pg. 31) GUA DE MATERIAL DE ESTUDIO: Punto del Programa 1a8 2 Libro Ubicacin

T.I -P.Tercera- (Cap.XXXVII)

Pto. 1: LA PUNIBILIDAD: concepto y naturaleza - Por Hemilce M. Fissore La punibilidad, en stricto sensu, es la posibilidad de coercin penal. Es decir, la posibilidad efectiva de imponer la pena merecida. Puede suceder que al delito no le siga como consecuencia jurdica la aplicacin de una pena, porque la ley determina que ella no debe operar en ese supuesto particular, pese a la existencia de un delito; o lo que es lo mismo, pese a la existencia de una conducta tpica, antijurdica y culpable. En estos casos el Estado debe inhibirse de ejercer su poder punitivo, por no cumplirse precisamente el requisito de la punibilidad. As las cosas, el debate surge en torno -como ocurre en la mayora de las figuras jurdicas- a la naturaleza de la punibilidad. Es decir, en determinar si es un elemento ms integrativo del concepto del delito o, si por el contrario, queda fuera de l. No es en consecuencia, un problema de la teora del delito, sino un problema que se plantea y resuelve directamente dentro del mbito de la Teora de la Responsabilidad Penal. Se trata de un grupo de casos de excepcin en el cual la pena carece de operatividad, ya sea por razones propias del derecho penal sustancial, o correspondientes al campo del derecho procesal penal. Por lo tanto, es posible afirmar que: puede haber delito sin punibilidad, o que: puede haber delito sin que opere la coercin penal. El trmino punibilidad corresponde al sector de la doctrina que esgrime que el delito no se conforma slo con sus caracteres generales y especficos, sino que demanda tambin otro presupuesto, precisamente: la punibilidad. Cuyo aspecto negativo resultaran as, las denominadas excusas absolutorias. En ese orden, la sntesis argumental de esta corriente resulta: el delito es una conducta tpica, antijurdica, culpable y punible. La punibilidad es un carcter ms en la definicin del delito, no una tautologa [1], desde que puede estar ausente, pese a la presencia de las restantes caractersticas. Dejemos una vez ms en claro que, la punibilidad no compone el concepto de delito, sino que conforma una categora dogmtica distinta e independiente de la teora del delito. Un hecho, por ser tpico, antijurdico y culpable, ya es delito. Por lo cual, en esta instancia, corresponde analizar si opera jurdicamente o no la sancin penal merecida en virtud de ese delito, para llegar a afirmar que adems es punible. En sntesis, podemos caracterizar a las condiciones de punibilidad por ser: 1.- SUBJETIVAS: slo se refieren a la posibilidad de sancionar a determinados intervinientes en el delito, sin afectar su objetiva relevancia jurdico-penal, la cual beneficiara con la impunidad a todos los partcipes[2]. Por ello, se suele denominar tambin a las causas penales de exclusin o levantamiento de la punibilidad, como causas personales. 2.- INDEPENDIENTES DE LA TEORA DEL DELITO: su concurrencia no afecta la existencia del delito, aunque no se pueda aplicar la sancin penal merecida, no deja de haber una accin tpica, antijurdica y culpable. 3.- INSPIRADAS EN CRITERIOS POLTICOS CRIMINALES: el legislador ha priorizado a stos por sobre el inters pblico en el castigo penal.

Pto. 2:

Condiciones de Operatividad de la Coercin

Cometido el delito, ser necesaria la concurrencia de determinadas condiciones para que pueda operar la respuesta penal. Estas condiciones no slo pertenecen al Derecho Penal Material, sino algunas tambin al Derecho Procesal Penal, con lo cual tenemos: condiciones de Operatividad de la Coercin Penales yProcesales. A saber:

a) CONDICIONES DE CARCTER PENAL: son aqullas de las que depende el poder penal estatal de castigar en s mismo. Puede tratarse de causas que excluyen o causas que cancelan la punibilidad. Ambas son siempre personales, pero se diferencian en cuanto a que las primeras resultan anteriores o concomitantes al hecho. Mientras que las segundas requieren de circunstancias sobrevinientes al delito. Citemos algunos ejemplos. Dentro del Ttulo correspondiente a los Delitos contra la propiedad, el art. 185 del Cdigo Penal, prev la exclusin de la responsabilidad penal en los casos de hurtos, defraudaciones o daos, cuando stos fueran causados recprocamente por los cnyuges, ascendientes, descendientes y afines en lnea recta; por el consorte viudo, respecto de las cosas que pertenecan a su cnyuge y que no hubiesen pasado a poder de terceros; o por los hermanos y cuados, siempre que stos viviesen juntos. En igual sentido, el art. 43 dispone la exclusin de la pena para el autor de la tentativa cuando ste desiste voluntariamente del delito. Mientras que, respecto a las causas que cancelan la punibilidad, hallamos ejemplos de ellas en los siguientes artculos del Cdigo Penal: art. 65 sobre prescripcin de las penas, art. 68 sobre indulto del reo, art. 69 sobre perdn otorgado por la parte ofendida, art. 132 (modificado por ley 25.087) establece la posibilidad de que la vctima mayor de 16 aos de ciertos delitos contra la integridad sexual proponga un avenimiento con el imputado y as dejar extinguida la accin penal. A lo que podramos agregar otros supuestos especiales como: art. 43 que prev el desistimiento en la tentativa, art. 44 -ltimo prrafo- sobre exclusin de la pena en el delito imposible por falta de peligrosidad, o art. 117 sobre la retractacin pblica del culpable de injuria o calumnia. b) CONDICIONES DE CARACTER PROCESAL: son las que incluyen las exigencias del propio debido proceso legal, como ineludible presupuesto constitucional. stas impiden el castigo, no por afectar la potestad estatal de castigar en s misma -como en el caso anterior-, sino por tener como principal objetivo evitar el inicio o la prosecucin de un proceso penal. Razn por la cual, a estas condiciones suele llamrselas tambin: requisitos de perseguibilidad. Pese a su carcter material, el Cdigo Penal Argentino se refiere en varias ocasiones a ellas, lo cual reviste un fundamento tambin constitucional: establecer un mnimo que deje a salvo el principio de igualdad ante la ley, frente a la diversidad de legislaciones procesales penales. Se trata, en definitiva, de condiciones para ciertos delitos, para ciertas acciones privadas o dependientes de instancia privada, y para la extincin de la accin penal. Tal como ocurre con: I.- El desafuero, el juicio poltico o el jurado de destitucin. II.- La necesidad de denuncia del agraviado, su tutor, guardador o responsable, en los delitos de accin pblica dependiente de instancia privada; y de querella del ofendido penal, en los ilcitos de accin privada. III.- La ausencia de impedimentos de perseguibilidad (art. 59 C.P.)[3]. Pto. 3: Las condiciones objetivas de punibilidad

Como ha quedado de manifiesto precedentemente, consideramos a la punibilidad propiamente dicha como una categora independiente dentro del concepto sistemtico de delito, siendo uno de sus caracteres relevantes la subjetividad, es decir, el hecho de referirse a la operatividad del castigo penal con relacin a determinadas personas. Sin embargo, las condiciones de punibilidad que aqu veremos constituyen algo diverso, ya que su naturaleza no es subjetiva como en el caso anterior sino, por el contrario, objetiva. Estas condiciones se refieren al hecho y no a las personas. Con lo cual se vinculan a la objetiva relevancia jurdico-penal del hecho en s mismo, quedando comprendidas dentro de la categora de la tipicidad. Y no ya como categora autnoma, tal cual es el caso de la punibilidad stricto sensu. De este modo, las condiciones objetivas de punibilidad subordinan el castigo de todos y no slo de algunos intervinientes. Se trata entonces, de circunstancias tpicas ajenas al comportamiento o al resultado del hecho punible. stas se encuentran descriptas por la ley penal en la figura respectiva y slo aluden a: modalidades de ejecucin (Art. 97 C.P.), calidades del autor (Art. 143 C.P.), ocasin (Art. 108 C.P.), o condiciones del supuesto tpico(Art. 115 C.P.). Zaffaroni se cuestiona sobre la existencia de estas condiciones objetivas de punibilidad. Basndose para ello en la idea de que su existencia unitaria choca fuertemente con el principio de culpabilidad. Si se pretende que haya elementos objetivos de los cuales depende la punibilidad y que no resultan abarcados por el conocimiento o la posibilidad de conocimiento, entonces no se estara cumpliendo la mxima penal de que no hay delito si por lo menos no tiene la forma tpica culposa. Pero luego dicho autor hace algunas concesiones, y concluye afirmando que no habra ningn problema en admitir estas condiciones en tanto se trate de meros requisitos de perseguibilidad del delito, es decir, de condiciones procesales de operatividad de la coercin penal. El riesgo surge al otorgarles carcter de derecho penal de fondo y extraer de los tipos objetivos ciertos elementos para trasladarlos a este nivel, sin que puedan ser comprendidos por el conocimiento en el dolo o por la posibilidad de conocimiento en la culpa[4]. Sin embargo, si consideramos a estas condiciones como parte integrante del tipo objetivo, ya que delimitan la tipicidad de un evento y operan restringiendo la punibilidad en sentido amplio, resulta indiferente que estas circunstancias sean comprendidas por el dolo o la culpa, constitutivas stas ltimas del tipo subjetivo. Podrn serlo o no segn las particularidades de cada caso. Entretanto Bacigalupo, fiel a su teora de la Responsabilidad por el hecho[5], se refiere a la exclusin de la punibilidad por la reducida ilicitud del hecho tpico, como un caso de: Ausencia de Responsabilidad por el hecho. El autor afirma que en el mbito de las excusas absolutorias o fundamentos que excluyen la

punibilidad, se encuentran puntos de vista que renen simultneamente elementos correspondientes a las causas de justificacin y a las de inculpabilidad. Tal sera el caso de las condiciones objetivas de punibilidad o como l las denomina- excusas absolutorias objetivas, las cuales no contienen un derecho a obrar de un cierto modo pero que, en el marco de la participacin, operan como causa de justificacin respecto de todo lo partcipes ya que rigen ilimitadamente[6]. Por su parte, Jimnez de Asa, tomando como fuente principalmente a la doctrina alemana, se refiere a las condiciones objetivas como: presupuestos de punibilidad, y entiende que se trata de aqullos de los que el legislador hace depender la efectividad de la pena conminada y que, por ser extrnsecos e independientes del acto punible mismo, no quedan abarcados por la culpabilidad de su autor[7]. En sntesis y para concluir el tema, repasemos las condiciones objetivas de punibilidad previstas por nuestro Cdigo Penal: I.- Consumacin o tentativa de suicidio: para que sea penado quien instiga o ayuda al suicida (art. 83); II.- Notoriedad o constancia del embarazo: para ser merecedor de castigo penal, quien con violencia haya causado un aborto sin tener la intencin de hacerlo (art. 87); III.- Muerte o lesiones en la ria tumultuaria cuyo autor no consta. (art. 95/96); IV.- Desacreditacin pblica por no desafiar o por rehusar un desafo: en caso de duelo (art. 99); V.- Exposicin involuntaria para terceros de exhibiciones obscenas (art. 129, 1 prr.); VI.- Grave dao a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido: en caso de privacin ilegtima de la libertad (art. 142, inc. 3); VII.- Produccin de perjuicio a terceros en la publicacin de correspondencia privada (art. 155); VIII.- Dao, peligro o perjuicio posible o probable, por la divulgacin de secretos sin justa causa (art. 156), por destruccin o inutilizacin de obras destinadas a la defensa comn contra desastres (art. 188, 1 prr.), por delitos contra la seguridad de los medios de transporte y comunicacin (art. 190), o por la falsificacin de documentos (arts. 292/293)[8]; IX.- Previa declaracin de insolvencia fraudulenta o culpable: para el caso de quebrados y otros deudores punibles (arts. 176/180); X.- Publicidad en la instigacin a cometer un delito (art. 209); XI.- Publicidad en la apologa del crimen (art. 213); XII.- Alzarse pblicamente en los casos de sedicin (art. 230, inc. 2), XIII.- Ejercicio de funciones pblicas en caso de atentado o resistencia contra la Autoridad o sus agentes (arts. 237/239); XIV.- Aviso o cualquier forma documentada de interpelacin en el uso irregular de cheques (art. 302), etc. Existieron tambin en nuestra legislacin penal otras condiciones que actualmente encuentran derogadas, como por ejemplo: 1) divorcio previo para perseguir el adulterio (art. 74 derogado por ley 24.453), 2) ejercicio de funciones pblicas en caso de desacato (art. 244 derogado por ley 24.198), etc. se

Pto. 4:

Las Excusas Absolutorias

Denominamos as a las causas personales de exclusin o levantamiento (o cancelacin) de la pena merecida por una accin tpica, antijurdica y culpable. Las mismas se establecen por puras consideraciones poltico-criminales, basadas stas ltimas en la priorizacin legislativa de ciertos intereses jurdicos distintos a los que normalmente informan a la potestad estatal de castigar o, lo que es lo mismo, a la infraccin de la norma primaria[9]. El ms clsico ejemplo al respecto, se halla en el Art. 185 del C.P. En este caso, como en otros de similares caractersticas, la coercin penal no puede ponerse en marcha y son causas que slo benefician al que se encuentra comprendido en ellas, al autor o cmplice en forma individual, pero sin extenderse a los otros concurrentes. En la normativa analizada: cnyuges, ascendientes, descendientes, afines en lnea recta, consorte viudo (con ciertas reservas), y hermanos y cuados cuando viviesen juntos. En cuanto a los efectos de la excusa absolutoria, la jurisprudencia -en coincidencia con la doctrina mayoritaria- ha manifestado que ella no hace desaparecer el delito, sino su punibilidad. Con lo cual, el sujeto sobresedo por hurto a un pariente -por ejemplo- que mediante ardides vendi a terceros lo sustrado, responde por defraudacin, aunque por aplicacin del art. 185 no pueda hacerlo por hurto[10]. Podemos retomar aqu la distincin que efecturamos con anterioridad respecto de las causas personales que excluyen la penalidad y las que las cancelan. Recordemos que, mientras en las causas que excluyen la penalidad las circunstancias legalmente relevantes deben hallarse al momento del hecho; en las causas que cancelan la penalidad, las mismas son sobrevinientes al hecho, posteriores al mismo. Obviamente las causales que cancelan la pena tambin la excluyen, slo que la exclusin es a posteriori y no ab initio. Por ejemplo, en el desistimiento de la tentativa (art. 43), la conducta es punible hasta el instante en que se desiste la comisin del ilcito, recin con el desistimiento aparece la impunidad de la tentativa, despus de haber surgido ya la posibilidad de coercin penal.

Dentro de las CAUSALES PERSONALES QUE EXCLUYEN LA PUNIBILIDAD, encontramos: el mencionado art. 185, que en caso de hurto, defraudaciones o daos recprocos, excluye la responsabilidad penal (no la civil) de ciertos familiares. Como tambin, el art. 88 in fine, el cual hace lo propio ante la tentativa de la mujer embarazada de su propio aborto. Y, dentro de los delitos contra la Administracin Pblica, el art. 279 inc. 2, confiere la exclusin de la punibilidad al autor del encubrimiento, cuando el ilcito no estuviese previsto con pena privativa de la libertad y se cometiere por imprudencia en el sentido que detalla el inc. 2 del art. 278 del C.P. Tambin incluimos dentro de la primer clasificacin otras causales que no se refieren directamente a las calidades personales del autor, sino a circunstancias particulares en las cuales el autor comete el delito. Tal es el caso enunciado en el Art. 115 del C.P., referido a la impunidad de las injurias proferidas por litigantes, apoderados o defensores en sus escritos, discursos o informes, producidos stos ante los tribunales y no dados a conocer pblicamente[11]. Nos resta analizar entonces las CAUSALES PERSONALES QUE CANCELAN LA PUNIBILIDAD, y aqu hallamos -entre otras-: el desistimiento voluntario de la tentativa (art. 43), la retractacin pblica previa o concomitante con la contestacin de la querella en los delitos contra el honor (art. 117), la exencin de la pena en las injurias recprocas (art. 116). Ratifica la jurisprudencia lo antes dicho, al referirse al artculo 117 del C.P. diciendo: la retractacin del acusado por injuria o calumnia contra un particular o asociacin, antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo, tiene por efecto, nicamente, que el querellado quede exento de pena. Esta mera exencin de pena no implica decir que el hecho no constituye delito...[12].

Pto. 5:

Ejercicio de la Accin Procesal Penal

Respetando la clasificacin de las condiciones de operatividad de la coercin que efecturamos en el punto 2 de esta leccin, y habindose tratado ya aqullas de carcter penal en sentido material (causas que excluyen o cancelan la punibilidad), corresponde ahora abordar las denominadas: condiciones procesales de operatividad de la coercin penal. De ms est decir que el estudio de las mismas resulta ajeno a nuestra materia, correspondindole ste al Derecho Procesal Penal. Sin embargo, las trataremos tambin aqu, ya que el mismo Cdigo Penal contiene diversas disposiciones de carcter formal. Zaffaroni propone al respecto la siguiente clasificacin: a) condiciones que rigen para ciertos delitos, b) condiciones que rigen para el ejercicio de las acciones procesales en general, y c) la ausencia de impedimentos de perseguibilidad.[13] Ahora bien, para poder comprender esta cuestin es preciso analizar previamente otra, tal cual es el: ejercicio de las acciones. Qu es una accin procesal penal? Se trata del poder o potestad de poner en funcionamiento la actividad jurisdiccional del juzgador (tribunal o juez, segn los casos), con el fin de que ste se pronuncie (al dictar sentencia) sobre la punibilidad de hechos que el que ejerce dicho poder considera que constituyen delito. La accin procesal penal o accin penal (como la llaman los procesalistas) es siempre de carcter OFICIAL. Es decir, el rgano pblico debe siempre promoverla y llevarla adelante, sin que pueda abstenerse de hacerlo por motivos de oportunidad poltica. Y adems, la accin penal es por regla: PBLICA. Lo que significa que su titularidad y ejercicio corresponden al Estado a travs del Ministerio Pblico Fiscal. Pero sta es slo la regla, en nuestro ordenamiento el Art. 71 prev dos excepciones al respecto: 1) las acciones penales dependientes de instancia privada, y 2) las acciones penales privadas. Analicmoslo con detenimiento[14]: Como viramos, la regla general en la materia es el carcter pblico de la accin penal. Ello surge del art. 71 que establece que debern iniciarse de oficio todas las acciones penales con excepcin de las que dependieren de instancia privada y las acciones privadas (arts. 72 y 73 C.P.), en concordancia con el artculo 120 de la Constitucin Nacional (texto reformado en 1994), conforme al cual: el Ministerio Pblico tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad, de los intereses generales de la sociedad. Los caracteres de la accin penal pblica son: oficialidad, legalidad u obligatoriedad, irretractabilidad, e indivisibilidad.[15]

La oficialidad de la accin significa que la misma debe promoverse por el Ministerio Pblico, sin necesidad y con independencia, de cualquier instancia o manifestacin de voluntad del ofendido o de cualquier otro particular. La legalidad u obligatoriedad refieren a que el Ministerio Fiscal debe promover la accin, ante el mero conocimiento, por cualquier va, de la posible comisin de un hecho con apariencia delictual, sin que pueda dejar de hacerlo por razones de oportunidad, mrito o conveniencia, menos an por cualquier manifestacin de voluntad en contrario del titular del bien jurdico protegido. Por su parte, la irretractabilidad de la accin implica que, una vez promovida, la misma no puede suspenderse o dejarse sin efecto, salvo disposicin legal expresa en contrario, debiendo continuarse hasta que el proceso culmine por sobreseimiento o sentencia de condena o absolucin; an a pesar de cualquier inters o manifestacin de voluntad en contrario de la vctima del delito o su eventual conciliacin con el autor. Y finalmente, la indivisibilidad trae como consecuencia que la accin debe dirigirse contra todos los posibles autores o partcipes en el hecho, no pudiendo hacrselo solo respecto de alguno de ellos. Con esas caractersticas huelga decir que la vctima resulta totalmente ajena al ejercicio de la accin. Debe reconocerse que, no obstante la rigurosidad de las caractersticas sealadas a la accin penal pblica, las mismas han sido en cierto modo flexibilizadas por la incorporacin al Cdigo Penal del instituto de: Suspensin del juicio a prueba, por ley 24.316 (que ms adelante estudiaremos). As como el instituto similar estatuido por la ley 23.737 (art. 18), para permitir el tratamiento de desintoxicacin y rehabilitacin del imputado de tenencia de estupefacientes para uso personal que dependiere fsica o psquicamente de ellos. No obstante, hoy en da, ya casi nadie desconoce el derecho de la vctima a intervenir en el proceso penal asumiendo el rol de parte querellante, variando las distintas regulaciones, segn se trate del Cdigo Procesal Penal de la Nacin y los Cdigos de las distintas provincias, en cuanto a los alcances de dicha intervencin, las facultades reconocidas y el mayor o menor grado de autonoma en cuanto a la iniciacin, impulso y recursos. Primera excepcin: ACCIN DEPENDIENTE DE INSTANCIA PRIVADA. En un rgimen predominantemente publicista como el descripto, las acciones dependientes de instancia privada (art. 72 C.P.), constituyen una concesin a favor de la voluntad y el inters de la vctima, pues en ellas se supedita a la denuncia o acusacin del agraviado o de su tutor, guardador o representantes legales, la decisin de instar el inicio o promocin de las mismas. El fundamento de estas acciones es tutelar el inters de la vctima que, a pesar de la lesin a sus derechos que implican los delitos de que se trata, puede legtimamente preferir evitar la divulgacin del hecho y toda las consecuencias que para su intimidad representa la tramitacin del proceso penal. Impedir en definitiva, el riesgo de la revictimacin. El fundamento aludido, sin embargo, slo es vlido respecto de los delitos previstos en el inciso 1 del artculo 72 (arts. 119, 120 y 130 Cdigo Penal), pues se trata de delitos que, por sus connotaciones sexuales, su divulgacin puede afectar legtimos sentimientos de la vctima. Aunque con distinto alcance, tambin puede aplicarse este fundamento a los casos del inciso 3 del art. 72 (impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes), en cuanto al dao que la ventilacin del proceso puede significar para los hijos menores. En cambio el supuesto del inciso 2 del artculo 72 (lesiones leves dolosas o culposas) es ajeno a los fundamentos de la norma y sera ms propio incluirlo entre los delitos de accin privada (artculo 73 Cdigo Penal). En estos casos, entonces, la iniciacin de la accin est subordinada a la instancia inicial del ofendido o sus representantes, mediante denuncia o querella. Pero efectuada dicha instancia estas acciones participan de todos los dems caracteres de las acciones pblicas: el Ministerio Pblico debe continuarlas oficiosamente contra todos los eventuales autores y partcipes, no pudiendo retractarla. Por eso se dice que, en realidad, se trata de acciones pblicasdependientes de instancia privada. Slo se excepta de lo dicho: la posibilidad de extinguir la accin penal por avenimiento, propuesto libremente y en plenas condiciones de igualdad por la vctima, y aceptado por el tribunal en mejor resguardo de su inters (art. 132 C.P.). Con lo cual, este instituto constituye una excepcin a la irretractabilidad de la accin penal. Segunda excepcin: LAS ACCIONES PENALES PRIVADAS. En un muy reducido grupo de delitos (art. 73 C.P.), todos ellos de escasa gravedad, cede la regla del carcter pblico de la accin. Se trata de los delitos de accin privada, cuya titularidad y ejercicio corresponde al agraviado o sus guardadores o representantes legales, y -slo en los casos de calumnias e injurias- al cnyuge, hijos, nietos o padres sobrevivientes, despus de la muerte del ofendido (art. 75 C.P.). Aqu nicamente puede procederse por iniciativa de los mencionados, no pudiendo hacerlo de oficio el Ministerio Pblico (art. 76 C.P.). Al ofendido o representantes, compete no slo el impulso inicial sino tambin instar la continuidad del procedimiento, impulsndolo hasta el dictado de la sentencia. Es decir que, a pesar de la terminologa del artculo 73 del Cdigo Penal, no basta la simple denuncia, siendo necesario el ejercicio de la accin por va de querella. El carcter distintivo de esta accin es su disponibilidad por el ofendido, lo que supone tambin su retractabilidad. Pues ste puede no slo suspender su ejercicio, sino tambin renunciar a la misma con efecto extintivo (art. 59 inc. 4 C.P.), antes o despus de haber iniciado el proceso. Incluso despus de dictada la sentencia condenatoria es admitido el perdn del ofendido con efecto extintivo de la pena (art. 69 C.P.). En este caso el perdn a cualquiera de los partcipes beneficia a los otros, lo que relativiza el carcter divisible de esta accin[16].

La disponibilidad de esta accin por la vctima, permite que la misma se concilie con el autor del delito, componiendo privadamente el conflicto por l suscitado.

Pto. 6:

Extincin de la accin penal.

Para que opere una causal extintiva de la accin penal (o de la pena), debern concurrir los siguientes requisitos: 1) no debe tratarse de una novacin legislativa ms favorable para el reo, 2) debe constituir un suceso posterior al momento de consumacin del delito, y 3) debe resultar un modo anormal de cancelacin de la pena. Las Las causales que estudiaremos a continuacin son: muerte del imputado, amnista, renuncia del agraviado, oblacin de la multa, y prescripcin. cuales, excepto la oblacin de la multa, se encuentran previstas en el artculo 59 de nuestro Cdigo Penal.

1) MUERTE DEL IMPUTADO: Consiste en la extincin de la pretensin punitiva del Estado en virtud de la muerte del autor o partcipe del delito objeto del proceso, y con respecto a dicha persona, ya sea que se tratase de un condenado o de meramente un imputado. El fundamento de esta causal radica en el: Principio de personalidad de la pena, con lo cual la pena nunca podr trascender la persona del que la sufre ya que tiene su finalidad con relacin al sujeto de la misma. Mientras, que sus principales caractersticas son: a. Es una causal general: se refiere a cualquier clase de acciones penales, b. Es una causal personal: sus efectos slo alcanzan a la persona del imputado o condenado fallecido. Finalmente, el presupuesto de esta causal es: la muerte del sujeto. Puede tratarse de la muerte natural o real (art. 103 C.C.), que se produce en el instante en que se detienen las funciones cardiocirculatorias y respiratorias; o puede tratarse de un proceso irreversible de muerte cerebral (art. 23 Ley de Transplante de rganos N 24.193). 2) AMNISTA: Esta causal en cambio, es un acto de gobierno de naturaleza poltico-jurdica, por el cual el Poder Legislativo fundado en graves razones de orden pblico y por medio de una ley con efecto retroactivo, declara el olvido de ciertos delitos o contravenciones[17]. Por lo tanto, el fundamento aqu resulta una necesidad extraordinaria y superiorque obliga a optar por el mal menor de dejar impunes ciertos hechos delictivos ya ocurridos, a fin de restablecer la paz social. Corresponde entonces al Congreso de la Nacin, amnistiar: a. las infracciones previstas por el Cdigo Penal y sus leyes reglamentarias, excepto: delitos de imprenta (art. 32 CN), b. contravenciones a las Leyes Federales. Mientras que es materia de las Legislaturas Provinciales conceder amnista: a. a contravenciones a los Cdigos de Faltas (potestad no delegada a la Nacin), y b. en relacin a los delitos de imprenta. Los caracteres distintivos de esta institucin resultan: a) Generalidad: expresamente consagrado en el inciso 20 del artculo 75 de nuestra Ley Suprema, razn por la cual su inobservancia puede dar lugar a la declaracin judicial de inconstitucionalidad de la ley que concede la amnista. Comprende a su vez, otros dos caracteres: 1) Objetividad e Impersonalidad (se amnistan hechos no personas), 2) Totalidad (alcanza a todos los hechos, cualquiera sea su tipo, y sean nicos o plurales). Por ello, mientras otras causales (muerte, prescripcin, etc.) eliminan la punibilidad slo en relacin al o a los partcipes a quienes benefician; la amnista extiende sus beneficios a todos los intervinientes en el proceso ejecutivo de los hechos comprendidos en la medida (autores y coautores, cmplices necesarios y no necesarios, e instigadores). b) De orden pblico: la extrema determinacin de clemencia que adopta el Congreso no puede verse desvirtuada ni entorpecida por la valoracin individual que pretenda hacer de su conveniencia cada uno de los beneficiados por la amnista, y su cumplimiento se impone coactivamente, independientemente del inters personal de alguien sobre la continuidad del curso de la actividad represiva. c) Irrenunciabilidad: como consecuencia de lo antes dicho, los efectos de la amnista no pueden ser rehusados ni rechazados por sus beneficiarios, ya que constituyen derechos no disponibles por sus titulares, en resguardo de los fines de orden pblico que determinaron su sancin. d) Irrevocabilidad: una vez reconocidos los beneficios de la amnista por una resolucin judicial pasada en autoridad de cosa juzgada, stos son irrevocables.

3) RENUNCIA DEL AGRAVIADO: Consiste en la dimisin hecha por el agraviado u ofendido por el delito, a su facultad de iniciar o proseguir el ejercicio de la accin penal, siempre que se trate de un delito de accin privada (art. 73 C.P.). El fundamento de esta causal extintiva, por su parte, se vincula con la naturaleza del bien jurdico ofendido en el que el inters del particular se torna tanto o ms importante que el del propio Estado. Siendo sus notas distintivas: a. Es un acto unilateral que para perfeccionarse no necesita el consentimiento del favorecido. b. Puede ser general o personal: la ley se refiere a la renuncia del agraviado sin restriccin alguna. c. Slo perjudica al renunciante y a sus herederos: la renuncia no puede hacerse extensiva a las dems personas ofendidas por el supuesto hecho delictuoso. d. Es irretractable por el renunciante, y es irrenunciable por el beneficiario. 4) OBLACIN DE LA MULTA: La oblacin voluntaria de la multa es una causal no enumerada (en el art. 59 C.P.) o impropia de extincin de la accin penal, pero prevista expresamente en el artculo 64 de la Ley Penal. En virtud de ella se hace cesar la facultad de perseguir y juzgar un hecho delictuoso ya ocurrido, impidiendo as un pronunciamiento jurisdiccional condenatorio, a partir del pago por el imputado de un monto determinado de la multa que le hubiese correspondido. Reviste entonces un carcter netamente personal. Con lo cual, si el delito ha sido obra de varios partcipes, la accin slo se extinguir respecto de aquel que hizo el pago. Como bien afirma Carlos Luis Lascano (h)[18]: Lo que se pretende es la liberacin de la sancin informal y estigmatizante que significa el sometimiento a proceso penal. Es el precio que el ciudadano paga por detener el funcionamiento de la maquinaria estatal represiva. Este instituto es viable slo cuando se trate de delitos reprimidos exclusivamente con pena de multa. Y no ser factible tampoco cuando pueda aplicarse, aunque sea en abstracto, otra pena: alternativa, conjunta, accesoria o complementaria. Por ltimo, los efectos de la sentencia condenatoria que recepta la oblacin voluntaria de la multa, no produce efecto a los fines de: la reincidencia, la concesin o revocacin de la condena condicional, la revocacin de la libertad condicional, la medida de la pena, o la interrupcin de la prescripcin. 5) PRESCRIPCIN: En este caso, la accin penal se extingue por el mero transcurso del tiempo desde la comisin del delito, segn los plazos legales. La prescripcin no borra el hecho penalmente tpico, antijurdico y culpable, sino lo que elimina es su punibilidad; ya que extingue la persecucin penal sea sta: pblica de oficio, pblica dependiente de instancia privada o privada. Y con respecto slo a los responsables a quienes beneficia, subsistiendo en relacin a los dems. Sobre su fundamento no es ya aqu pacfica la doctrina, y se han procurado diversos argumentos, tales como: Las dificultades probatorias, dado que el transcurso del tiempo hace desaparecer los rastros y efectos del delito, y paralelamente torna compleja tambin la prueba de descargo. La seguridad jurdica, porque la prescripcin elimina un estado de incertidumbre en las relaciones jurdico-penales entre el delincuente y el Estado. La desaparicin de la necesidad de la pena, ya que el derecho penal no debe actuar sobre quien ha logrado su reinsercin social, al abstenerse de delinquir durante un largo tiempo (prevencin especial). La desaparicin del dao social, en virtud de que el paso del tiempo produce el debilitamiento o la destruccin de los efectos morales del delito en la sociedad, tornndose tambin en este caso intil la reparacin penal (prevencin general). La observancia de los Pactos Internacionales de Derechos Humanos, los cuales exigen el dictado de sentencia en un plazo razonable. En cuanto a los caracteres de la prescripcin, podemos citar: a) Personal: elimina la punibilidad slo en relacin al autor o partcipe a quien beneficia, dejndola subsistente para todos los dems. Por ello tambin, corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los responsables del delito (Art. 67, lt. prr. C.P.). b) De Orden Pblico: La prescripcin opera de pleno derecho y debe ser declarada de oficio[19]. c) Irrenunciable: como consecuencia de la caracterstica anterior, la prescripcin penal se encuentra al margen del inters individual[20]. En cuanto al tiempo que debe transcurrir para que opere esta causal, el Art. 62 C.P. prev diferentes plazos segn la especie y medida de la pena conminada legalmente en abstracto, para el delito imputado. A saber: 15 aos: para penas perpetuas, Mximo legal: para penas de reclusin o prisin, siempre que no supere los 12 aos, ni resulte inferior de 2. 5 aos: para la pena de inhabilitacin perpetua, 1 ao: para la pena de inhabilitacin temporal, 2 aos: para la pena de multa. Causas de suspensin e interrupcin: a.- SUSPENSIN:

Importa la detencin o paralizacin de una accin penal ya ejercida, o la iniciacin de aqulla cuyo ejercicio es inminente. Y una vez removida la causa de suspensin, se reanuda el cmputo de los plazos. Es decir, el tiempo ya transcurrido no se pierde, se adiciona al que pueda transcurrir en el futuro. Esta es la diferencia esencial con las causales de INTERRUPCIN de la prescripcin de la accin penal. Estas causales de suspensin son: 1) Cuestiones previas y cuestiones prejudiciales: (art. 67, 1 prr.) no pueden ser situaciones de hecho, sino cuestiones jurdicas (constitucionales, penales, civiles, administrativas, etc.), cuya decisin concreta depende de un juez que es extrao al penal en cuestin. Se diferencian en cuanto, las cuestiones previas deben ser decididas antes del proceso penal, pero no hace coza juzgada (ej.: juicio poltico o jurado de enjuiciamiento). Mientras las cuestiones prejudiciales no son anteriores, ni impiden la iniciacin o prosecucin del proceso penal, pero obstan el dictado de la sentencia en sede penal hasta tanto exista una resolucin en otro juicio, que s hace cosa juzgada (ej.: juicio civil de validez o nulidad del matrimonio proceso penal por el delito de bigamia). 2) Delitos contra la Administracin Pblica: (Art. 67, 2 prr.) la suspensin se mantiene mientras el funcionario involucrado desempee algn cargo pblico. Abarca los siguientes delitos: cohecho, malversacin de caudales pblicos, peculado de bienes y servicios, negociaciones incompatibles con el ejercicio de funciones pblicas, exacciones ilegales, enriquecimiento ilcito de funcionarios y empleados pblicos, y prevaricato. 3) Delitos contra el orden constitucional y la vida democrtica: (Art. 67, 3 prr.) son los previstos en el Art. 226 (rebelin) y 227 bis (consentimiento o cooperacin en ella) de nuestra Ley Penal. Aqu se suspende el curso de la prescripcin para todos los partcipes hasta que se produzca el restablecimiento del orden constitucional. 4) Suspensin del juicio a prueba o probation: (Art. 76 ter) Esta figura, como se ver en el punto subsiguiente del programa, fue incorporada en nuestro Cdigo Penal por la Ley 24.316, y establece que el tribunal segn la gravedad del delito, podr disponer la suspensin de un juicio penal durante el trmino de uno a tres aos; durante el cual se suspender tambin la prescripcin de la accin penal. b.- INTERRUPCIN: Implica la eliminacin del tiempo que ya ha transcurrido hasta que se produjo el hecho interruptivo, es decir, el plazo de la prescripcin vuelve ha contarse desde cero. Por lo tanto, es presupuesto de esta causal que el trmino de prescripcin haya comenzado a correr y no se encuentre suspendido. stas son: 1) Comisin de un nuevo delito: (Art. 67, 4 prr.) en este caso el autor o partcipe de un nuevo delito consumado o meramente tentado, se perjudica con la interrupcin del trmino de la prescripcin de la accin penal emergente de un delito anterior ejecutado por esa misma persona. No es necesario que el delito sea punible, ya que la causa interruptiva no es la condena, sino el hecho que la motiva. 2) Secuela del juicio: (Art. 67, 4 prr.) esta causal en particular ha provocado mltiples interpretaciones a nivel doctrinario y jurisprudencial, dada la vaguedad de la expresin utilizada por el legislador. No obstante, nuestros tribunales ha procurado delimitar el alcance de este trmino. Pudiendo definirla como: ... aquellos actos procesales que mantienen en movimiento la accin penal, con fuerza legal suficiente para enervar los efectos de la prescripcin...[21]. Especificando ms an nuestra jurisprudencia: ...deben ser actos esenciales de procedimiento, directamente enderezados a hacer valer la pretensin punitiva, tales como: el auto de procesamiento, la declaracin indagatoria, los careos, el secuestro de efectos o documentos destinados a servir de prueba inculpatoria, los peritajes con el mismo fin, la sentencia de primera instancia, la expresin de agravios de la parte acusatoria y la prueba de cargo producida en la alzada.[22]

Pto. 7:

La suspensin del juicio a prueba.

Ms all de las causales de extincin de la accin penal enumeradas en el Art. 59 del Cdigo Penal, existe en nuestro sistema jurdico otra causal, la denominada: suspensin del juicio a prueba. Prevista concretamente, en los artculos76 bis, ter y quarter del nuevo Ttulo XII dentro de la parte general. Esta institucin reconoce como fuente el derecho anglosajn, con su figura de la probation. Sin embargo, poco tiene que ver con esta ltima, como veremos enseguida. La suspensin del juicio a prueba fue introducida a nuestro Cdigo por la Ley 24.316, como un instrumento de poltica criminal para los delitos reprimidos con penas privativas de la libertad de corta duracin, y cometidos por delincuentes primarios. Y ha venido a complementar en una etapa previa- a la condena de ejecucin condicional, vigente en nuestro ordenamiento. Con lo cual, en la actualidad contamos con un sistema mixto.[23] Podemos definir a esta figura como: aquella causal de extincin de la accin penal reservada a algunos delitos de accin pblica, cuyo ejercicio suspende o paraliza en la etapa del plenario y, una vez cumplidas las condiciones de compromiso durante el plazo fijado por el tribunal, determina definitivamente su cancelacin. De ello se desprende la primer gran diferencia con su gnesis: la probation. En cuanto esta ltima abarca todo el proceso penal, desde su etapa inicial. Mientras que la suspensin del juicio a prueba slo se detiene en la fase plenaria del proceso (el juicio propiamente dicho), pero ya se ha cumplido previamente la instruccin.

Tanto la figura en anlisis, como la condena de ejecucin condicional, tienen a la postre similar efecto impeditivo de la efectiva privacin de la libertad, sin embargo se diferencian en cuanto: Condena de Ejecucin Condicional Suspensin del Juicio a Prueba

Modo de evitar el cumplimiento Causa de extincin de la accin efectivo de la pena de prisin. penal. Por lo tanto, forma parte de la: Por lo tanto, forma parte de la: Teora de la Pena. Teora de la sancin (punibilidad). El Art. 76 bis comienza diciendo: El imputado de un delito de accin pblica reprimido con pena de reclusin o prisin cuyo mximo no exceda de tres aos, podr solicitar la suspensin del juicio a prueba. Con lo cual nuestra legislacin nos plantea el requisito temporal para el otorgamiento de este beneficio, originando un debate hermenutico en cuanto a si la pena que ha de tenerse en cuenta es la pena conminada en abstracto, o la pena que se estime aplicable segn el caso concreto. Para la denominada: Teora Restrictiva, la suspensin del juicio a prueba slo puede acordarse para aquellos delitos que no superen, en su pena mxima conminada en abstracto, los tres aos de reclusin o prisin. Mientras que, para la llamada: Teora Amplia, para conceder dicho beneficio no debe estimarse la pena en abstracto del delito configurado, sino la pena que concretamente perciba el tribunal como aplicable en el caso particular, incluso aunque en abstracto se superen los tres aos de prisin o reclusin. Veamos ahora, desde cundo y hasta cundo el imputado puede solicitar la suspensin del juicio a prueba. Ante el absoluto silencio de la ley al respecto, y atendiendo a la razn de ser de orden prctico de la institucin: descomprimir el sistema judicial saturado; podramos afirmar que sera: desde la declaracin del imputado y hasta que da comienzo el debate. Respecto de los delitos reprimidos con pena de inhabilitacin, ya sea como pena principal, alternativa o conjunta, nuestra ley penal establece expresamente la improcedencia de este beneficio (art. 76 bis, lt. prr.). Lo cual ha sido objetado doctrinaria y jurisprudencialmente. De este modo no han sido siempre coincidentes los fallos de nuestros tribunales. Si bien mayoritariamente se ha considerado inaplicable la suspensin del juicio a prueba en aquellos supuestos en que respecto del delito imputado est prevista la pena de inhabilitacin, como principal, conjunta o alternativa (ej.: lesiones y homicidios culposos)[24]. Otros pronunciamientos en cambio, han estimado que si la inhabilitacin cautelar para conducir vehculos por ejemplo- se impone como una regla de conducta, relativa a un beneficio solicitado por el propio imputado, el otorgamiento de la suspensin del juicio a prueba armoniza con la directriz poltico-criminal de la institucin: resocializacin con evitacin de la condena, en relacin con los delitos ms frecuentes en el fuero correccional. Y en consecuencia, debe aplicarse el beneficio.[25] Pto. 8: Consideracin del indulto como factor extintivo de la accin procesal penal. Anteriormente, al desarrollar el punto seis del programa, vimos entre las causales de extincin de la accin penal: la amnista. Figura que puede llegar a confundirse con la ahora en estudio, pero que presentan claras diferencias tanto en lo que respecta al rgano facultado para concederlas como a los efectos que las mismas producen. El indulto consiste en el perdn total de la pena impuesta, aunque subsistiendo el delito cometido. En cambio, cuando el perdn es parcial (no total) se denomina: conmutacin de pena, e implica la sustitucin o modificacin de la sancin por otra menor en especie o cantidad. Tanto el indulto como la conmutacin de la pena, constituyen una facultad concedida constitucionalmente al Poder Ejecutivo Nacional, para los delitos de jurisdiccin federal (art. 99, inc. 1 C.N.). Aqu la primera gran distincin con la amnista. Mientras que sta recordemos- es potestad del Poder Legislativo. La otra diferencia resulta en cuanto a sus efectos. La amnista borra absolutamente todos los efectos criminosos de ciertos hechos delictivos del pasado, excluyendo en consecuencia, su punibilidad. El indulto, en cambio, no. En este ltimo caso, subsiste el delito aunque no ya la sancin penal. Lo que no impedir el planteo del resarcimiento civil pertinente.

FIN

[1]

Este es el argumento central de las objeciones formuladas por otros sectores doctrinarios a esta corriente. Por considerar que sin dudas el delito es una conducta punible, lo que se contradice irreductiblemente con la afirmacin de que hay delitos que no son punibles.

[2]

Tmese como ejemplos claramente demostrativo de ello, los Arts. 43 y 185 del C.P. citados y analizados en el tem subsiguiente. [3] No est claro an en doctrina la naturaleza de las causas de extincin de la accin penal, para algunos es procesal y por lo tanto integran la categora en estudio, para otros es material al considerar que lo determinante es su efecto neutralizante de la potestad represiva estatal. Y una tercera postura intermedia, toma en cuenta ambos aspectos y les asigna por ello, un carcter mixto. [4] ZAFFARONI, Eugenio Ral, Manual de Derecho Penal - Parte General, Ed. Ediar, Buenos Aires, Argentina, 1977, pgs. 567/569. [5] Desde la ptica de Bacigalupo, sta resultara una categora de eximentes intermedia entre la justificacin y la exclusin de la culpabilidad. [6] BACIGALUPO, Enrique, Derecho Penal - Parte General, Ed. Hammurabi, Argentina, Bs. As., 1999, pgs. 389. [7] JIMNEZ DE ASA, Luis, Tratado de Derecho Penal, Tomo VII, Ed. Losada S.A., Argentina, Bs. As., 1977, pg. 18. [8] Cabe aclarar que JIMNEZ DE ASA enumera a todas estas condiciones entre signos de interrogacin, planteando el debate sobre si se trata o no de condiciones objetivas de punibilidad. A nuestra entender s lo son, dado que renen idnticas caractersticas a las restantes aqu citadas. [9] Como por ejemplo, en el Art. 185 del C.P., el legislador le confiere preeminencia al inters en preservar el ncleo familiar (principio ajeno a nuestra materia), por sobre el inters pblico en el castigo penal. [10] S. C. Tucumn, 19/7/51, LL, 66-274. [11] En este caso slo se prev como sancin meras correcciones disciplinarias (Art. 115 C.P.).
[12] [13]

C. C. Penal, 9/9/41, LL, 24-494. ZAFFARONI, Eugenio Ral, Ob. Cit., pg. 569. [14] Comentarios de CARLOS SANTIAGO CARAMUTI. [15] SOLER, Sebastin, Derecho Penal Argentino, T II, Editorial Tea, pg. 444 y ss., Bs. As., 1976. [16] En efecto, la misma es, como regla divisible, pudiendo ejercerse contra todos o algunos de los partcipes en el delito, habindose derogado la excepcin a este carcter que contena el art. 74 C.P., al haberse desincriminado el delito de adulterio por el artculo 2 de la ley 24.453. [17] La voz amnista etimolgicamente, deriva de la locucin griega: amnesis, que significa prdida de la memoria, olvido. [18] LASCANO, Carlos J. (h) y OTROS, Derecho Penal - Parte General, Ed. Advocatus, Argentina, Crdoba, 2002, pg. 627. [19] A diferencia de la PRESCRIPCIN CIVIL que slo opera a peticin de parte, por va de una excepcin. [20] Otra diferencia con la PRESCRIPCIN CIVIL, la cual es renunciable. [21] SCBA, 26/7/60, LL, 100-310; y SCBA , 21/6/55, DJBA, 46-781. [22] CC Cap., 31/10/58, JA, 1959-II-78; GF, 225-49. Del voto en disidencia dek Dr. Milln. [23] LASCANO, Carlos J. (h), Derecho Penal Parte General Libro de Estudio, Ed. Avocatus, Crdoba, Arg., 2002, pg. 634. [24] GREGORCHUK, Ricardo, C.S.J.N., 2002/12/03, La Ley, 2003-B, 839 JA, 2003/02/19,92. [25] BOUDOX, Fermn, Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sent. N 36, 7/5/01.