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Peritaje Contable DESNATURALIZACION DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO

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Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarn de duracin indeterminada: a) Prestacin de labores despus de vencido el plazo pactado o el lmite legal El contrato modal puede convertirse en uno de duracin indeterminada cuando: 1. El contrato ha vencido y el trabajador contina laborando ya sin contrato. La Ley supone en este caso que, al continuar el vnculo laboral, el contrato modal contina sus efectos pero adoptando la naturaleza de contrato de duracin indeterminada. Ejemplo: el contrato vence el 31 de Enero y el trabajador ha laborado el 01 de Febrero, en tal caso se dara el supuesto que estamos comentando. Sin embargo, para que se d este supuesto, el trabajador tendra que haber superado necesariamente el perodo de prueba. Por ejemplo: Si el contrato tuvo una duracin de 02 meses, digamos del 01 de Diciembre del 2010 al 31 de Enero 2011 y el 01 de Febrero 2011 contina el vnculo laboral sin contrato, en este supuesto no se dar la desnaturalizacin del contrato porque el trabajador an no ha superado el perodo de prueba de 03 meses. 2. En el contrato se han dado todas las prrrogas posibles y con la ltima se ha llegado al lmite mximo de duracin permitida por la respectiva modalidad, pero an la relacin laboral contina porque inadvertidamente el contrato se ha vuelto a prorrogar. En este caso,

cualquier prrroga despus de vencido el lmite de tiempo permitido en la modalidad, no tendr ninguna eficacia y la consecuencia ser la misma del caso anterior: el contrato modal se convierte en uno de duracin indeterminada. Ejemplo: el contrato modal por inicio o lanzamiento de una nueva actividad, tiene una duracin mxima permitida por el Artculo 57, de 03 aos. Quiere decir que el contrato original puede celebrarse por un tiempo menor y luego ir prorrogndolo sucesivamente hasta alcanzar el tope de 03 aos. Toda prrroga despus de los 03 aos no surte ningn efecto; no obstante, vencido este plazo el trabajador podr continuar laborando a plazo fijo pero variando la contratacin a otra modalidad, como podra ser la de reconversin empresarial cuya duracin lmite es de 02 aos a tenor del Artculo 59; de tal modo, sumando estos 02 aos a los 03 aos anteriores se podr llegar al lmite total que permite el Artculo 74, que es de 05 aos. Llegando a los 05 aos, el empleador slo tendr 02 opciones: o incorporarlo al trabajador como permanente, o cesarlo.
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b) Cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servicio especfico, si el trabajador contina prestando servicios efectivos, luego de concluida la obra materia de contrato, sin haberse operado renovacin. El contrato para obra determinada o servicio especfico a tenor del Artculo 63, es el que "se celebra con objeto previamente establecido y de duracin determinada". Es decir, se puede celebrar el contrato para la ejecucin de una obra o de un servicio y, como toda obra o servicio tiene un inicio y un fin, el contrato durar lo que demore ejecutar la obra o la prestacin del servicio. Si la relacin laboral contina despus de haber concluido la obra o el servicio, para cuyo fin el trabajador fue contratado, el contrato queda desnaturalizado. Siendo lo determinante para la extincin del contrato la verificacin de la conclusin de la obra o del servicio de carcter temporal, resulta muy difcil prever cul ser el tiempo exacto necesario para la contratacin. Esta dificultad no puede permitir, como ha sido la posicin de algunos empleadores que, sobre la base que la duracin es la necesaria para la terminacin de la obra o servicio, no sea de aplicacin el lmite mximo legal de cinco aos. Diversos fallos judiciales han precisado en forma acertada que dicho plazo legal es general para todos los contratos modales, y tambin afecta por tanto a los contratos de trabajo por obra o servicio especfico. Por consiguiente, si la causa de la contratacin temporal se agot que no podra ser mayor de cinco aos no hay necesidad que el trabajador siga prestando labores bajo tal modalidad, por lo que de continuar hacindolo, se presume que estamos ante una relacin laboral a tiempo indefinido. Con el propsito de evitar conflictos futuros que invoquen esta causal, resulta conveniente que en dichos contratos se precise con la mayor exactitud posible el hecho o hechos que deben darse para que opere la conclusin de la obra o servicio. Adicionalmente, para tener una fecha cierta de tal culminacin, es recomendable que el empleador comunique expresamente al trabajador esta situacin o medie un documento en que trabajador y empleador dejen constancia de este hecho. En algunos casos, los empleadores ante la dificultad de detallar cundo concluye el servicio u obra, o que el trabajador busque innecesariamente prolongar su prestacin y esto pueda llevar a una situacin para invocar una desnaturalizacin del contrato, han optado por pactar en el contrato un plazo de duracin que est sujeto a dos condiciones alternas: la finalizacin de la obra o servicio y un plazo determinado, lo que ocurra primero.

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Para invocar esta causal se tiene que tener los elementos probatorios que permitan advertir que a pesar que el servicio o la obra para la cual fue contratado termin, l sigui realizando labores, sin mediar renovacin expresa del contrato. De superar el servicio especfico o la obra el plazo legal mximo de ley, se sustentara la desnaturalizacin en la causal del inciso a) del artculo 77 de la LPCL. c) Si el titular del puesto sustituido, no se reincorpora vencido el trmino convencional y el trabajador contratado continuare laborando El contrato de suplencia, regulado en el artculo 61 de la LPCL, es aquel que tiene por objeto que un trabajador sustituya a otro estable cuyo vnculo laboral se encuentra suspendido. Cuando opera la reincorporacin del trabajador estable, se extingue automticamente el contrato de suplencia. Por lo que, si el titular del puesto sustituido no se reincorpora vencido el trmino legal o convencional, y el trabajador contratado (suplente o sustituto) sigue prestando servicios, se desnaturalizara dicha contratacin, siendo considerada como una de duracin legal o

indeterminada. El Reglamento de la LPCL seala en su artculo 77 que los contratos de suplencia debern contener la fecha de su extincin. As, si el chofer hace uso de su descanso vacacional por 30 das o la secretaria toma descanso prenatal y postnatal de 90 das, en ambos el vnculo laboral queda suspendido por mandato legal; o si, el mecnico concurre por 60 das a un curso de especializacin durante las horas laborables en virtud de pacto colectivo, el vnculo laboral se suspende por igual tiempo, por aplicacin de disposicin convencional. Lo mismo suceder si el titular se reincorpora a su puesto pero el contratado contina laborando para la misma empresa. Podran darse 02 situaciones: Una, que el contrato de suplencia estuvo vigente por ejemplo hasta el 31-12-10 y el titular se reincorpora el 01-01-11, pero como el contratado contina laborando sin contrato vigente, su condicin ser la de trabajador permanente. Otra, que el contrato de suplencia tiene vigencia por ejemplo hasta el 15-03-11 y el titular se reincorpora el 01-01-11. Cul es la situacin del trabajador contratado?: - Si contina laborando hasta el vencimiento del contrato (15-03-11), ste queda desnaturalizado porque cualquier otra labor que realice en la empresa, no ser la de suplencia para cuyo fin se celebr el contrato, salvo que tuviera que reemplazar a otro
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trabajador permanente en cuyo caso tendra que renunciar y celebrar un nuevo contrato de suplencia para cubrir el nuevo puesto, o bien de mutuo acuerdo dar por terminado el contrato y suscribir uno nuevo. Lo recomendable es que en el contrato de suplencia se estipule que ste tendr vigencia durante el tiempo que dure la ausencia del titular a cuya reincorporacin quedar extinguido. - Si no contina laborando, el empleador deber abonar una indemnizacin equivalente a una y media remuneracin ordinaria mensual por cada mes dejado de laborar hasta el vencimiento del contrato. Segn el ejemplo, faltaran 02 meses y 15 das para que venza el contrato, por lo que el trabajador contratado recibira 03 sueldos (uno y medio por cada mes completo, pues el artculo 76 no reconoce las fracciones de mes), siempre que haya superado el perodo de prueba. La indemnizacin tiene el tope de 12 sueldos. d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulacin o fraude a las normas establecidas en la presente Ley. Se desnaturaliza el contrato ante la existencia de simulacin o fraude en la contratacin; correspondindole al trabajador la carga de la prueba. El dispositivo en comento alude a que la simulacin o fraude deben estar referidos a las normas establecidas en la presente ley. Se darn estas causales cuando por ejemplo: A un trabajador permanente se le cambia a la modalidad de contratado a plazo fijo. Se contrata por incremento de las actividades ya existentes de la empresa pero el trabajador demuestra lo contrario. En el contrato se estipula que el contratado cubrir el puesto del titular por encontrarse ste con descanso mdico (contrato de suplencia), pero en la realidad el contratado realiza labores distintas porque no existe la vacancia del puesto ni el trabajador con descanso mdico. LOS TRABAJADORES PERMANENTES QUE CESEN NO PODRN SER RECONTRATADOS BAJO NINGUNA DE LAS MODALIDADES PREVISTAS, SALVO QUE HAYA TRANSCURRIDO UN AO DEL CESE. (ARTCULO 78 DE LA LPCL). Para que un trabajador permanente que ha cesado por cualquier causa pueda volver a laborar en la misma empresa, sin que se d la continuidad del vnculo laboral, debe transcurrir como tiempo mnimo un ao. Caso contrario, se dara la figura del reingreso, acumulando as el tiempo de servicios y manteniendo su condicin de trabajador permanente, es decir el contrato no surtir ningn efecto. En caso de despido arbitrario se sumarn ambos tiempos de servicios para el pago de la indemnizacin por despido, hasta un mximo de 12
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remuneraciones previstas en el artculo 38 del Decreto Supremo N 003-97- TR. En la CTS no tendr ningn efecto porque sta tiene carcter cancelatorio. En otras palabras, si un empleador contrata a un trabajador que fue estable en su empresa, pero que ces en la misma hace menos de un ao, aunque optara por contratarlo mediante un contrato modal, ste tendra la calidad de contratado a tiempo indeterminado. Es un supuesto de desnaturalizacin automtica, toda vez que aqu nunca el contrato modal fue tal, pues hay una prohibicin legal. La razn de esta restriccin es evitar que los empleadores, a sabiendas que la contratacin sujeta a modalidad otorga menor costo o proteccin frente al despido, incentive a sus trabajadores estables a celebrar un nuevo contrato pero a plazo fijo. Resulta justificable dicha prohibicin independientemente del plazo de un ao que consideramos extenso pues busca evitar el abuso que podra generar un cambio de contratacin que no trabajador, y que por su posicin podra ser impuesta. El hecho que cumplido un ao el trabajador pueda ser recontratado por su ex empleador mediante un contrato modal, est condicionado a que nos encontremos ante uno de los supuestos de contratacin a plazo que la LPCL reconoce. En trmino generales aunque puede haber excepciones si el trabajador se reincorpora para realizar labores similares a las que desempe cuando era estable, por su carcter permanente, no podra estar amparada en ninguno de los casos de contratos modales y por lo tanto operara tambin una causal de desnaturalizacin, como hemos desarrollado anteriormente. Algunos empresarios han cuestionado esta prohibicin porque manifiestan que, de producirse una necesidad temporal en la empresa estaran impedidos de recurrir a un trabajador que conocen y que necesita el trabajo, beneficiando a otro nuevo; es decir, estaramos ante una prohibicin que discrimina al ex trabajador. Es comn que cuando un empleador necesita temporalmente a un trabajador, y que el tiempo reducido no le permita capacitarlo, recurra a quien ya conoce. En nuestra opinin, debera evaluarse ciertas excepciones a esta exclusin de contratacin, si estamos ante circunstancias excepcionales y que requieren una contratacin inmediata y por un breve trmino, como son por ejemplo los contratos de emergencia, de suplencia u ocasional; o si el nuevo contrato es para realizar labores cualitativamente distintas a las que desempe en la empresa, y adems sea de naturaleza temporal. beneficiara al

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De estar ante esta causal, y siempre que pruebe la existencia de una relacin laboral estable en un perodo menor al ao de la nueva contratacin, sera muy sencillo para el afectado alegar la desnaturalizacin. No podemos dejar de sealar que, a pesar que la prohibicin recogida en el artculo 78 de la LPCL se refiere a un supuesto de recontratacin, en una interpretacin finalista del contexto de la misma es decir, proteger la situacin de estabilidad del trabajador resulta evidente que tambin estara prohibido y sera una causal de desnaturalizacin si vigente el vnculo laboral, se cambia de un contrato a tiempo indeterminado a uno modal. CASOS EN QUE SE PRODUCE LA DESNATURALIZACIN DE LAS MODALIDADES FORMATIVAS LABORALES Se desnaturalizan las modalidades formativas y se entiende que existe una relacin laboral comn en los siguientes casos: 1. La inexistencia del convenio de modalidad formativa debidamente suscrito. 2. La falta de capacitacin en la ocupacin especfica y/o el desarrollo de actividades del beneficiario ajenas a la de los estudios tcnicos o profesionales establecidos en el convenio. 3. La continuacin de la modalidad formativa despus de la fecha de vencimiento estipulado en el respectivo convenio o de su prrroga o si excede el plazo mximo establecido por la Ley. 4. Incluir como beneficiario de alguna de las modalidades formativas a las personas que tengan relacin laboral con la empresa contratante, en forma directa o a travs de cualquier forma de intermediacin laboral, salvo que se incorpore a una actividad diferente. 5. La presentacin de documentacin falsa ante la Autoridad Administrativa de Trabajo para acogerse al incremento porcentual adicional, a que se refieren los artculos 17 y 32 o para acogerse a otro tipo de beneficios que la Ley o su Reglamento estipule. 6. La existencia de simulacin o fraude a la Ley que determine la desnaturalizacin de la modalidad formativa. 7. El exceso en los porcentajes limitativos correspondientes. (Ref. Art. 51 de la Ley 28518

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Las infracciones que se originen por el incumplimiento de disposiciones aplicables que pueden ser reparadas porque no ocasionan perjuicio grave al beneficiario son las siguientes: 1. 2. El incumplimiento en el otorgamiento de la subvencin econmica del beneficiario. No contar con el Libro de Registro de Convenio debidamente autorizado por la Autoridad Administrativa de Trabajo. 3. El incumplimiento en la presentacin del convenio correspondiente ante la Autoridad Administrativa de Trabajo. 4. El desarrollo del programa de las modalidades formativas en una jornada que exceda el horario habitual de la empresa, as como la jornada en el horario nocturno entre las 10:00 p.m. y las 06:00 a.m. sin autorizacin previa de la Autoridad Administrativa de Trabajo. 5. No contratar un seguro que cubra los riesgos de enfermedad y accidentes o no asumir directamente el costo de estas contingencias. 6. No otorgar la certificacin correspondiente. (Ref. Art. 52 de la Ley 28518) CASO PRCTICO 1

La empresa Mobiliaria S.A.C. desea regularizar el pago de gratificacin para un trabajador, por lo que necesita calcular los intereses moratorios. El pago venci el 15.12.11 y el pago se realizar el 22.12.11. El monto que debi pagar fue de S/.1,500.00. Solucin: Sabemos que para este caso debemos calcular el inters moratorio mediante el inters legal laboral aplicando factores acumulados.

Factor acumulado 21.12.11 = 1.76699 (F.A. de un da anterior a la fecha de pago)

Factor acumulado 15.12.11 = 1.76659 En nuestra frmula general tendramos:

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CASO PRCTICO 2

La empresa Mobiliaria S.A.C. quiere conocer la tasa de inters acumulada que est pagando por el perodo moratorio. Solucin:

CASO PRCTICO 3 La empresa BRIBONES S.A. no pag la gratificacin del mes de diciembre de 2007 a sus empleados. Dichas gratificaciones no pagadas son por un valor de 14 758 nuevos soles. Entonces, la empresa en mencin necesita calcular los intereses por la deuda laboral al 30 de junio del ao 2008, fecha en la que se cancelar dicho pago a los trabajadores.

Solucin:

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Hallar el factor acumulado de la tasa de inters legal laboral en moneda nacional para el 29 de enero de 2005, sabiendo que la tasa de inters legal en moneda nacional a dicha fecha fue 2,52% y que el factor acumulado de dicha tasa al 28 de enero fue 1,57733869.

Factor acumulado: 0,00006921+1,57733869 = 1,5774079

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CONCLUSIN La regulacin en la normatividad laboral de causas de conversin de un contrato modal en uno indefinido, surge de la necesidad de evitar el uso y abuso de una forma excepcional o atpica de contratacin frente a la contratacin a tiempo indeterminado; y de la estricta aplicacin del Principio de Primaca de la Realidad. Siendo los contratos de trabajo por esencia de prestaciones de tracto sucesivo y con nimo de continuidad, la legislacin busca dar mayor proteccin y preferencia a los contratos a tiempo indefinido. Los cambios producidos en el rgimen de proteccin contra el despido a partir de los recientes fallos del Tribunal Constitucional, y el temor de regresar a un rgimen de estabilidad laboral absoluta, puede motivar a que los empleadores opten en forma indiscriminada por la contratacin de personal a travs de la utilizacin de los contratos modales. De estar ante causas de desnaturalizacin, los trabajadores afectados, con la expectativa de obtener un fallo que los reponga, podran acudir al Poder Judicial para lograr dicha proteccin. Asimismo, frente a una mayor demanda por parte de los trabajadores de obtener un

reconocimiento legal de su situacin de trabajador estable, exige del cuerpo de inspectores del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, una actuacin imparcial y profesional, toda vez que en muchos casos ser el acta inspectiva el medio probatorio idneo para acreditar ante el juzgador si estamos realmente frente a un contrato sujeto a modalidad o es uno indeterminado. Finalmente, sern los jueces quienes tendrn la funcin de evaluar en cada caso concreto, y de los medios probatorios que se presenten, si estamos ante alguna de las causas de desnaturalizacin previstas en la ley, y declarar los efectos que la legislacin reconoce a dicha conversin.

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