Colegio de Notarios de Lima http://www.notarios.org.pe/sec_publicaciones_biblioteca/?opt=det_rn...

Usuario

Contraseña REVISTA NOTARIUS Nº 07

REVISTA NOTARIUS Nº 07

Fecha de Publicación: 00/00/0000

Fecha Vencimiento: 00/00/0000

» DOCTRINA

+ Acto único y la nueva Ley del Notariado - Primera Parte. Aníbal Corvetto Romero
+ Apuntes para la historia del Colegio de Notarios de Lima. Alberto Flórez Barrón

» DERECHO REGISTRAL

+ Seguridad Jurídica y registros inmobiliarios; un enfoque desde el análisis económico del derecho. Jo

» CONSULTAS

+ Deligenciamiento de Protestos por secretario notarial Absolución de Consulta por el Dr. Jorge Ramíre

» FILOSOFIA DEL DERECHO, DERECHO CIVIL Y CONSTITUCIONAL

+ La seguridad jurídica. Manuel Sánchez Palacios Paiva

+ Principios Generales del Derecho Peruano. Carlos Enrique Becerra Palomino
+ Importancia del testamento para el cobro de beneficios laborales. Rosalía Mejía Rosasco de Elías

Av. Gregorio Escobedo 343 - Jesús María | Teléfono: 461 - 0016

Horario de atención : Lunes a Viernes de 9am a 7pm / Sábados de 9 am a 1 pm

1 de 1 09/10/2007 04:59 p.m.

ACTO ÚNICO
y
LA NUEVA LEY DEL NOTARIADO
Acto único y la nueva Ley del Notariado
PRIMERA PARTE
Aníbal CORVEITO ROMERO
UBICACION DEL TRABAJO
La innovación más imporrante, crec-
mas, que contiene la nueva ley que regu-
la la práctica notarial en el Perú, Decreto
Legislativo No. 26002, es la referente a
la forma en que se pueden suscribir las
escrituras públicas, acabando definitiva-
mente con el antiguo concepto existente
denominado «acto lInico». Hasta la
promu[gación de! Decreto Legislativo
26002, todas las escrituras, sin excepción,
se suscribían en un 5010 momento por
todos los intervinientes. A partir del D.L.
26002, !as escrituras, en términos gene-
rales, pueden ir firmándose en diferentes
momentos. Es decir, varios intervinientcs
pueden firmar una misma escritura en dias
diferentes.
Este trabajo tiene como objetivo prin~
cipal apoyar y robustecer dicha innovación
perfeccionando Slluso en 10que fuera po-
sible. Merece repetir aquí las palabras de
la ¡';¡otario Carolina Ormachea de la Pro-
vincia de Buenos Aires en su trabajo para
la XXI Jornada Notarial Argentina de
1994: «Somos profesionales del derecho,
y como todo profesional, debemos estu-
diar, avanzar y crear, con prudencia y pro-
fundo conocimiento científico, ese dere-
cho notarial de avanzada, que mantenga
vigente y actualizada la función acorde a
,,,
la realidad que nos rodea»(l). Esclarecida
frase. Dificil de cumplir sin lugar a dudas.
Debe mencionarse que la nueva Ley
dell':otariado (D.L. 26002) rdleja un es-
fuerzo por tratar de adaptar la legislación
notarial a la realidad. Es en esta oriema-
ción que en cuanto a las escrituras públi-
cas ha establecido la posibilidad que en
determinados casos puedan suscribirse por
cada una de las panes en momentos dd;>
rentes, lo que inclusive podría llegar a sc.
parar una firma de la otra en meses o años.
No es desconocido que con la antigua ley,
la obligación de la suscripción por todos
los intervinientes cnul1 solo momento era
una imposición que la vida moderna ha-
cía algunas veces dificil de cumplir. El le-
gislador actual pensó, entonces, implan-
tar un nuevo sistema que para el PerÚ }'
para la inmensa mayoría de países que se-
guimos el sistema de notariado denomi-
nada «Notariado Latino», es una innova-
ción de avanzada.
Como trataremos de explicar, esta in-
novación plantea varias interrogantes, al-
gunas muy importantes, si aplicamos los
conceptos generales de la contratación
privada que están contenidos en nuestro
ordenamiento legal genera!. Por ello, debe
estudiarse esta nueva práctica notarial a
fondo y tratar que se adapte con soltura

al sistema contractual peruano para que
este sistema no se com'icrta en un lecho
de Procusto(2). De esta manera, y solo en
algunos casos que expondremos más ade-
lante, proponemos algunas excepciones a
la teoría general de la aceptaciÓn de la ofer-
ta que prevalece en nucstra contrataciÓn
privada, con el propósito de fortalecer ]a
cscritura pública como la formalidad con-
tractual pertcCta.
ANTECEDENTES.-
1.- EL CONClil'TO DE «UNIDAD DE
ACTO»,-
El acto Jurídico (par:! seguir la deno-
minación del Colegio Civil vigente) con-
tenido en una escritma pÚblica es un acto
cierto en cuantO a su contcnido y suscrip-
ción. Todo ]0 que dice la escritura es \'er-
dadero: que unas o vari:!s personas com-
parecieron ante un ~otario, quién exten-
dió el documento que contenía el acto
jurídico que deseaban celebrar o formali.
zar, y que luego ti¡e leído y lo firmaron.
Tradiciona]mente todo este proceso se
hacía en un mismo momento y por eso se
decía que la escritura contenía «unidad de
acto».
En consecuencia, según el derecho
notarial tradicional del sistema latino, la
redacción de la escritura se iniciaba con
indicación de! lugar y la fecha en que com-
parecía e! otorgante u otorgantes ante el
Notario, quien redactaba el textO del con-
trato (o transcribía la minuta en el caso
de! Perú) que se deseaba suscribir. Segui.
damente se leía todo el instrumento, se
ratificaban las partes y se terminaba con
la firma, todo en un solo momento. Lo
único que la Ley no obligaba era a poner
la hora de todo este acto.
ANIBAL CORVETTO ROMERO
Como podemos imaginar, estos con-
ceptos fueron heredados del derecho ro-
mano con sus posteriores influencias del
derecho germánico y los glosadores.
No cabe duda que la escritura pública
así alargada, es un instrumento pLlblico
ideal. Además, desde el punto de vista de
las partes contratantes, el contrato queda-
ba terminado y perfecto.
En Illatcria nOtarial, el más esclarecido
defcnsor de este sistema de instrumenla-
ción fue el ~OIario espaflol RaEtcJ :--:Infiel:
Lagos, quieu en S1.1S imprescindibles escri-
tos dejó sentados los principios elementa-
les de la escritura pública. Así, la confec.
ción y suscripción de la escritura pública e.~
un proceso eminentemente formal quc
Nuflel: Lagos denominó la «audiencia" de
las partes ame el Notario. Nos explica
Nuflez Lagos que las partes que desean
otorgar la escritura cumparecen fisicamcme
ante al Notario, quien realiza una primera
fase de identificación y análisis de capaci-
dad, cte. Luego viene la fase o «!-orma do-
cumenta!" que es el momento en que re-
dacta u otorga el documemo. Esta fase se
le conoce como la tase de la « passatio,
en latin medieval. En las viejas fÓrmulas es-
pañolas, se habla de pasar: <pasar el acto o
contrato ante notario>.. . En las fórmulas
francesas se usa el \'ocablo <passation>;
<Faite! passb".(3).
Esta segunda fase de !a audiencia o
forma documental, es la que siempre ha
tenido propiamente la inveterada tradición
de la que venimos hablando, cual es, la
presencia simultánea y firma de todos los
interesados ante el Notario. Nuflez La-
gos dice: «. . en el plano del instrumento,
es siempre, por su propia naturaleza y fiJll-
ción, un hecho unitario y «concentrado»,
esto es, regido por el principio de con-
 y
ACTO ÚNICO LA NUEVA LEY DEL NOTARIADO
centraci6n».(4) Sigue Nui'iez Lagos: «]a
audiencia es una eodo-patia, un sentir,
los unos delante de los otros - de visu et
auditu-, a la vez, cada una con los de-
más. Escuchar y percibir la lectura dd ins-
trumento, todos a una, cosemir para con-
sentir; idcntitas rncntis et voluntatis...
Un solo texto leído, un solo texto con-
sentido «simu]táneamente» por todos los
comparecientes expresados como tales en
la comparecencia; todos los comparecicn.
tes a una y en e! mismo texto»(S).
L1 Notario María Cristina l\\lacios, en
su trabajo sobre Unidad de Acto para la
XXIII Jornada Notaria] Argentina de la
Ciudad de Córdoba, Argemina, dice: «1'\"0
existen dudas actualmente, tanto en doc-
trina como jurisprudencia, que Ja audien-
cia o proceso público documental, tie-
ne su inicio en el momento en que reuni.
dos los comparecientes y el :\'orario, este
comienza Ja lectura del instrumento, par.\
continuar luego conJa manifestación de!
consentimiento, y ]a suscripción del do.
cumento por los comparecientes, para fi.
na!izar con la autorizaCión dd Notano.
Así se dejó establecido también en el II
Congreso Internacional del ;-"¡orariado
Latino celebrado en Madrid en 1950: «L1S
operaciones que integran la unidad de
acto, y que deben tener lugar sin que rom-
pa su continuidad ni se imercalen otras
extrai'ias, se inician en el momento en que,
reunidos los otorgantes, el competente
nÚmero de testigos (cuando las respeCti-
vas legislaciones exijan la asistencia de es-
tos) y el Notario imervinientes, se proce-
de a ]a lectura, siguen con ]a prestación
de consentimiento y terminan con la fir-
ma y la autorización del documento, todo
cilo Stn perjuicio de las variaciones que
resulten impuestas preceptivamente para
determinados actos jurídicos y en espe.
cia! para los testamentos».<6).
'"
En el Perú, la Le)' 1510 del año 1911
no hizo sino repetir aunque en forma in-
directa o tal vez sobreentendida como ]a
Única forma imaginable, COIllOvcremos
más adelante, la nccesidad dc la unidad
de acto (por ]0 menos en su fase docu-
menral) en e! otorgamiento de las escri"
turas, conforme a la costumbre y legisla-
ción de la inmensa nuyoria de los sIste-
mas notariales latinos vigentes tanto en
csa época como en la actualidad.
Curios.llJ1ente, ded.\lJ1os, la Ley 1510
no dijo textualmcnte que las cscrituras se
slIscribí.m simuJtáne.unente pero del tex-
to de la Lcy se desprcnde dicho prinu
pio. Así fue interpreTado siempre, cunf(¡r-
IllC a 1.1unánime doctrina imperantc en la
~poca y a 1.\mejor interpreTación legal. El
texto de las escrituras extendidas al am-
paro dc dicha Ic~' rdlejan un relato el1 el
que 110cabe dud,\ que se ha OTorgado SI-
multáneamente por los comparecientes cn
deTerminada /Ccha. Esta fccha era la que
aparecía generalmente en la primera línea
de la escritllr.\, puesto que cuando dicha
fecha no gu;m.iaba el correspondienTe or-
den crono]ógico de 1.\s demás escrituras,
determinaba la nulidad del instrumento
dc conf()rmidad con el Anículo 53 de la
derogada ley. Sin embargo, de una revi-
sión de las escrituras eXTendidas al ampa-
ro de esa ley, hOj' derogada, es posible
encontrar algunos casos en los que la tc-
cha en que se había extendido la escritu-
ra, es decir, esta ¡echa de la primera línea,
no fuera la fecha de ]a firma. Así, en la
conclusión de algunas escrituras se puede
leer que ]a tal escritura si bien se había
extendido en ]a tccha que aparecía en la
primera línea, se había suscrito en otro día
posterior como constaba al fina] de ]a es-
critura, donde aparecían las firmas. Pero
aun en este Último caso, siempre ]a sus-
cripción de la cscritura se realizaba respe.

'"
tando el concepto de unidad de acto, en-
tendido en la forma restringida a ]a que
nos hemos referido anteriormente, es de-
cir, sólo al momento final de la reunión
ante el i-Jotario para la lectura de la escri-
tura y su suscripción (fase documenta!).
Esta forma excepcional de la suscripción
en día diferente a la de la fecha de exten-
siÓn tampoco estaba expresamente COIl-
templada en la ley 1510. Simplemente se
desprendía de la teoría y era una interpre-
tación extensiva deducida de su artículo
53, que en nuestro conceptO es el que
consagraba ]a unidad de acto en nuestra
legislación derogada, qlle decía: "Si algu-
no de los otorgantes firma en otro lugar
que no sea el oficio del notario o en di-
verso día, se expresará esta circunstancia
en el instrumcnto, y volverán a firmar a
continuación los otorgantes, los testigos
y el notario».
Es en la nueva ley de Notariado de
1992 (Decreto Legislativo 26002) que se
introduce el cambio radical, aniquilando,
como principio general, esta uIÚdad de acto
formal y que, repetimos, es a nuestro pa.
recer la reforma más importame de la nue-
va ley. Esta autoriza a que la escritura se
firme en momentos diferentes, inclusive en
días diferentes, por las distintas partes
interviIÚentes. (Existen excepciones obvias
que veremos más adelante).
La aplicación en la realidad de esta im-
portante innovación genera algunas
interrogantes que requieren ser profun-
damente analizadas.
Esta innovación esta contenida en dos
artículos de la Ley: Principalmente en el
inciso j) del artículo 59 que dice: «La con-
c!usión de la escritura expresará:... j) La
suscripción por los comparecientes y el
notario, con la indicación de ]a fecha en
ANIBAL
CORVETTO ROMERO
que se concluye el proceso de firmas del
instrumento»; y en e! Artículo 35 que
dice: «La fecha de! instrumento y]a de su
suscripción, cuando fuere el caso, consta-
tarán necesariamente en letras»_
Así, por ejemplo, en una compra ven-
ta cuyo precio total ya ha sido pagado a la
firma de la minuta y que igualmente es-
tán terminadas las demás obligaciones para
ambas partes, la escritura debía firmarse,
antes de la nuC\'a ley, necesariamente en
forma simultánea por comprador y vcn-
dedor ante notario. Unidad de acto for-
ma! sin excepción alguna. Hoy día, de
conformidad con la reforma legal, esta
misma escritura puede ser suscrita en un
día por el Vendedor, por ejemplo, y en
otro día por el Comprador. Ambas firmas,
claro está, siempre puestas ante el notario
inteTvinicnte en la escrimra. Poniéndolo
en términos simples, e! Vendedor y el
Comprador, en nuestro ejemplo, nunca
se encontrarían frente a !Tente en la oficio
na de! notario al suscribir ]a escritura.
EstO, que parece sencillo, no podría
aplicarse al parecer en ciertos casos, por
violentar los principios de la «oferta» y la
«aceptación» contractual conforme a
nuestra legislación, que mencionaremos
másaddante.
2.- LA DOCTRINA.-
La reforma en el D.L. 26002 de que
venimos tratando, no es nueva en el ám-
bito de la legis]ación internacional ni tam-
poco es un tema sobre el que nada se ha
dicho hasta el momento. Por el contra-
rio, ]a doctrina extranjera viene analizán-
dola seriamente desde hace algÚn tiem-
po.
La Notario María Cristína Palacios, en
 ACTO ÚNICO y LA NUEVA LEY OEL NOTARIADO
su obra citada, nos recuerda que la Aca-
demia Argentina del Notariado elevó el
año 1976 el Anteproyecto de la Ley de
los Documentos Notariales en el que res-
pecto al acto «ioter vivos» suprime la exi-
gencia expresa de que la lectura, firma y
autorización de las escrituras, deban rea-
lizarse en un solo ano sin interrupción,
manteniendo la posibilidad de
suscripciones en distintas horas del mis-
mo día del otorgamiento, siempre que no
se modifique el texto definitivo al tiempo
de la primera firma y ello en caso de plu-
ralidad de otorgantes en negocios jurídi-
cos unilaterales y cuando no haya entrega
de dinero, valores o cosas en presencia del
Escribano. La mencionada Notario está
de acuerdo con este proyecto, ya que nos
dice «...contempla situaciones de hecho
de la vida moderna en las que la «co-pre-
sencia» de los otorgantes, no es indispen-
sable y el formalismo irrazonable de la ley,
en vez de cumplir la misión de reaseguro
de la función notarial, se transforma en
un obstáculo que devendría inexorabJe-
mente en falsedad».(7).
Por otro lado, la interpretación que
los tratadistas argentinos hacen de sus
normas legales, vigentes a [a fecha, res-
pecw a la unidad de acto es una interpre-
tación que pretende encontrar que el re-
quisito de unidad de acto no está expre-
samente establecido en su legislación no-
tarial y cuya inobservancia no resulta en
la nuJidad del instrumento. Para la mayo-
da de los autores consultados, es la tradi-
ción la que impone la exigencia de la uni-
dad de acto más que el texto de la ley y
precisamente los proyectos de reformas le-
gislativas que se han presentado tienden a
romper esta unidad, manteniendo siem-
pre el principio que todo el proceso del
otorgamiento debe hacerse, al menos, en
clmismodía.
'"
María Cristina Palacios, en su traba.
jo, menciona que ésta es la conclusión
general a la que llegan los tratadistas ar-
gentinos Carlos Pelosi, Argemino Neri,
Francisco Martinez Segovia, Osvaldo
Solari, Nolberto Falbo y Eduardo Bautis-
ta Pondé.(8). En cuanto a la opinión de
dicha Notario, propone un nuevo concep-
to de unidad de acto basada en el elemen-
to esencial que es la presencia del nota-
rio. Para ella hay otros elementos no ill"
dispensables y considera entre estos (¡!ti.
mas, entre otros, a la continuidad ininte-
rrumpida desde el inicio al final de todo
el acto (manteniéndose solo en los testa-
mentos), y a la presencia simultánea en
todos los casos. Dice: «La solución viable
consiste en la correcta comprensión de ]0
que hoy debe entenderse por unidad de
acto, reformulando el concepto y deter-
minando su verdadero alcance, Para ello
deben dejarse de lados dos elementos
de unidad de acto, que son accidenta-
les y han sido superados a través de la
evolución histórica de esta noción; la
continuidad ininterrumpida y la pre-
sencia simultánea de los otorgantes,
Ello sin perjuicio de que las mismas po-
drán estar presentes espontáneamentc
cuando la naturaleza y las circunstancias
del negocio así lo impongan. A la vez,
revalorizamos un elemento esencial: la
presencia del Notario como medio ligante
de todos}' cada uno de los hechos que
integran la audiencia». (El subrayado es
nuestro)J9),
De los demás trabajos para la XXIII
Jornada Notarial de Córdoba, Argentina,
del año 1994,podemos citar a María Cris-
tina de Betiolotti quien dice: «Admitimos
que para ciertos actos es factible que las
partes concurran al otorgamiento ante el
Notario a distintas horas siempre del mis-
mo dia. Para el supuesto de otorgamien.
 '"
to en distintos días si es necesario otro
acto notaríal».(IO).
Waher C. Schmidt por su pane dice:
"para los actos entre vivos las partes pue-
den concurrir separadamente a la notaría
}' suscribir el acto, con la sola limitación
del tiempo». (Siempre en el mismo día,
añadimos nosotros, conforme a la doctri-
na Argentina ya expuesta más arriba).(II).
Norma E. Guro de CastelJo: «El Re-
glamemoNotarial Uruguayo de 1954cx-
presamente admite ]a d¡,'isión de la au-
diencia cuando hay pluralidad de otorgan-
tes, pudiendo en tales casos, recibir el
notario los ascmimiemos y las firmas en
distintos lugares siempre que lo realice en
un mismo día».(I2).
El Notario de Madrid, Manuel de la
Cámara Alvarcz, citado por Giménez
Amau, dice: «frente a las tesis rigoristas
que hacen depender la unidad de acto del
concepto mismo del documento, noso-
tros creemos que puede y debe admitirse
una interpretación más flexibJe. La natu-
raleza del documento no exige (cuando
en efecto, así no lo exige necesariamente,
añadimos nosotros) que entre la lectura y
la firma no pueda mediar un intervalo, no
se opone a que los otorgantes concurran
en momentos distintos a otorgar la escri-
tura Sólo si se interpreta con cierta
benevolencia la exigencia de la unidad de
acto es posible hacer compatibles la ob-
servancia de este requisito con las necesi-
dades de ]a vida moderna, de hecho es
imposible, sobre todo en otorgamientos
numerosos, que todos los comparecien-
tes concurran a la misma hora ante el No-
tario. El NOtariado Latino debe ser fiel
custodio de sus tradiciones en tanto estas
responden a la esencia de su función. Pero
tiene que saber adaptarse con flexibilidad
ANIBAL CORVETTO ROMERO
en lo puramente accidental. Renovarse o
morir, es una verdad que también debe.
mas aplicar a nuestra profesión».(l3).
El mismo Giménez-Arnau está de
acuerdo con esta flexibilidad al decir: «En
los documentos con pluralidad de com-
parecientes Entendemos que -obser-
vada la unidad de fecha- (en el mismo dia,
entiende el autor de este trabajo) cada
compareciente, sucesivamente, otorga y
firma el documemo; este documento que-
da listo para la autorización cuando lo
otorga y firma el último comparecien-
te.»(I.). (Esto constituye lo que denomi.
naremos otorgamientos sucesivos). Siguen
estas claras palabras del famoso tratadista
español: «Tratamos de explicar que la uni-
dad de acto es una forma de bien hacer,
pero no un requisito esencial. Si lo fuera,
su inobservancia haría ineficaz el instru-
mento público. De ahí que la interpreta-
ción laxa de la unidad de acto deba reser-
varse para los casos en que los propios he-
chos ofrezcan una justificación. Sin des.
cender al terreno de lo anecdótico citare-
mos los casos que más frecuentemente se
presentan lo mismo en los grandes despa-
chos que en [as notarías de poco trabajo;
herederos enemigos entre sí, que no quie.
ren designar apoderados; otorgamiemo
urgente, con hora convenida para la fir.
ma, si uno de los citados no puede con-
currir a la hora convenida por accideme o
enfermedad, que 110le impide firmar en
su casa o en sanatorio; parientes que tie-
nen a su cargo un negocio que no pue-
den abandonar simultáneamente.. ¿No es
demasiado riguroso- y de hecho en mu-
chos casos imposible- transformar en dos
escrituras la escritura única ya preparada
para la firma?(lS). Sin embargo, recono-
ce: «Es preciso reconocer que en el terre-
no de la teoría, nuestras opiniones siguen
siendo minoritarias».(16).
 y
ACTO ÚNICO LA NUEVA LEY DEL NOTARIADO
El Notario Argentino Carlos Pclosi
decía: «En beneficio del propio compra-
dor, interesado en obtener su título, ]0
práctico es hacerle firmar y recoger des.
pués la firma del vendedor, que nada tie-
ne que percibir ni declarar para]a conclu-
sión del negocio... Consecuentemente con
estas ideas a] redactarse el anteproyecto
de la ley notarial, y ante ]a necesidad de
que el ]egislador recoja esa realidad así
como las posiciones doctrinarias, propu-
se un artículo En los casos de plurali-
dad de otorgantes y en los actos que no
haya entrega de dinero, valores o cosas
en presencia del Notario, los interesados
podrán suscribir las escrituras en dis-
tintas horas del mismo día del otorga-
miento, siempre que no se modifique el
texto definitivo aJ tiempo de la primera
firma, dejándose constancia en el proto-
colo». (E] subrayado es nuesuo)<l7).
Desde el punto de vista de la ]egisla-
ción comparada podemos encontrar
como antecedente la legislación mexica-
na que tiene un complejo proceso res-
pecto a las diferentes fechas que se suce-
den desde que se extiende la escritura en
el protocolo del notario haSta que ella se
convierte en un instrumento válido. En
la ]egislación mexicana existen cuatro fe-
chas en las escrituras, siguiendo a Ber-
nardo Pérez Fernandez del Castillo: ]a
del instrumento,]a de]a firma, de la au-
torización preventiva, y ]a de ]a alltori-
zación definitiva(18). Creo que para los
efectos de lo que venimos tratando, nos
interesa saber que las firmas pueden
estamparse en forma escalonada o simul-
tánea, sin que haya obligación de la uni-
dad del acto. Si se hace escalonda, sigue
diciendo Pérez Fernandez Del Castillo,
se deben satisfacer requisitos
taxativamente señalados en la legislación
y transcribe: «Cuando la escritura no sea
1"
firmada en el mismo .teto por todos los
comparecientes, siempre que no se debr:
firmar en un solo acto por su naturaleza
o por disposición legal, d notario irá
asentando solamente el "ante mí», con
su firma a medida que sea tirmada por
las panes y cuando todos havan firmado
imprima además su sello, con todo lo cual
quedará autorizada prc"entivamcn-
te»(19).
Por otro lado, del trabajo de Cayetal10
Juan Uriopara las Jornadas de Córdoba tan-
tas veces referida, podemos citar lo siguien-
te: "... el art. 133 (del Reglamento Notarial
acordadoJX>rla Corte Suprema dd Uruguay
cl29 de Noviembre de 1954, aCOlJ.mos no-
sotros) dice que]a lectura, owrgamiento y
finna se realizarán en un solo aCto pero cuan-
do e! escribano lo repute fundado o pruden.
te tratándose de la escritura pÍlblica con plu"
ralidad de otorgantes, podrá dividir e! acto
recibiendo los asentamientos y las firmas en
distintos lugares siempre que lo realice den-
tro de! mismo día del otorgamiento de la
escritura».(20).
Aurclio Diez Gómcz, en su [rabajo
¿Constituye la Unidad de Acto Elemento
Indispensable en la celebración de la Es-
critura Pública? cita textualmente al Sín-
dico Presidente del Colegio Olicial de
Corredores Oficiales de Comercio de
Madrid, quien publicó estas frases: <' el
principio de la unidad de acto, salvo
escasísimas excepciones, es decimonónico;
el mundo de hoy no puede supeditar la
firma de un documento a que todos ¡os
inrervinientes se reunan en al mismo lu-
gar y en riempo simultám:o. No compar-
timos este principio... Asuma el Notario
que la unidad de acto, en su configura-
ción acrual, pertenece a la época de la ilu-
minación por gas, de las calesas y de los
manguitos».t21).

""
3.- EL CoNTRATO PlUVAOO.-
Cambiando de perspectiva, recorde-
mos algo sobre el contrato privado en
general.
Para este acápite vamos a seguir el
ejemplar trabajo del Dr. Manuel de la
Puente y Lavalle sobre el contrato priva-
do reconociendo la aceptación e impor-
tancia del mismo como guía imprescindi.
ble para entender el derecho de los con-
tratos en el Perú. Se pregunta el Dr. de la
Puente lo que debe entenderse por el con-
sentimiento en el artículo 1352 del Có-
digo Civil(22) y dice «La primera manera
de entender el consenumienro es dáodo-
le el caracrer de coincidencia de volunta-
des declaradas, que responda a su origen
erimológico (<<!entirecllm») o (<<cum-
sentire»), cuyo significado es sentir lo mis-
mo. La otra manera es considerándolo
como la conformidad de la oferta con la
aceptación.,,(23). El contrato es, pues, un
acuerdo de las partes sobre una declara-
ción de voluntad común.
Este es el enunciado general. Sin em-
bargo para el caso de los contratos llama-
dos reales el contrato no se forma sino
cuando se dan conjuntamente el consen-
timiento y ]a entrega y en los contratos
llamados formales cuando se dan conjun-
tamente el consentimiento y la formali-
dad. Estos contra[Qs formales pueden ser
«ad-probationem» o «ab-substantiam». En
cuan[Q a los contratos ad-substantiam, el
artículo 1352 les añade un requisito para
su formación, es decir, eS[Qscontratos se
perfeccionan con el consentimiento y ade-
más cuando se cumple con la forma seña-
lada por la ley bajo sanción de nulidad.
Así, la formación del consentimiento de
ambas partes en un contrato ab-
substantiam por escritura pública se for-
ANJBAL CORVETTO ROMERO
ma en el momento de la suscripción de la
escritura. La minuta firmada no constitu-
ye el contrato y en consecuencia enten-
demos que una de las partes no puede
compeler a la otra judicialmente a otor-
gar la respectiva escritura si se niega a ha-
cerla.
Ahora bien, la secuencia lógica para que
el acuerdo de voluntades se produzca, es
que una de las partes haga una oferta y la
otra la acepte. De esta manera, nos dice el
Dr. de la Puente, el contrato no se fonna
sino en el momento en que la oferta y la
aceptación coinciden absolutamente, y por
lo tanto, se produce el acuerdo de volunta-
des que constituye cl consentimiento con-
tractual. (24). El consentimiento es, en con-
secuencia el resultado del acuerdo de vo-
luntades(25). De esta manera el contrato
constituye una nueva voluntad, distinta en
su esencia o contenido de las dos o más
voluntades que lo integran pero que es una
voluntad común por ser dos voluntades
iguales.(26) «Para que exista consentimien-
to es necesario, pues, que las voluntades in-
ternas que ya son coincidentes entre sí, se
manifiesten externamente como definitiva-
mente unictas».(27).
Lo esencia] es que el contrato se pro-
duce por la conformidad de la oferta con
la aceptación. De acuerdo con el Art. 1373
de nuestro Código Civil, el contrato que-
da perfeccionado en el momento y en el
lugar en que la aceptación es conocida por
el oferente. Siempre siguiendo a] Dr. de
la Puente: «Se establece así una secuencia
de declaraciones que deben seguir un or-
den preciso: prim,ero la oferta y luego la
.,
aceptaaon » (28).
Pues bien, ]a oferta se define como la
propuesta que hace una (o más) parte a
otra (o más) parte, para la celebración de
 y
ACTO ÚNICO LA NUEVA LEY DEL NOTARIADO
un contrato en términos tales que para que
este quede celebrado basta con que el (o
los) destinatario la acepte(29). La acepta-
ción pone de manifiesto la coincidencia
de voluntades del oferente y del aceptante,
por lo que ella representa la declaración
conjuma de la voluntad común de am-
bos, porque recoge la voluntad del ofe-
rente y la exterioriza conjuntamente con
la del aceptante(30).
Para seguir entendiendo la formación
del contrato, nada mejor que seguir ci-
tando extensamente al Dr. de la Puente:
«Dado que la oferta es una declaración
de carácter receptivo que está destinada a
ser conocida por el destinatario, la oferta
sólo se perfecciona, esto es, produce el
efecto que le es propio, que está consti-
tuido por proponer al destinatario la ce-
lebración de un contrato, en el momento
en que es conocida por el destinata-
rio»331).
"Existe prácticamente unanimidad en
considerar la aceptación como una decla-
ración de voluntad emitida por el desti-
natario y dirigida al oferente mediante la
cual aquél comunica a éste su conformi-
dad con los términos de la oferta»(32).
Los artículos 1373 y 1374 de nues-
tro Código Civil dan la respuesta de la ley
peruana al momento en que se considera
otorgado el consentimiento: cuando la
aceptación es conocida por el oferente.
El Código, pues, adopta una clara posi-
ción en una ya clásjca discusión doctrinaria
acerca del momento en que se debe en-
tender eficaz la aceptación, es decir, el
momento en que se ha formado el con-
trato. En doctrina existen cuatro teorías
respecto al momento en que [a aceptación
es eficaz: a) desde el momento de la de-
claración; b) desde el momento en que es
'"
expedida dicha declaración; e) desde quc
dicha declaración es recibida por el ofe-
rente; o d) desde el momento en que di-
cha declaración es conocida por éste. Esta
última teoría, llamada también teoría de
la cognición, es la que ha adoptado nues-
tro Código Civil, matizada, como dice el
Dr. de la Puente(3J>, por la teoría de la
recepción, según el Artículo 1374 de di-
cho Código. Según la teoría de la cogni-
ción, se requiere que el oferente no sólo
la reciba sino que conozca la aceptación
de su oferta para que se fonne el consen-
timiento necesario para dar vida al con-
trato.
Ahora bien, como ya hemos visto, los
contratos pueden ser formales o no for-
males. Los contratos no formales, nos re-
cuerda el Dr. de la Puente, no tienen for-
ma alguna. Basta el consentimiento y la
prueba en cualquiera de las fonnas autori-
zadas por la Ley. Por el contrario, los con-
tratos formales pueden ser «ab-
prolmtionen» o «ab-solelHnitRtem».Los pri-
meros requieren de la forma señalada por
la ley pero únicamt:nte para la probanza
de su existencia. Esto quiere decir que si se
prueba por otros medios que se siguió di-
cha formalidad, la existencia del contrato
queda demostrada. Los últimos, «ab-
rolemnit4tem», requieren la fOrma para el
nacimiento del contrato, como requisito
esencial. Sin la forma no hay contrato, aun
cuando se pruebe que se siguió la forma.
Si el contrato no se presenta con la forma
exigida, no existe.
Volviendo a la escritura pública, hemos
visto que ella conlleva todo un proceso fÓr-
mal que se ha denominado como la «au-
diencia.. de las partes ante el Notario. Las
partes comparecen ante el Notario quien
realiza una primera wt: de identificación,
etc., y luego viene la segunda fuse o «fase

documental», a la que ya nos hemos rcfe-
rido anteriormente. Como vimos, esta se-
gunda fase de la audiencia exigía la «uni-
dad de acto» que se originó casi con ea-
racterística.~ religiosas desdc los inicios de
la contratación y es de suma importancia
especialmentc en los casos en que la ley le
ha conferido a la escritura no solamente
una connotación formal sino substancial
para el nacimiento del acto jurídico. En
estos lIltimos casos, este hecho unitario o
unidad de acto «formal» o «in$trumen-
ta!», contiene además una unidad de acto
«sustantiva», es decir, sustancial para la
configuración del actO jurídico que la
escritura contiene. y que son actos «Rb-
solemnitlltem» .
El ejemplo clásico es el testamento
abieno. En él, la unidad de acto formal y
sustancial existen inseparabJememe vincu-
ladas. Siendo el testamento un acto jurídi-
co unilateral, no se puede observar, obvia-
meme,]a necesaria presencia simuhánea de
dos panes contratames. Sin embargo, con
un solo otorgante, es un ejemplo exacto
en lo que se refiere a la «audiencia» com-
pleta frente al Notario. Es un acto jurídico
que sólo tiene validez si están presentes el
Olorgante, los testigos y el Notario, desde
el inicio del acto, es decir, desde la compa-
recencia, examen de ]a capacidad del Otor-
gante, identificación, redacción del instru-
mento, lectura y suscripción por todos los
presentes, incluyendo al notario. Es el acto
jurídico tradicionalmente perfecto en cuan-
to a la unidad de acto formal y sustancial.
Pero el caso del testamento es prácticamen-
te lInico. Los contratos tanto los típicos
como los atípicos, podrían otorgarse con
un consentimiento formado mediante dos
instrumentos públicos, es decir, no vería-
mos inconveniente de fondo para que eUos
puedan perfeccionarse mediante la contra-
taciÓn a distancia. La contratación a dis-
ANIBAL CORVeTTO ACU::AO
tancia es lo que se denomina «de falta de
comunicación inmediata entre las partes".
En efecro, en el supuesto que una de
las partes otorgara ella sola una escritura
pública, no creemos que necesariamente
quede ITustrado el contrato. La otra po-
dría otorgar, a su vez, una segunda escri-
tura y eomp!cmentar su aceptación de esta
manera, cuidando de eomunicar a la
otra parte su manifestación de volun-
tad, para así tener el consentimiento co-
mún necesario para que surja o nazca el
contrato, que en este caso se perfecciona
en dos instrumentos, otorgados por cada
parte por su lado. Como puede verse, cada
una de estas escrituras públicas no con-
tiene]a unidad de acto «sustanriva», pero
si una unidad de acto «instrumental» o
«formal», que se da al otorgar cada una
de las escrituras. Debemos recalcar que
no estamos hablando de las escrituras cuya
forma es sustancial, pues en este caso exis-
tiendo dos escrituras, una conteniendo la
oferta y la otra la aceptación, cabría pre-
guntarse en qué momento se perfecciona
el contrato ab-substanci¡¡m. Teóricamen-
te habría que otorgar una tercera escritu-
ra que vincu!c la oferta con la aceptación,
Jo cual haría prácticamente inútil las dos
escrituras previas. Por el momento, como
veremos más adelante, nos vamos a dete-
ner solamente en el caso de ausencia lisi-
ea de los contratantes en una misma es-
critura. En todo caso, como sabemos, los
contratos a distancia (de falta de comuni-
cación inmediata entre las partes) o con-
tratos por adhesión, en los que se produ-
ce el acuerdo mediante dos documentos
o dos momentos contractuales diferentes,
se ha difundido enormemente.
Ahora bien, dado que la suscripción
de las escri[Uras públicas, según el inciso
j) del artículo 59 permite la finna en dife-
 ACTO ÚNICO y LA NUEVA LEY Del NOTARIADO
rentes momentos, entonces podemos con-
cluir que es posible que la contratación
en general por escritura pública se pueda
ver incrementada con estos casos de con-
tratación a distancia, es decir, entre par-
tes que no están en comunicación inme-
diata en la misma escritura.
Como es evidente, en los contratos
que no tienen forma establecida por la Ley,
Ja escritura pública no constituye en mu-
chos casos el contrato en sí. Para este tipo
de escrituras, que no contienen la forma
que venimos llamando «sustancial~, la
firma en etapas sucesivas nos lleva a un
análisis únicamente de índole típicamen-
te notarial y relativo a la autenticidad y
veracidad del documento, pero no para
analizar el contrato en si que ya se ha for-
mado anteriormente, por ejemplo al fir-
marse la minuta. Tratándose, por el con-
trario, de una escritura que contiene la ca-
racterística de redamarse ella misma la
única forma de crear el acto jurídico, este
nuevo sistema de firmas no simuJtáneas
del que venimos hablando nos lleva nece-
sariamente a un análisis del momento de
perfeccionarse el contrato. Por ejemplo,
en una donación de inmueble que de con-
formidad con el artículo 1625 del Códi-
go Civil, debe efectuarse por escritura
pública bajo sanción de nulidad, si el do-
nante firma en un día y el donatario firma
al día siguiente la misma escritura, con-
forme lo autoriza la nueva Ley del Nota-
riado, (Cómo encaja este acto con la teo-
ría de la oferta y la aceptación que, he-
mos mencionado anteriormente? ¿Cuán-
do se entera el donante de la aceptación
de su oferta? En otras palabras. (Cuándo
se forma el consentimiento de eSte con-
trato de donación?
En vista que nuestro Código sigue la
teoría de la cognición, conforme se ha
lO'
indicado, quien firmó primero la dona-
ción, en nuestro ejemplo, debe recibir la
notificación de la aceptación del donata-
rio, hecho que no se refleja en la escritu-
ra. En realidad, en nuestro ejemplo las
partes estarían frente a un caso de un con-
trato entre ausentes. En consecuencia ha-
bría de seguir un procedimiento adicio-
nal para que el oferente, en el ejemplo pro-
puesto, conozca formalmente de la acep.
tación y se dé el consentimiento contrac-
tual, todo por escritura pública. EJ incon-
veniente salta a la vista y la vida contrac-
tual moderna reclama una solución para
mantener ágil la contratación. Nos atre-
vemos a proponer en consecuencia, una
excepción a la teoría de la cognición en la
que se establezca que la mera suscripción
de la escritura por el aceptan te, produce
el consentimiento, es decir, dándole cabi-
da, en estos exclusivos casos, a la teoría
de la eficacia de la aceptación desde su
declaración.
Es importante esta excepción en la
teoría general del contrato, porque nos
podemos enfrentar al mismo problema
teórico tratándose de otros tipos de éscri-
turas, en las que podrían haberse incluido
materias o asuntos contractuales de últi-
mo momento en la conclusión de las mis-
mas y que también nos podrían llevar al
difícil terreno de la incertidumbre en la
formación del contrato cuando se suscri-
be la escritura en momentos diferentes.
Tratándose, por ejemplo, de una compra
venta de inmueble, la escritura es poste-
rior a la celebración del contrato, pues,
como sabemos, no contiene propiamente
el momento en que se ha producido el
consentimiento entre las partes, 10 cual
normalmente sucedió a la firma de la mi-
nuta o en algunos casos aun antes. La es-
critura es la formalidad necesaria para se-
guridad de las partes y de terceros de la

eficacia del contrato. Pues bien, si al acero
carse primero a firmar el Vendedor en esta
escritura y solicita una modificación a las
condiciones de la minuta que pueden aña-
dirse a la Conclusión de la escritura para
que el Comprador, si la acepta, firme la
escritura, estaríamos frente a un proble-
ma de contratación entre ausentes. En
efecto si el comprador firma, entonces este
nuevo extremo contractual o pacto de úl-
tima hora, deberá ser comunicado al Ven-
dedor, quien es el oferente del mismo,
para que se produzca el consentimiento
en este nuevo extremo del contrato y, me
atrevería a decir, de todo el contrato. Ri-
gurosamente, si esta escritura se firmara
así, no tendríamos contrato hasta que el
primer firmante sea notificado y conozca
de la firma del segundo, porque la com-
pra venta se modificó y el nuevo consen-
timiento necesario para dar]e forma no se
ha producido, siguiendo la teoría de la
congnición. Exagerando el ejemplo y su-
poniendo que el Vendedor, quien oferta
esta nueva y última condición, hubiera fa-
llecido antes que el Comprador firme esta
escritura, nos veriamos obJigados
adicionalmente a tener que analizar el
asunto remontándonos a las teorías de la
oferta y su validez una vez muerto el ofe-
rente.
Por estas razones, creemos que tratán-
dose de escrituras públicas donde por su
suscripción escalonada no queda perfec-
cionado el contrato, es posible dar cabi-
da a la teoría de la eficacia de la acepta-
ción de la oferta desde la declaración. En
otras palabras, nuestra intención es evadir
la necesidad que dichas escrituras deban
suscribirse respetando el «acto único».
Nuestra idea es, precisamente, hacer que no
tenga que existir acto único para que quede
perfeccionado el contrato en esta clase de
escrituras, firmadas escalonadamentc=.
ANIBAL CORVETTO RC:».ERO
Para poder aceptar nuestra propues-
ta, creemos necesario reproducir a con-
tinuación y subrayados los argumentos
que, en términos gc=nc=rales,señala el Dr.
de la Puente, en su obra «Estudios sobre
el contrato Privado» ya citado<3.) que se
oponen a que la tc=oríade la eficacia des-
de la declaración haya sido adoptada
como directriz en el esquema general del
contrato privado respecto a la aceptación
de la oferta. De esta manera, trataremos
de ver, con la modestia que debemos de.
jar constancia por el atrevimiento, si po-
demos dejar estos argumento de lado so-
lamente para el caso de las escrituras que
se firman con falta de comunicación físi-
ca inmediata entre las partes y que con-
tienen requisitos de forma sustancial o
escrituras en las que aparezcan pactos
adicionales de úJtima hora, a fin de tener
una escritura perfecta y siempre y cuan-
do, también, del texto no se desprenda
]a necesaria presencia simultánea de las
partes:
PRIMER ARGUMENTO.-
Una de las partes, el oferente, se
encuentra ligada al contrato sin saber
si éste existe, por no conocer si el des-
tinatario lo ha aceptado. A esto noso-
tros pensamos que siendo la escritura un
instrumento protocolar, no existe dificu]-
tad alguna en recurrir al protocolo nota-
ria para verificar la manifestación de vo-
luntad del aceptan te. Evidentemente aquí
se requerirá de una actitud activa del ofe-
rente, adicional a su oferta original.
SEGUNDO ARGUMENTO,-
La manifestación del aceptante pue-
de consistir en la redacción de una car-
ta que queda en poder del aceptante el
cual en cualquier momento puede con-
vertir la aceptación en inexistente. No-
sotros pensamos que no existiría tal posi.
 y
ACTO ÚNICO LA NUEVA LEY OEl NOTARIADO
bilidad en la escritura. La manifestación
de la aceptación está plasmada con su fir-
ma puesta en una escritura que queda en
custodia permanente de un tercero que
esclNotario.
TERCER ARGUMENTO..
Facilita el arrepentimiento del
aceptante y la revocación de su acepta-
ción pues permite que manteniendo en
su poder la manifestación de aceptación
y remitiendo en cambio la revocación,
obtenga fácilmente quedar desvincula-
do del contrato que ya había celebrado.
Aquí, es interesante recordar que la firma
en la escritura no puede ser retirada. No
sería, pues, aplicabJe el argumento.
CUARTO ARGUMENTO.-
Es la teoría que menos responde a
las necesidades del tráfico moderno y
a las exigencias de la vida práctica. EJ
argumento puede ser válido tratándose
de contratos privados no plasmados en
escritura pública. Pero para los casos que
eStamos tratando, es decir, para escritu.
ras públicas en las que el consentimiento
se plasma en la escritura, y sólo en la es-
critura, (es decir en las escrituras ab-
substantiam, o en detalles adicionados en
la conclusión, como hemos propuesto)
nos permitimos decir que este argumen-
to no nos parece persuasivo. Casualmente
la contratación moderna está reclaman-
do flexibilidad en eJ concepto de «acto
único».
En resumen, eJ Dr. Manuel de la
Puente descarta, como hemos vistO, la
teoría de la declaración como [a mejor en
cuestiones generales de contratación. Cita,
además, a Laurent y a Rocco} quienes se-
ñalan que lo importante no es la manifes-
tación, lo importante es que las dos par-
tes sepan lo que se dicen, es decir, que
lO'
han coincidido sus manifestaciones tanto
de oferta como de aceptación. El Dr. de
la Puente se inclina finalmente y como
norma genera! por la tcoría de la cogni-
ción. Dice: «No puedo entender que el
contratO pueda formarse en otro momen-
to quc aquel en que el oferente sabe, por
informarse de la aceptación, que exiSte no
solo el acuerdo de voluntades, que es el
primer paso del contrato, sino también
que ese acuerdo de voluntades se mani-
fiesta externamente como una declaración
conjunta de voluntades coincidentes que
se convierten así en una voluntad común,
que es e! segundo final paso para la for-
mación del conrrato».(3S).
Nosotros no pret~ndemos proponer
un cambio de posición en toda la teoría
del contrato privado. Nuestra propues-
ta es sólo para los casos especiales an-
tes detallados, en los que nosotros plan-
teamos, a fin de cuentas, una reversión
de la carga que representa llevar una
manifestación de voluntad hacia la otra
para formar el consentimiento. En la
teoría de la cognición, e! aceptante debe
encargarse de hacer conocer su aceptación
a! oferente. Nosotros planteamos que en
los casos especiales propuestos, e! oferen-
te debe, y puede hacerla fácilmente, en-
cargarse de conocer la aceptación. Las ra-
zones son: la necesidad de facilitar la con-
tratación; aceptar la realidad del debilita-
miento del «acto único»; lo fácil que re-
su!ta conocer la existencia del contrato,
por estar éste debidamente firmado en el
protocolo notarial; y porque la manifes-
tación de voluntad de! aceptante esta dada
con todas las garantías de s~riedad y se-
guridad al ser una manifestación formal
ante Notario Patcnte en su prorocolo, que
queda archivada y conservada con todas
las garantías de perman~ncia y seguridad
necesanas.
,.,
No pretendemos criticar en pocas lí-
neas toda la teoría del contrato tan
pulcrameme construida por nuestro emi-
nente jurista Dr. de la Puente. Lo que que-
remos proponer es, en lo posible, adecuar
determinados casos contractuales a la teo-
ria general del contrato. Casos diferentes,
excepcionales, que requieren de una solu-
ción diferente. La teoría del contrato pri-
vado está planteada sobre una realidad con-
tractual esbozada en términos generales.
BIBLIOGRAFIA
1) Orrnaa<;he,Carolina:TrabajoeobreeITemlllll:Unidad
de Acto, para la XXIIIJornada NoIa/i;al Argentina de De-
tubrede 1994. Pigina3.
2) Procusto(oDemUles):gigal1lewncidoporH'rcules
que obIigabe a los viajeros si eran de bu"na esIaIu,a a
ecostarseel1Uf1lechomuyCOfto,ce'COInllndo,paraajus_
tar\etl."I,lapartedalospiesque80breaalian;eillfan
de pequella estalurB,en un lecoo Mlorme y lIraba de
eIlOllkaslah_sll"llll'lIoondeseproponle.(Mitolo-
gía Universal de Juan B. BergUII, Ediciones lbélicas,
TomoLPiginas271-272,
3) Núl\ez-Lagoa,Ralae¡.EltudiosdeDerB(:ho~terlal_,
antesrilficasSolerS.A.,Mlldrld,1986,TomoII.Pigina
"
4} Núflez-Lagoa,Rafael,op.cit.Página62
5} NÚñez-l.agoII, Ralael,op.cn. Página 62
S} Palaciol, Marra Cristina: T..bajo 10bre el Tema 11I:Uni-
daddeAclo, P8fII la XXIIIJomada Notarial Argentina de
Octubre de 1994. Página 11b-12
7} Palaclos,MarraCrisllna:op.cil"Pé.lJina14
8) Palacio..,MariaCrislína:op.cit.,PAgtnas\5,15b)yI6
9} Palacio..,MarlaClislina:op.cil,P6gina28
10) GardadeBertllolti. Marla Cristina: T..bajo sobraelTema
111:lI<1ldaddeActo, para la XXIII Jornada Notarial Ar-
gentina deOclubm de 1994, Página 3
11) Schmldt, Walter C.: Trabajo sobre el Tema 111:Unidad
de Acto, para la XXIl1 Jornada Notarial Arganlina de
Octubre de 1994. Página 12
12) Cium de Castello,Norma E: Trabajo sobre..1 Temll 111:
Unidad deAclo, para la XXIIIJomIIda NotarialArgenti_
na de Octubre de 1994. Pé.gina13
13) Glménez-Arnau,Enrique:.DerechoNotariat., Edk:ione..
UnlYeraidad de Navarra S,A Pamplona, 1976. Página
,,.
14) Giménez_ArllllU, Enriqueop,ctt. Pégina696
15) Glménez-Arnau, Enrique op,cll Página 697
16) Giménez-Amau, Enrique op.cit. Pégina 697
17)Pelosi, CarloeA.. .EI documento Notarial., Segunda
Reimpresl6n, Ed~orlalAsl..e, Buenos Aires, 1992, Pá-
91na238
ANJ8ALCOf'VETTO ROMERO
Gran cantidad de acuerdos contractuales
no se encuentran contenidos en escrituras
públicas que son ab-subJtilntiam, ni todas
las escrituras contienen algún nuevo pun-
to que uno de los contratantes pueden
ofertar en la conclusión de una escritura.
Estos son casos aislados y son para dios
que estamos planteando una aproxima-
ción distinta a la forma en que queda
concluído el contrato, a la luz de la nueva
Lq del Notariado.
18)PérezfemándezdeICastiIlo,8emardo:.DerechoNo-
lariaI.. Edilnrial Porrua S.A., Mblco 1881. P6glr\II1S1
19) Pérez Ferntmdez ckIlCastillo. Bemardo,op.cn. Página
'" CayelanoJuan: Trabajo sobra el Tema m, Unidad
20) Urlo,
deAclo, para laXXUlJornalla NotariaIArganiina de Oc-
tubrede 1994. Página 15.
21 ~Diez Gomez,Aurello: .ConstituyeLa UnIdad deActo Ele-
mento Irldispensable8n1a Celebracl6nde la Escrilura
l'ública_publlcadoan la Revista NoIari8ildel Colegio de
EscribanosdelaProvinciadeCónIov..No,86,2do,SfI-
mestre, 1993,C6rdovaNo.6S2do. s..n-tre, 1993,
Cór<lova.Argeniina.Pigina 125
22)PuemeyLavalle,Manueldele:.EIConIratoIlllGane-
ral~, Comentarioa a la Secci6n PIimera del Ubm VII del
Código Civil, VoIúmen XI. Pnn-a. Parla, Tomo 1, Se-
gurlda Edición,PontificiaUnlversldad Calólica del Perú,
fonclo EditoriaI1983,Pigina 124
23)PueniflyLavaHe,Manueldelaop.cII.Piglnal25
24)PuenteyLavalle,Manueldela:.&tudlosdelContralo
Privado., Cuilural Cuzco S,A, Urna, 1963, Tomo L Pá-
9ina14t1,
25)PuenteyLavalla,Manueldela:op,cil,Página149.
26) Puente ylav , Manuel de la: op.c/t. Página 152
27}Puente y Layale, Manuel de la: op.cII. Piillina 152
28)PuenteyLavalle,Manueldela:EIConl1a1oenGeneral,
op.cII" Tomoll,PlIgina206y207
29) Puente y Lavalla, M lllde la: Estudóos del Contralo
Prlvado,op.cit..Tomol, Pii91na172
30) Puente y Lavalle, Manuel de la: op.cit. Péllina219
31) Puente y Lavelle, Manuel de la: El Contraio en General
op.ctt.TomoII.PlIgi 227y228
32) Puente y Lavalle, Manuel de la: op.ciI."Tomo 11.Páginas
234 Y235
33J Puante y Lavalle, Manuel de 1..:op.cit. Tomoll.Pégil\ll
'"
34)PuenleyLavalle,Manueldela:.EstudiosdeIConIr..to
Prlvadoo,op.cil.. TomoL Página 280
35}PuentayLavall..,Manuetdela:.EstudiosdeIContrato
Prlvadoo,op,cil.. Tomo 1. Pigillll260
APUNTES PARA LA HISTORIA DEL COLEGIO
Apuntes para la historia del
Colegio de Notarios de Lima
Alberto FLÓREZ BARRÓN
1. EL COMIENZO:
Los notarios de la República, inicia-
ron su actuación organizada recién en
1911. El día 4 de Diciembre de ese año,
el Congreso aprobó b primera Ley Orgá-
nica dd Notariado::--l° 1510. Fue promu!-
gada el siguiente día 15, por el Presiden-
te de ]a República, don Augusto B.
Leguía, siendo Ministro de Justicia son
Agustín G. Ganoza. El número de nota-
rios en Lima, era entonces de veinte. El
16 de enero de 1953, se expidió la Ley
N° 11960, Y fijó en treinta, el número de
Registros notariales en ]a CapiTal.
2. LA COLEGIACION:
El notariado -como actividad orgá-
nica oficia!- no tuvo representatividad
institucional. De allí, que se constituyera
previamente, como asociación privada el
ex-Colegio de Notarios de Lima y Callao,
organismo que tuvo escasa participación
en el ambiente local y efímera duración.
Su primer presidente fue el Dr. Augusto
Changanaquí Brent. Un solo Boletín in-
formativo, fue publicado por el sucesor,
Dr. Guillermo Ballón Torres, quien hizo
posterior entrega al Colegio oficia!, de
toda la documentación de la extinguida
asociación. Los notarios de Lima Dres.
DE NOTARIOS DE liMA
Jorge Orihuela Iberico y Rafael Chepote
Coquis, se empeñaron luego, en conse-
guir la colcgiación. E] 20 de Junio de
1967, el Congreso dictÓ la Ley N° 16607
de colegiaciÓn obligatoria. Fue promul-
gada el 23 dd mismo mes, por el Presi-
dente Arq. Fernando Bclaunde Terry, con
intervención del Ministro de Justicia, Dr.
Javier dc Bclaunde Ruiz de Somocurcio.
El ColegIO de ~otarios de Lima, se
instaló oficialmente en el paraninfo dd
Cokgio de Abogados, donde promulgó
la ley el Presidente de la RepÚb]ica, con la
concurrencia del Mimsrro de Justicia, au-
toridades, abogados y notarios. El arqui-
tecto Belaunde pronunció un elogioso
discurso, destacando los beneficios que
habría de brindar la colegiación notarial
para la seguridad jurídica en generaLEntrc
las felicitaciones que recibió e] flamante
Colegio, fue la del Presidente de la Unión
Internacional del ::--Iotariado Latino, don
Rafael Núilez Lagos. Sc inició así]a vin-
culación permanente con los organismos
extranjeros.
3.- LOS COLEGIADOS:
Los notarios de Lima, al expedirse ]a
ley de colegiación, eran los doctores:
AlftedoAparicio Va]dez, Guillermo Ballón
",
Torres, Julio César Bcrninzon O!ivi, Da-
nid Céspedes Marín, Nfonso Cisncros
FerreYfas, Miguel Avelíno Córdova
Chírinos, Gustavo Correa Míllcr, Enrique
Costa Sáenz, Augusto Changanaquí
Brcnt, R.'1.faelChcpole Coquis, Julio D.
Espino Pércz, Roscndo A. FcrnánJez,
Ricardo Fernandini Arana, Luis Galindo
Pardo, Rcné Mejía GOllzalcz, Elí<l~Mujka
A]varcz Calderón, Jorge E. Orihuc!a
Iberico, Ricardo Ortiz de Zcvallos,
Antenar Orrcgo, Felipe de Osma EHas,
José Toribio Pacheco Blancas, José Ma-
nuel Ramírez Gastón, Manuel R.eátegui
Molinarcs, Ricardo Samanamud Inocen-
te, Guillermo Ureta del Solar, Abraham
Velardc Alvarcz y Ernesto Vdardc Arenas.
Hasta entonces, era casi nula la reunión
general de los notarios de Lima y aÚn del
resto de! País. Poco se conocían, pero
había constames críticas recíprocas entre
las dos facciones exiSlentcs.
4.- EL ORGANISMO DIRECTIVO
Fue elegido primer Decano del Cole.
gio, el Dr. Ricardo Ortiz de Zeva][os. Los
demás miembros de la Junta Directiva,
fueron los doctores: a) Felipe de Osma,
Vice-Decano; b) Manuel Reátegui
Molinares, Secretario; c) Enrique Costa
Sáenz, Pro-Secretario; d) Ricardo
Samanamud, Tesorero; e) Enrique
Maguiña Galvez, Pro-Tesorero; f) Luis
Galindo Pardo, Fisca]; g) Gustavo Correa
Mi!!er, Director de Conferencias; h)
Guillermo Ureta dd Solar, Director de
Publicaciones; i) Ricardo Fernandini Ara.
na, Director de Biblioteca; j) Gastón
Garda Rada, Director de Relaciones In-
ternaciona es; y, k) Elías Mujica Alvarez
Calderón, Director del Fondo Mutua] y
Jubilación. Editó el primer y Único nú-
mero de la Revista Institucional. Recién
ALBERTO FLÓREZ BARRÓN
en 1990, apareció «Notarius», en nueva
edición periódica bajo la dirección del Dr.
Carlos Enrique Becerra Palomino, su di.
námico y actual Director.
5.- EN PRO DEL LOCAL
La Junta Directiva del Colegio, care-
cía de los recl\l'sos económicos indispen.
sables. Las sesiones se cfectuaban en el
oficio del Decano. Recién en Junio de
1970, a]quiló la oficina 703 en el séptimo
piso del edificio de la AsociaciÓn Nacio-
nal de Periodistas, ubicado en el Jirón
Huanca"elica N° 320. El mobiliario fue
adquirido por el notario Dr. Abraham
Ve1arde Alvarez, de un amigo que cerró
su oficina y se fue del país. E] primer te]é.
fono tuvo el número 28.1603.
La inauguración del loca] institucio-
nal, se proyectó para el día 23 de Junio
en celebración del tercer aniversario de ]a
expedición de la ley de colegiación, pero
a raíz de! terremoto de! mes de Mayo an°
terior, tuvo que difáirse para e! sábado 8
de Agosto de 1970. Concurrió e! notario
argentino don Aldo Barbero, en represen-
[ación de! Presidente de ]a Comisión de
Asuntos Americanos, escribano don
Eduardo B. Pondé, auwridades, personer.
os de instituciones, abogados y notarios.
6.- LA ¡UNTA DE DECANOS
E] 27 de setiembre de 1977, se expi.
dió el Decreto Ley N° 21944, que creó
en forma oficia] ]a Junta de Decanos de
los Colegios de Notarios del Perú, como
orgamsmo representativo de! Notariado,
tanto en lo nacional, como en el ámbito
internacional. En esta forma, se convalidó
legalmente, el organismo precursor, cons.
APUNTES PARA LA HISTORIA DEL COLEGIO
titUido por los Decanos de los Colegios
de Notarios en el año de 1970. El primer
Consejo Directivo, presidido por el Dr.
Orihuela, se instaló en forma solemne en
el salón principal de !a Municipalidad de
Lima. Luego se aprobó el Estatuto y el
Reg]amento de la misma.
7,- SEPARACION DEL PODER
JUDICIAL
E! Decreto Ley N° 22634, importan-
te dispositivo lega!, separó definitivamente
al notariado del Poder Judicial. Quedó
bajo !a dirección y vigilancia de! Ministe-
rio de Justicia. Dispuso e! ingreso a la fun-
ción fedame, mediante el Concurso de
Méritos y Oposición, con intervención de
los Colegios de Abogados y Notarios. Su-
primió la minuta para diversas actuacio-
nes notariales. Igualmente, reconoció el
derecho vacacional anual de los notarios.
Para su expedición, tuvieron valiosa in-
tervención los sei'iores Coronel E.P_
Anuro Valdez Palacios y Dr. José B. de
Rivera Lucero, destacados miembros del
COAP.
8,- EL AUMENTO DE NOTARIOS
Después de ]a expedición de la Ley
~o 16603, fueron nombrados notarios
por la Corte Superior de Justicia de Lima,
los doctores Javier AJzamora Va]dez, En-
rique Maguiña Gá]vez y AJberto Flórez
Barrón. E] 14 de Agosto de 1979, el De-
creto-Ley N° 22634 aumentó el número
de notarios de Lima, de treinta a cuaren-
ta. Luego ingresaron a la Orden de Lima,
para cubrir las vacantes existentes
nueva creación, los siguientes notarios:
Javier Aspauza Gamarra, Leonardo Bartra
Valdivieso, Carlos Enrique Becerra
OE NOTARIOS DE LIMA
'"
Palomimo, Alfonso Bcnavides de]a Puen-
te, César Augusto Carpio Va]dcz, Eugenio
Cisneros Fcrreyros, Aníbal Corvetto Ro-
mero, Julio Antonio del Pozo Va!dcz,
Aurelio A!fonso Díaz Rodríguez, Ramón
Espinosa Garreta, Ricardo Fernandini
Barreda, Manuel Forero García-CalderÓll,
l'ercy González V¡gi] Ba]bucna, Rubén
Mendieta Vergara, María Mujica Barreda,
Jaime Alejandro Murguía Cavero, Manue!
Noya dc la Piedra, Ricardo Oniz dc
Zevallns Villarán, Manuel Réatcgui
TomaLis, [!viro Alímidcs Rodríguez
Domínguez, Carmcn Liova Schiaffino de
Villanueva y Jorge E. Vdardc Sussoni.
9.- VIDA INSTITUCIONAL
PLENA
El notariado del Ecuador, declinó la
organización del VII Encucntro Interna-
cional del !\:otariado Americano que dc-
bió efeCluarse en Quito en 1971. E] no-
tariado del PerÚ, asumió el retO y logró
Sll exitosa realizaciÓn en Lima, con asis-
tencia de notarios de Europa, Aménca y
del PerÚ. Por primera vez, se hizo una
reunión de veras trascendente, del 19 al
22 de Noviembre de 1972, con la concu-
rrencia de 104 norarios. El COSlOde la
organización, alcanzó la insignificantc ci-
fra de cinco mi! dólares. Como fruto del
Encuentro, se hicieron luego, numerosas
reuniones de los notarios de Provincias,
se inició ]a vida institucional, superando
las crisis ex.istentes, hasta conseguir -como
se ha indicado~]a aprobación de]a Junta
de Decanos de los Colegios de ~otaríos
del Perú.
y las de EI27 de diciembre de 1992, se expi-
dió la nueva Ley de! Notariado N° 26602,
por el Ing. Alberto Fujimori, encargado
de la Presidencia del Gobierno de Emer-
'"
gencia y Reconstrucción Nacional. Este
dispositivo, incrementó de cuarenta a dos-
cientOs, el número de Registros notaria-
les en Lima. Han ingresado así a] Cole-
gio, los siguientes notarios: César
Raymundo Aliaga Caballero, María Jesús
Amézaga de Osorio, Carlos Enrique Aya!a
Alvarado, Francisco R. Banda González,
José Barreta Boggiano, César Humberto
Bazán Na\'cda, Sergio Armando Bcrrospi
Polo, LaTena del Pilar Cáccrcs Otoya,
Selmo Iván Carcausto Tapia, Jorge F.
Co!areta Cavassa, Santos A!ejandro
Co[Jantcs Becerra, Gcnovc\'a E. Cragg
Campos, Víctor Félix Cueva Valverdc,
Luis Dannon Brender, José Humbcrto
Fcrnándcz Galvéz, Angel :-.iícolás Gallar-
do Flores, Luis Manuel Gómcz
Vcrástcgui, A!berto Guinand Correa, Juan
francisco Gmiérrez Mirava!, Juan Gusta-
vo Landi (;ri!lo, Eduardo Laos de Lama,
Oscar Ley ton Zárate, Rebeca Lyzbet
Marín Portocarrero, Fernando Mario
Medina Raggio, Edgar Rubén Molleapaza
Bilbao, SaHa Inés Ode Pereyra, Sigifredo
de Osamhda Linch, José AJfredo Paino
Scarpatti, Luis Roy Párraga Cordero, Car-
men Victoria Peralta Tresierra, Walter R.
Pineda Orrillo, Ramiro Wenceslao
Quimanilla Salinas, Mario C. Romero
Valdivieso, .'\madeo Felipe Salgada
Padilla, Ljubica Nada Sékula Delgado,
Tomás G. Igor Sobrevilla Donayre, Juan
Carlos Sotomayor Vilela, Marta Eloisa
Sousa Calle, César Francisco Torres
Kruger, Fide! D'Jalma, José Diego Utor
Quiñe, Ana María Vidal Hermoza,
Loude!vi R. Yañez Azpilcueta )' Beatriz
O. Zevallos Giampietri. Hasta la fecha, el
número de Registros notariales que fun'
cionan en Lima, es de ochenta y seis. Las
demás vacantes, están en proceso de ser
cubiertas.
ALBERTO FLÓREZ BARRÓN
10.- LA BIBLIOTECA EN
MARCHA,
La biblioteca institucional fue inau.
gurada en 1970 con ejemplares de las
Revistas de España, México}' Argentina,
además de la colección de la Revista de la
Unión Internaciona! de! Notariado Lati.
no y las publicaciones iniciales de la Ofi-
cina Notarial Permanente de Intercambio
Internacional (ONPI). El Decano dd
Colegio, donÓ, las obras de Ro]andino y
Salatie! y otros volÚmenes. Para incremen-
tar los existentes algunos notarios hicie-
ron donacioncs (Chcpotc Coquis, Ureta
de! Solar, Vebrde Arenas, Flórez Barrón,
entre dios).
La Biblioteca, se vinculó con los or-
ganismos notariales americanos yeuro-
peos. Así fue adquiriendo los \'olúme-
nes indispensables, para sen'¡r a los no-
tarios, jueces, abogados y estudiantes de
Derecho. La primera tarea fue la insta-
lación de los estantes, máquina de es-
cribir y formaciÓn dd incipiente fiche-
ro temático, para facilitar la bÚsqueda
del material solicitado. Ha ido crecien-
do constantemente. El número de vo-
lúmenes -entre libros y revistas- llega
ahora a cerca de 5,000 y recibe publica.
ciones periódicas de ]a Oficina Notarial
Permanente de Intercambio Internacio-
nal del Notariado Latino y de los diver-
sos Colegios notariales afiliados a la
Unión. Se incrementa día a día con los
libros nacionales y extranjeros que pro-
porcionan las respectivas editoriales.
Cuenta también con los equipos elec-
trónicos adecuados a fin de proporcio-
nar a los usuarios las copias o informes
que se le solicite. El personal, está inte-
grado por una biblioteca profesional y
APUNTES PARA LA HISTORIA OEL COLEGIO OE NOTARIOS DE LIMA ,,,

su auxiliar técnica, para las publicacio- tualización constante. Los miembros del
nes periódicas. Edita «Alerta Notarial" Colegio de Lima, consideran el servicio
cada tres meses y eventualmente, [oHe- de la Biblioteca, como eficiente y lhi1.
tos}' circulares que se distribuye en e] Atiende las consultas de todo el nOlaria-
país}' el exterior. Sirven de canje con do nacional. El Proyecto de nuevo Re-
publicaciones similares. glamento General de la Bib]ioteca, con-
feccionado por la Dirección, está pen-
La Biblioteca del Colegio es, sin diente de aprobación por la Junta Direc-
duda, el organismo más completo de su tiva del Colegio. Consta de 5 Secciones
especialidad en]a República. Está en ac. y 7 Artículos.
 y
SEGURIDAD JURIDICA REGISTROS INMOBILIARIOS
Seguridad jurídica y registros inmobiliarios: lID
enfoque desde el análisis económico del derecho
J01:ge Luis GONZALES LoLl
1.- LA SEGURIDAD jURIDICA
La palabra seguridad, segÚn Vázquez
Botel deriva etimológicamente del voca.
blo latino sccurllS, significando .sin cuida-
do, sin temor, indiferente; adjetivo com-
puesto del prefijo se y de! sustantivo cura
(ac) en su acepción de cuidado, manejo;
esto es como auto cuidado, auto manejo.
Seguridad es equi\'a!cnre a la aCtividad
realizada con propio control, hccha ex-
clusión de sucesos imponderables estima-
dos casi como inexistemes. Presupone, por
lo tanto, lLna certeza acerca de la que se
considera excluido cualquier riesgo.
La seguridad constituye uno de los fi-
nes generales del Derecho. De Angel
Yaguez2 refiriéndose a ella sostiene que: "Al
hablar de seguridad nos referimos, en un
sentido amplío a la garantía de paz social,
expresión que desde el punto de vista de
los miembros de la comunidad puede en.
tenderse como su conciencia o certeza de
que la solución de los conflictos no puede
v~aUEZBOTE. E. .Seguridad y certeza de las relaclone3 juridicas Inmobiliarias", en R9vísla No/aria/Argentina, No 862.
1 .p{og. 903.
2 DE ANGEL YAGUEZ, R. Apariencia Jurídica. posesión y publicidad iI1mobí/íaríaregistra/, Uni~ersl<lad de OeuSIO. Bilbao.
1982,pág.13.
3 MOJSSET DE ESPANES. L. Pub/ic;dad Registra/, Editorial Universidad, Buenos Aires, 1997. pág. 2!1
/111
producirse a través del empleo de la vio-
lencia y de que el derecho no puede des-
conocer la existencia de situaciones de he-
chos revestidas de una tal apanencia de
solidez y rectitud, que su destrucción ti
olvido sólo podrían acarrear dectos noci-
vos para el desenvolvimiento de las rela-
ciones económicas y sociales."
La relación existente entre la seguri-
dad, la justicia y el Derecho ha sido enfo-
cada desde diversas perspecrivas. Cuenca
Ana}'a afirma que el Derecho no ba naci.
do en la vida humana por virtud del de-
seo de rendir culto ti homenaje a la idea
de justicia, sino para colmar la ineludible
necesidad de seguridad y de certeza en la
vida social. Para arras como Radbruch, el
Derecho es un orden que garantiza la se-
guridad, de tal modo que !a seguridad es
la esencia del Derecho, frenre a la justicia
que es solo uno de SllSfines. Moisset de
Espanés3, afirma en cambio que jamás
puede aceptarse que exista un choque
entre los valores de seguridad y justicia,
112/
afirmaciÓn que parte del error de asimilar
la justicia a la equidad. En este orden de
ideas, el maestro argentino sostiene que
tamo ]a seguridad como la equidad, son
senderos que transitamos en bÚsqueda de
la justicia, en un caso damos preeminen-
cia a los datos objetivos, que se exteriori.
zan fácilmeme y pueden ser captados sin
dificultad; en d otro mitigamos este ri-
gor con la apreciaciÓn subjetiva de mati-
ce.~diferenciales que hacen a] caso con.
creto. Puede aceptarse entonces, la posi-
bi]i(bd de que en algunas hipótesis en-
tren en colisiÓn la segurid:ui y la equidad,
pero siempre supeditando ambus \'a]ores
a! valor tl111dante:la justicia.
El concepto de seguridad jurídica ha
dado lugar a la distinción emre la llamada
seguridad estática y seguridad dinámica.
La seguridad estática está destinada a pro-
teger a] dercchobabienre o titular dd de
recho tI'eme a las turbaciones o ataques
de terceros, que se inmiscuyan o traten
de desconocer su titularidad. En cambio
la seguridad dinámica o de tráfico procu-
ra brindar protección a los terceros que
se ven involucrados en la circulación de la
riqueza, aspecto éste Último que se pro-
yecta en dos vertientes: protección de los
acreedores del enajenan te, que pueden ver
burlados ]a garamía de este crédito con
enajenaciones fraudulentas; y protección
a los adquirentes, que no deben estar ex-
puestos a la sorpresa de que el bien que se
le transmite se encuentre gravado, embar-
gado o simplemente no pertenezca al
transferente. El cadcter antitético de es-
tos tipos de seguridad ha sido puesto de
manifiesto por Ehrcnbcrg, al señalar que
.
4 Citado po' LACRUZ BERDEJO.
Bosch. Barcelona, 2da Edición, 1991. pág. 12
JORGE LUIS GONLALE$ LOll
"La seguridad de los derechos exige que
no se pueda producir una modificación
desfavorable de las relaciones patrimonia.
les de una persona sin que eoncurta Stl
voluntad. La seguridad de! tráfico, por su
pane, exige que una modificación favo-
rable en las relaciones patrimoniales de
una persona, no puede quedar sin efecto
para ella por circunstancias que igno-
ra.( ...) Seguridad jurídica y seguridad del
tráfico, son por consiguiente, hasta un
cieno grado, conceplos contrapuestos, de
modo que cada uno de ellos sÓlo puede
ser alcanzado a costa del otro, y cada caso
en el que entran en colisión supone para
cllcgis]ador un grave problema"4
Ahora bien, segÚn Garda Herguedas,
el concepto de seguridad jnrídica es rela-
tivo: para unos p;líses será]a existencia de
Jueces y que no se produzca indefcn-sión.
Esta es la seguridad jurídica mínima. Pero
en los pueblos evolucionados jurídica y
cu]mralmente, la seguridad jurídica es algo
más que clOerecho a! juicio, en la discu-
sión civil entre las partes. Es el derecho
de los particulares para acceder a institu-
ciones de legitimación de sus actos, con-
tratOs y adquisiciones, en cuyo ámbito ad.
quieren garantía ]egal. Entre estas Insti-
tuciones está el Notariado y el Registro de
]a Propiedad, que proporcionan seguridad
prevennva.
2.- SEGURIDAD JURÍDICA y
PUBLICIDAD REGISTRAL
La búsqueda de la Seguridad Jurídica
es una de las finalidades universalmente
José Luis y SANCHO REBULlIOA. Francisco. Derecho /nmobjJjario Reg;slral. Edito,;al
 y
SEGURIDAD JURIDICA REGISTROS INMOBILIARIOS
admitidas de la publicidad registra!. Así,
entre las conclusiones del VII Congreso
Internacional Registral realizado en Bue-
nos AJres en 1989, encontramos la si-
guiente: "La seguridad jurídica, valor
esencial del Derecho, afianza la justicia,
asegura la libertad, propende a la paz so-
cia] y por todo ello, resulta ineludible pata
realizar el bien común, Dicha seguridad
debe alcanzar tanto a la titularidad y al
contenido de los derechos como a la pro-
tección del tráfico sobre los mismos. Los
Registros Jurídicos de bienes en los tér-
minos proclamados por los Congresos de
Buenos AJres de 1972, de México de 1980
y de Roma de 1982, sobre su organiza-
ción y principios, contribuyen eficazmente
a la disminución de conflictos judiciales",
En la misma línea de pensamiento,
Manzanos afirma que Ja "publicidad
registral se justifica por ser el más eficaz ins-
trumento de seguridad jurídica en la cons-
titución, modificación y extinción de los
Derechos reales sobre inmuebles", Agrega
dicho autor que la publicidad registral com-
pleta las exigencias de seguridad jurídica
mediante la protección y potenciación de
derechos ya creados, dotando a los dere-
chos inscritos de las presunciones de perte-
nencia, existencia y alcance; así como otor-
gándoles efectos sustantivos que colocan a
los derechos publicados en planos superio-
resde]egirimación,
Debe tenerse presente, que esta bús-
5
.
MANZANOSOLANO. A Derecho Regislrallnmobilia,jo
e GAAcíA y GARcíA, J."La fun~i6n registral y la seguridad del tráfico inmobiliario" en Revlsfa Critica de Derecho Inmobilia.
rio,No625, NOY.Dic
de 19~, número ~onmemoratlvode los 50 an~ de la reforma hipote~ariade 1944, pág. 89.
7 GARCIA y GARCIA, J. Op. cit., pág. 73.
1113
queda de la seguridad jurídica no consti-
tuye un postulado abstracto en que se ins-
pira el Derecho Registra!, sino que todas
las instituciones y principios registrales res-
ponden a dicha finalidad. García y García6
pone de manifiesto esta afirmación al se-
nalar que: "la calificación registral y sus
consecuencias legales que son al mismo
tiempo fundamento de ella, como son las
presunciones de exactitud de la legitima-
ción y de la fe pública registra] y el cierre
registral, el tracto sucesivo y la especiali-
dad, no son meros conceptos abstractos
de Derecho Inmobiliario, sino que res-
ponden a una realidad que se vive en ]a
práctica y que se refleja en la seguridad
jurídica que precisan los ciudadanos,"
Según el mismo autor7, las notas prin-
cipa es que caracterizan a la seguridad ju-
rídica, y en especial a la seguridad jurídica
inmobiliaria, son:
a) La Certeza o certidumbre o ausencia
de duda, que permita una predictibili-
dad del interesado sobre las reglas de
juego existentes. Certeza sobre las
fuentes, publicidad normativa, tipicidad
penal, Aplicada esta ccrteza a la seguri-
dad jurídica inmobiliaria, es necesario
que quienes adquieran derechos lo ha-
gan sobre bases de certidumbre y esto
se manifiesta en los diferentes princi-
pios hipotecarios, fundamenta los que
señalan requisitos de la inscripción, y
entre ellos, de forma más directa en los
siguientes: tracto sucesivo, pues da la
V. ), Centro de Estudios Aegistrales, Madrid. 1992, pág. 36 Y37.
 1141
certeza que supone e! apoyo en un ti-
tular anterior que ouece preexistencia
de! derecho; en.la especialidad, que da
claridad sobre el historial de la finca y
de los derechos; en e! de calificación o
legalidad, que da certeza sobre el cum-
plimiento de los requisi[Os legales de
la adquisición; en el principio del ne-
gocio causal, pues con la expresión de
la causa, se manifiesta la función
controladora y clarificadora de la inis-
ma, para la validez de los negocios.
b) La confianza o ausencia de temor, que
aplicada al Derecho Inmobiliario, se
manifiesta en la ausencia de temor y en
la confianza en los asientos registralcs.
A esa confianza van encaminados fun-
damentalmente los principios que se-
ñalan los efec[Os de las inscripciones,
especialmente las presunciones de exac-
titud de la legitimación y fe pública
registral, pues el legislador da protec-
ción, sea provisional (legitimación) o
definitiva (fe pública registral), a quien
confía y se apoya en los asientos
registralcs.
Cabe señalar, que la publicidad
registral, para brindar los efectos de segu-
ridad jurídica que constituyen su finali-
dad, no puede ser reducida a otras formas
de exteriorización o apariencia, como la
posesión o la forma. Como afirma Pau
Pedrón8, la esencia de la publicidad
registral reside en su significado de "ver-
dad oficial" que proclama situaciones ju-
rídicas, por tal razón afirma que "la pu-
blicidad puede producir apariencia de las
situaciones juridicas o de los da[Os que
constituyen su objeto, únicamente en el
sentido de que los convierte en manifies-
8 PAU PEDRON. Antonio. Curso da Pr6ctica Reglstra/, Universidad PontWlcla Comillas, Madrid, 1995, pág. 19.
JORGE LUIS GONZALES LOLl
tos, en evidentes a aquellos que tienen
interés en conocerlos; pero no en el sen-
tido de que produce una apariencia den-
tro de la cual se esconde una realidad dis-
tinta". La posesión como hecho fáctico
puede favorecer el error de quienes con-
tratan bajo la apariencia que dispensa la
misma, pero no garantiza la legitimidad
de ella ni produce los efec[Os sustantivos
que emanan de la publicidad registral . De
igual manera, la forma sólo es un elemen-
to del negocio jurídico, pero no implica
validez o eficacia del ac[O, ni menos aun
oponibilidad frente a terceros.
Ahora bien, como se ha enunciado an-
teriormente, estos conceptos de publici-
dad registral y seguridad jurídica no re-
sultan categorías surgidas de disquisiciones
doctrinalcs alejadas de la vida diaria, sino
que resultan sumamente cercanas a cada
uno de nosotros. Así, por ejemplo, supon-
gamos que el Senor B, después de largos
anos de ahorro y sacrificio, decide adqui-
rir un pequeño departamento. Luego de
una ardua búsqueda de uno compatible
con sus necesidades familiares y presu-
puesto decide comprar el ofertado por el
Señor A, a quien ha encontrado en pose-
sión del mismo. Sin embargo, diversas
dudas asaltan a nuestro decidido compra-
dor: (Será el Sr. A realmente el propieta-
rio del inmueble que piensa adquirir?, ¿
deberá exigide la presentación de su Tí-
tulo de propiedad, y, eventualmente, el
de sus transferentes ? ¿hasta cuantos
transferentes?, ( preguntar a los vecinos
acaso?, Y aun en caso, que le pueda de-
mostrar su titularidad: ( cómo saber que
B no ha vendido también dicho inmue-
ble a otra persona o que su Título de Pro-
 y
SEGURIDAD JUR(DICA REGISTROS INMOBILIARIOS
piedad (aunque conste en una Escritura
pública) no se encuentra afecto a un vicio
de nulidad que acarreará indefectiblemen-
te la nulidad de su adquisición~ o ¿quizás
sujeto a una acción reivindicatoria? En
suma, obtener la seguridad de comprar
con certeza y confianza, sin poner en ries.
go el dinero auto de! esfuerzo de toda
una vida, evitando un posible contlicto,
cuya única solución transiraría por iniciar
un largo proceso judicial contra el vende-
dor B, con las grandes incertidumbres y
demoras que todo pleito conlleva.
Precisamente, para resolver de mane-
ra definitiva estos problemas es que se es-
tructura ]a publicidad registra], y en par-
ticularcl Registro de la Propiedad Inmue-
ble. Así, en e! Perú, e! Sr. B no tendrá que
hacer largas averiguaciones ni asesorarse
por especialistas para determinar quien es
el Titular de! bien que se le pretende trans-
ferir. Bastará acudir al Registro de ]a ju-
risdicción correspondiente y verificar
qUien se encuentra inscrito como titular
de! mismo. Pero esta información que
obtenga en e! Registro, no será meramen-
te referencial, sino que, en aplicación del
Principio de Legitimación regulado por
e! Artículo 2013 del C.C., se presumirá
cierta y surtirá todos sus efectos en tanto
no se rectifique o declare judicialmente
su validez.
Pero: ( qué pasaría con ]a compra
efectuada por B si e! Título inscrito de!
Señor A fuera posteriormente declarado
nulo judicia]mente~. Pues nada, en cuan-
to A hubiera ya inscrirp su derecho, ac-
tuó de buena fe y celebró un contratO a
título oneroso (compraventa), le sería de
aplicación el Principio de Buena Fe
Registral, en virtud de la cual e! tercero
que de buena fe y reuniendo los requisi-
tos establecidos en el Artículo 2014 de!
/115
C.e., mantiene su derecho aunque se anu-
la rescinda o resuelva el de su otorgante
por causas que no constaran en el Regis-
tro. Como vemos, aquí un acto nulo no
generará la nulidad del acto subsecuente.
Tampoco importaría al Sr. B, una vez
que inscriba Sll compraventa en el Regis-
tro, que el Sr. A hubiera vendido ante-
riormente el mismo inmueble una, dos o
más veces a otras personas, pues aunque
sean estas vemas anteriores a la suya y,
aplicando estrictamente las categorías ci-
viles, su transfereme ya no era propieta-
rio, la Oponibilidad de lo Inscrito regula-
da en el Artículo 2022 del C.c., determi.
nará que, en cuanto inscriba primero su
venta, no podrán oponérsele otros dere-
chos reales, aunque hayan sido adquiri-
dos con anterioridad. Vemos aquí, que la
propiedad de otros adquirentes anterio-
res, derecho real por excelencia, no po-
drá oponerse a terceros en tanto no se ins-
criba en e! Registro.
Estos y muchos otros efectos se deri-
van de ]a publicidad registra!. No vamos
a referimos a las implicancias de todos y
cada uno de los demás Principios
Registrales reconocidos por nuestro or.
denamiento jurídico, por cuanto un ade-
cuado tratamiento de los mismos deman-
daría una exposición particular al respec.
to. Creemos, sin embargo, que las tras-
cendentes consecuencias derivadas de los
tres principios antes mencionados, pue-
den ilustrar claramente la importancia de
la inscripción registral de los derechos ad-
quiridos.
A la luz de ]0 expuesto precedente-
mente, resulta indubitable que la Seguri-
dad Jurídica constituye e! objetivo princi-
pal de la existencia de un Sistema
Registra!. No resultaría dificil continuar

116/
analizando las opiniones de diversos au-
tores respecto a su importancia y presen-
cia permanente en cada una de las institu-
ciones registrales. Sin embargo, no pue-
de ignorarse que la Seguridad Jurídica,
siendo un valor sumamente trascendente
en la vida social, no justifica, por si mis-
ma, la existencia de cualquier institución
destinada a protegerla. Por el contrario,
la Seguridad Jurídica encuentra a su vez
su justificación Y sirve a la organización
económica de la sociedad en su conjunto.
Es por ello que, en el presente trabajo pre-
tendemos analizar la funcionalidad eco-
nómica de la protección de la seguridad
jurídica que otorga el Registro de la Pro-
piedad, lo que nos permitirá advertir las
grandes ventajas que brinda el estableci-
miento y el adecuado funcionamiento de
la institución registral . Para tal finalidad
recurriremos al Análisis Económico del
Derecho.
3.- JUSTIFICACION
ECONOMICA DE LA
PROTECCION DE LA
SEGURIDAD JURIDICA
El Análisis Económico del Derecho
constituye una forma de estudiar los di-
versos fenómenos e Instituciones jurídi-
cas. No es que se refiera a nuevas institu-
ciones, sino que su enfoque es diferente,
basado en considerar que la economía es
la ciencia que estudia el proceder o actuar
humano como una relación entre fines y
medios escasos, con usos alternativos.
9 l/e' TORRES LOPEZ. J. Análisis El;4;>1IÓmko del Der8cho; PanorlUTlSDoctrinal. Editorial Tecnos. Madrid. 1987. pe,a un
cabal en1end¡mlento de Ds plan1eamlantosfundamentales
10 MENDEZ GONZÁLEZ. F. "La función calificadora: Una aproxlmacM.'indesde el an611s16económie<> del Derecho" en La
C"lifica<;!6n R..~Ir&lTomo 1, EdRorial CIvitas. Madrid, 1998, pág. 23.39.
JORGE LUIS GONZALES LOLi
Parte del convencimiento de que no es
posible entender las instituciones jurídi-
cas únicamente con argumentos legales,
sino que es esencial considerar los efectos
que tales instituciones tienen sobre la so-
ciedad y que resultados generan para los
ciudadanos. Su desarrollo moderno parte
fundamentalmente de tres importantes
contribuciones, publicadas en los inicios
de la década de los 60 : los artículos de
Ronald Coase sobre el costo social, el de
Guido Calabresi sobre el sistema de res.
ponsabilidad civil y el trabajo de Alchian
sobre los derechos de propiedad.
Excedería a los alcances del presente
trabajo la exposición detallada de los plan-
teamientos del Análisis Económico del
Derecho respecto a las diferentes requisi-
tos que debe reunir un ordenamiento ju-
rídico para alcanzar el adecuado funcio-
namiento del mercado y lograr el deno-
minado "Optimo de Pareta", definido
como aquella situación en la que la asig-
nación de bienes es tal, que no es posible
otra distribución que consiga mejorar a
una persona sin perjudicar a otra9. Ante
tal situación, enfocaremos nuestro estu-
dio en los planteamientos más directamen-
te vinculados al tráfico inmobiliario y a la
función registral, basándonos, fundamen-
talmente, en el análisis que sobre el parti-
cular ha efectuado Méndez GonzálezlO.
Partiremos, entonces, de la premisa
que el crecimiento sólo tendrá lugar si la
organización económica existente es efi- .
caz, y en consecuencia, suministra a los
del Análisis Ee<>n6micodel De,echo.
 y
SEGURIDAD JURIDICA REGISTROS INMOBILIARIOS
individuos incentivos para emprender ac-
tividades socialmente deseables. Para tal
efecto, debe tenerse en cuenta que las ga-
nancias o pérdidas propias de quienes par-
ticipan individualmente en cualquier ac-
tividad económica, constituyen, respecti-
vamente, los beneficios o costos privados
de su actividad. Entonces, si los costos
privados exceden a los beneficios priva-
dos, los individuos no estarán dispuestos
a emprender dicha actividad, aunque so-
cialmente sea provechosa.
En este orden de ideas, una mayor efi-
cacia de los factores de producción, que a
su vez coadyuve al crecimiento económi-
co, puede ser conseguida a través de la
reducción de las imperfecciones del mer-
cado derivadas de la inseguridad y los cos-
tas de información. Con tal objeto, re-
sulta necesario contar con una adecuada
organización de los derechos de propie-
dad, que contribuya a disminuir los cos-
tos privados que implica la transferencia
o intercambio de los bienes.
Ahora bien, si identificamos los cos-
tos que supone la transferencia o inter-
cambio de bienes, podemos encontrar tres
clases principales de costos: a) de infor-
mación; b) de negociación; y c) de vigi-
lancia del cumplimiento de lo acordado.
El conjunto de ellos constituye los deno-
minados "costos de transacción" que de
ser elevados o desproporcionados, limita-
rán la eficiencia de las transacciones y la
adecuada asignación de recursos. Por tan-
to, en cuanto puedan reducirse los costos
de transacción, se logrará mayor facilidad
.. culiza la formación de clientelas, por lo
en el intercambio.
11 PARDO NÚNEZ. c. .La Seguridad del Trálico ¡nmobillario y la Circulación de Capital. en RfNista Crítica de Derecho
lomobililfrio.Jul-Ago 1994,No623. pág. 1522-1561.
/111
Una nítida definición legal y contrac-
tual de los derechos de propiedad requie-
ren que la organización institucional
adopte medidas que reduzcan al menor
grado posible los costos de información.
Trasladada esta premisa al tráfico inmobi.
liario, resulta fácil advenir que un even-
tual comprador de bienes tendría una la-
bor sumamente difícil y quizás imposible
para determinar con seguridad si el dere.
cho de su vendedor es válido, y si no exis-
ten cargas o gravámenes que perjudiquen
la inversión que efectúa para su adquisi-
ción. Esta investigación, en muchos casos
insuficiente o incompleta, con!levaría ele-
vados costos de información, sin lograr,
en definitiva, conseguir certeza definitiva
de que la transacción efectuada ha sido
beneficiosa para el adquirente. Entonces,
la incertidumbre derivada de ]a transac-
ción sería un costo que el comprador de-
bería tomar en cuenta, y que, en algunas
ocasiones, por el elevado riesgo en rela-
ción a las futuras ganancias, 10 llevaría a
desistir de su celebración, con lo que los
recursos se encontrarían inutilizados.
Es oportuno indicar, que las caracte-
rísticas del tráfico inmobiliario, acentúan
]a urgencia de la necesidad de disminuir
los costos de transacción. Como apunta
Pardo Núñezl1, el verdadero estado jurí-
dico de la propiedad no es susceptible de
ser descubierto mediante un esfuerzo per-
sonal de búsqueda o de investigación de
quien pretende adquirir, debiendo tener-
se en cuenta también, que la dinámica
habitual del mercado inmobiliario obsta-
1111
que la sanción normal al ofertante de pro-
ductos de mala calidad (pérdida de la
clientela) no ocurre en el mercado inmo-
biliario, pues cada cliente compra, en la
mayoría de los casos, por una sola vez.
Esto, favorece a] "oportunismo" y pro-
duce]a desconfianza del consumidor, que,
ante la incertidumbre, optará por produc-
tos de bajo precio, en los que su riesgo de
pérdida es menor. Todo esto conllevaría
una selección adversa en el mercado in-
mobiliario.
Por todo eHo, un sisrema adecuado
de organización de los derechos de pro-
piedad deberá proporcionar derechosfd-
eilmente identificables y veriftcablrs, cuyo
intercambio no se encuentre sujeto a ex-
cesivas incertidumbres Jurídicas, y que
sean objeto de una delimitación lo sufi-
cit:ntemente precisa para que pucdan ser
protegidos eficazmente contra las
intromisiones de otros. Justamente, con
tal finalidad, es que surgen los Registros
Públicos, en general, y el Registro de la
Propiedad Inmueble, en particular, tal
como señalan Schafer }' Ga12,: "Como
ejemplo de disposiciones-legales de pro-
tección de ]a confianza, hay que mencio-
nar, sobre todo, el Registro de la Propie-
dad, citando también al Registro Mercan-
til, al de Asociaciones, el de Bienes Matri-
moniales }' el Buques, pues todos ellos
ofrecen seguridad y agilidad al tráfico
negocial, y en último lugar, protección a
la confianza, siendo la configuración muy
diferente en cada caso concreto, pues de-
pende de que la inscripción sea constitu-
12 BEAND SCHAFEA, Hans y OTT,Claus ManualdeAn6lisls EccnÓtnicadttIDer9ChoCjvH,EdilorialTecnos, Madrid.1906.
pág. 332.
13 PAZAAES, C. 'Seguridadjuridk:a y seguridad del trMico" en Aevisla de Derecho Mercantil No 175-176, 1905.
JORGE LUIS GONZALES LOLI
tiva, conduciendo entonces a una absolu-
ta protección del tráfico, o sólo sea válida
para los que actúan de buena fe, de que
su publicación sea decisiva, como es la del
Registro de la Propiedad. Estas institu-
ciones conducen a una exoneración de
costos de información para el tráfico jurí-
dico".
Cabe indicar, sin embargo, que resul-
taría erróneo pensar, atendiendo al énfa-
sis que se ha puCSto a la protccción de la
"seguridad del tráfico", que la protección
registral no alcanza también a la denomi-
nada "seguridad estática". Al respecto,
resulta conveniente tener en cucnta lo
expresado por Paz Aresl3, en relación a]a
"hipótesis de atracción" }'no de repelencia
entre la seguridad del tráfico y la seguri-
dad del derecho subjetivo, en el sentido
que si se protege a la primera también se
protege a la última, toda vez que el dere-
cho suhjetivo comprende una serie de fa-
cultades de relación con las demás perso-
nas (disponcr, gravar, invenir, ctc.), to-
das las cua]cs sea hacen más valiosas si se
protcge prioritariamente la seguridad de!
tráfico. Dicho de otra manera, el derecho
subjetivo protegido por la seguridad es-
tática, para poder gozar eficientemente de
uno de sus atributos más importantes,
como lo es la libre circulación de los mis-
mos, requiere de la protección preferente
de la seguridad del tráfico. Adicio-
nalmentc, no debemos dejar de señalar la
existencia de otros enfoques, como del
citado Pardo Núñez, que refiriéndose a]
conflicto entre seguridad estática y segu-
 y
SEGURIOAD JURIOICA REGISTROS INMOBILIARIOS
ridad del tráfico, encuentra el fundamen-
tO de la publicidad inmobiliaria en la se.
guridad del crédito, como parte funda-
mental de la seguridad del tráfico, que
permite la afluencia de capitales, en for-
ma de créditos a través de Ja garantía de
los inmueblcs o directamente, mediante
la transmisión o constitución de derechos
sobre lus mismos. De este modo, para
dicho autor, la publicidad inmobiliaria
consigue, a través de la seguridad del cré-
dito, que la propiedad inmobiliaria des-
valorizada del régimen fcudal, se capitali-
zara y aumentara su valor, cosa que no se
consigue cO!1la mera defensa de la segu-
ridad del derecho, o seguridad estática.
En concordancia con lo expuesto pre-
cedentemente, podemos afirmar que, apli-
cando las categorías del Análisis Econó.
mico del Derecho, la protección de la Se-
guridad Jurídica a la que aspiran los Re-
gistros Inmobiliarios, constituye una for-
ma sumamente eficaz de reducir los cos-
tos de información en e! tráfico inmobi-
liario, permitiendo el adecuado funciona.
miento de! metcado, hacia el creCImiento
económico y el bienestar general. Obvia-
mente, los contenidos y efectos de los Sis-
temas Rcgistrales vatÍan notablemente de
acuerdo a cada regulación nacional, de-
biendo tenerse en cuenta también que
pueden existir mecanismos complemen-
tarios, que además de la institución
registral, coadyuven a disminuir los cos-
tos de información y la incertidumbre. Sin
embargo, en términos generales, el crite-
rio para la elección de un sistema registral
debe orientarse hacia aque! que disminu-
ya en mayor medida la incertidumbre a
un menor costo relativo. Resulta, enron-
ces, necesario analizar la forma}' meca-
nismos que los diversos Sistemas
Registrales han adoptado para lograr di-
cho cometido.
/111
4.- LOS SISTEMAS REGISTRALES
INMOBILIARIOS EN EL
DERECHO COMPARADO
Una primera observación en el Dere-
cho Comparado, permite afirmar que el
grado de potencia y calidad de los efectos
del Sistema elegido, está en función di-
recta de la calidad (e intensidad) de las
barrera de entrada del mismo. Mientras
menos barreras de entrada tenga un Sis-
tema Registra!, le corresponderán efectos
más débiles y por consiguiente, para lo-
grar el mínimo de seguridad requerida,
se adoptarán mecanismos complementa-
rios (como el seguro). En cambio, en los
Sistemas Registrales de efectos fuertes, y
por consiguiente, con severas barreras de
ingreso, la institución registral, por si mis.
ma y sin necesidad de otros mecanismos
complementarios, permitirá la seguridad
del tráfico inmobiliario
En esta perspectiva, siguiendo a
Méndez González y sin perjuicio de exis-
tir otras muchas clasificaciones posibles,
esencialmente existen tres tipos de Sistc-
mas Registrales:
A)Aquellos que facilitan la labor de bús-
qluda de la información: en los que la
información que brinda el Registro sólo
coadyuva a la investigación persona!,
proporcionando datos para determinar
titularidades, facultades dispositivas,
existencia de otros derechos, ete. Sin
embargo, la publicidad que brindan es
meramente informativa, sin que exis-
tan sólidas barreras de acceso, por lo
que la seguridad jurídica debe lograrsc
. a través mecanismos complementarios
como, p.ej. los Seguros de Títulos. Esta
organización registral es propia de los
países de tradición anglosajona.
B)Aquellos que delimitan o acotan el área
de la investigación: Estos Sistemas no
120/
garantizan quien es e! dueño del dere-
cho, pero si proporcionan información
relevante: que e! dueño es necesaria-
mente uno de los varios que e! Regis-
tro publica. A esto se le denomina
"inoponibilidad de lo no inscrito" y es
propio del Sistema Francés. Sus requi-
sitos de entradas son mayores y la in-
certidumbre se reduce en mayor gra-
do. Como quiera que no existe impe-
dimento en registrar titularidades dife-
rentes y no compatibles respecto a]
mismo inmueble, sus efectos se limita-
rán a indicar e! grupo dentro de! cual
está e! titular. Por ello, atendiendo a
que la incertidumbre es menor pero
aun existe, dentro de este Sistema tam-
bién debe recurrirse a mecanismos
complementarios como la contratación
de un seguro de mercado o acudir a!
procedimiento de purga.
C) Aquellos que, sin solución de continui-
dad, proporcionan dr forma inmediata
y autosuficiente de la información de-
seada: titularidad, delimitación del de-
recho, cargas que 10 gravan, etc. Estos
Sistemas requieren altas barreras de
entrada, generando un alto grado de
seguridad jurídica, sin necesidad de
mecanismos complementarios. Admi-
ten diversas variantes, como el Sistema
Alemán, en el que el único derecho
existente es e! publicado o e! Sistema
Español, en el que derecho publicado
es e! único que requiere conocer el que
pretende contratar. En ambos, no obs-
tante las diferencias del consentimien-
to abstracto alemán y e! causal español,
bastará al adquirente verificar la publi-
cidad de! registro e inscribir su dere-
cho, para gozar de la seguridad de la
firmeza de su adquisición, a través de
14 LACAUZ BEAOEJO, J. y SANCHO AEBUlLIOA. F. Opcit.. pég. 19.
JORGE LUIS GONZALES LOLI
los principios de legitimación, fe pú-
blica registral , tracto sucesivo, espe-
cialidad y cierre, entre otros. Por ello,
la inscripción de! derecho en estos Sis-
temas, constituye un mecanismo de
protección que ahorra costes de vigi-
lancia, al sustituir vigilancia por protec-
ción, reduciendo al mínimo los costes
de información y , por ende, el con-
junto de costos de transacción.
La anterior clasificación resulta suma-
mente ilustrativa, en cuanto nos permite
apreciar como, de acuerdo al Sistema
Registra! que se adopte, variarán también
los requisitOs de acceso, efectos y grado
de seguridad Jurídica que proporcionan.
Así, refiriéndose a] primer tipo de regis-
tros, Lacruz Berdejo, siguiendo a Puig
BflItau, señala que "el seguro se hizo ne-
cesario en Norteamérica, a causa de la
extrema imperfección de los sistemas de
publicidad allí en vigor. En ellos los ter-
ceros quedan protegidos frente al fraude
de su auctor, pero no se les concede igual
protección contra los defectos de los do-
cumentos inscritos. Los libros del rUQ1.d
se limitan a publicar actos otorgados mu-
chas veees sin la intervención de perso-
nas conocedoras de! Derecho y tampoco
está encargado de! Registros un funcio-
nario especialmente competente. »14Ob-
viamente, la seguridad que proporcionará
un Seguro de Título (Tittlr Assurance)
no será propiamente seguridad jurídica
sino seguridad económica, en el sentido
que e! adquirente de un derecho afecta-
do por vicios y defectos podrá, eventual-
mente, perder e! bien materia de la tran-
sacción, obteniendo sólo un resarcimien-
to patrimonial por e! perjuicio que se le
ha ocasionado.
 SEGURIOAD JUR!OICA y REGISTROS INMOBILIARIOS
5,' EL NOTARIADO Y LA
SEGURIDAD JURIDICA DEL
SISTEMA REGISTRAL PERUANO
Encontrándose el Registro de Propie-
dad Inmueb]e dentro de! ámbito de in-
fluencia del Sistema Registral Espaflo],
resulta relevante lo expresado por Pardo
Núflezl5 cuando señala que "la singulari.
dad del Sistema Espafiol radica en que,
con un procedimiento registra! sencillo,
más propio de sistemas de tipo latino en
el que e! asiento tiene una eficacia limita-
da, consigue proporcionar a]a inscripción
una fuerza parangonable al Sistema Ger-
mánico, a saber: las declaraciones del ú]-
timo asiento practicado, aunque inexac-
to, en beneficio del tercero de buena fe,
se imponen no sólo a cualquier derecho
no inscrito, sino también a todos los con-
tradictorios inscritos con anterioridad. El
riesgo, arié)o a cualquier sistema de segu-
ridad, de que los titulares originarios,
como consecuencia de las inscripciones
improcedentes, sufran daños en sus dere.
chos, no trata de prevenirse en e! Dere-
cho Español haciendo que la confección
de! asiento sea una responsabilidad com-
partida por todos los posibles perjudica-
dos. Razones de índole dogmática, pero
también de naturaleza práctica, hacen in-
viable esta fórmula. La defensa de los de-
rechos adquiridos se consigue
responsabilizando de ]a legalidad del
asiento al registrador, un modo ingenio-
so de hacer indirectamente presentes en
e! proceso de inscripción los intereses de
los posibles perjudicados por su practica".
Estas afirmaciones resultan, dada !a gran
15 PAROO NÚNEZ. C. "La organización del Tráfico Inmobiliario,
Calificación Regls!r.1JTomo l. Editorial Clvitas, Madrid. 1996. pAgo54.
/121
influencia del Sistema Espanol, absoluta-
mente aplicables al Derecho Registral In-
mobiliario Peruano.
Efectivamente, a similitud de] Dere-
cho Español, nuestro Sistema Registral
prescinde de los consentimientos forma-
les y adopta un modelo causalista, donde
el consentimiento es material. De igual
modo, se asienta sobre el principio de es-
pecialidad (plasmado en el Sistema de
Folio Real) y sus corolarios: principios de
tracto sucesi\"O(Art. 2015 del C.C.) y de
impenetrabilidad o cierre (Art. 2017 del
c.c.) No existe, entonces, posibilidad de
publicidades contradictorias. La protec-
ción del tercero adquirente, tanto en la
forma !a[Ína de inoponibilidad de lo no
inscrito (ArI. 2022 del C.C.), como en la
forma germánica de la fe pública registra!
(Art. 2014 del c.c.), garantizan adecua-
damente]a seguridad del tráfico. En cuan-
to a ]a eficacia de los asientos registrales,
esta encuentra su apoyo en las presuncio-
nes de publicidad (Art. 2012) ,legitima-
ción y revisiÓn sólo en sede judicial (Art.
2013 del C.C). En cuamo a las denomi-
nadas "barreras de acceso" para]a incor-
poraciÓn del derecho a] Registro, tiene dos
requisitos esenciales: la exigencia de do-
cumentación auténtica o pública (Art.
2010 del c.C) y una amplia calificación
registra! (Art. 2011 del c.c.), efectuada
en forma autónoma por el Registrador
(ArI. 3° ¡nc. (a) de la Ley 26366). Sólo a
través de estas exigencias puede garanti-
zarse que los derechos incorporados al
Registro sean merecedores de los efectos
sustantiv06 que proporciona la inscripción.
El Slslema Espaóol ante ,,1 Oerecho Comparado'
"n La
122/
Como contraposición de las fuertes ba-
rreras de acceso para obtener las inscrip-
ciones y a los importantes efectos que es-
tas producen, surge]a responsabilidad asu-
mida por la institución registral, por los
perjuicios excepcionales que pueden cau-
sar los errores registrales (Art. 30 inc. (b)
de]a Ley 26366). Todo esto, aunado a la
modernización y mejoramiento profesio-
nal, moral y tecnológico que viene expe-
rimentando la institución regisrra!, nos
permite sostener que el Sistema Registra]
Peruano cumple los requisitos necesarios
para proporcionar una adecuada Seguri-
dad Jurídica, que reduzca las incertidum-
bres y colabore con el crecimiento eco-
nómico. Debe recordarse, además, que
expresamente el Artículo 30 de]a Ley No
26366, establece, como una de las garan-
tías del Sistema Naciona] de los Registros
Públicos, la seguridad jurídica de los de-
rechos de quienes se amparen en la fe de!
Registro.
Esta Seguridad Jurídica, empero, no
pude conseguirse, únicamente, mediante
un perfeccionamiento del Sistema
Registral, sino que requiere, como exigen-
cia básica para la producción de la docu-
mentación auténtica, del adecuada funcio-
namiento de la institución notarial. De
nada serviría una amplia y perfecta califi-
cación registral de documentos fraudulen-
tas o que no corresponde a actos realmen-
te celebrados, siendo aun más grave que,
dado el Sistema adoptado, la confianza
existente en la institución registral evita
]a generación de mecanismos complemen-
16 GOMEZ GALUGo. franciaco Javier. "La caJijiCliclón registral en el Pensamiento dll Jllrónimo González; Su vigencia
actu IIn LB Calificación RBglstralTomo 1. Editorial Civitas. Madrid. 1996. pág_ 136.
JORGE LUIS GONZALES LOU
tarios como p. ej. seguros de título. Si a
esto le sumamos, que el Poder Judicial,
aun en el marco de la reforma que se vie-
ne implementando, resulta lento e
ineficiente para resolver en forma opor-
tuna (es decir sin convertirse en un costo
de transacción desmesurado) los conflic-
tos que pueden gcnerarse por una inade-
cuada publicidad registral o una indebida
inscripción, tomaremos conciencia que
deben evitarse, en la medida de lo posi-
ble, defIciencias que puedan encn'ar la
certidumbre que busca proporcionar el
Registro. Por estas consideraciones, es que
Gómez GáJligol6, resume esa relación en
la siguiente fórmula aritmética, indican-
do que cualquier disminución en uno de
los dos factores, significaría la merma de
la seguridad jurídica:
Seguridad Calificación
Jurídica
Titulación
Pública
. Registra!
Inmobiliaria
La documentación pública por exce-
lencia es la producida por el Notariado
de tipo latino, en la que el :\!olario, como
profesional del derecho, en forma perso-
nal, independiente e imparcial, incorpora
!a fe pública notarial a los actOs y contra-
tOS que ante el se celebran, con6riéndo-
les, por tantO, autenticidad (Art. 20 del
D. Ley No 26002). De esta manera, los
aspectos negociales cubiertos por dicha fe,
tales como: la realización del acto, su fe-
cha, identidad de las partes, libertad y ca-
pacidad de consentimiento, coincidencia
de 10 escriturado con la voluntad mani-
 y
SEGURIDAD JURIDiCA REGISTROS iNMOBILIARIOS
festada por las partes, etc.; no son mate-
ria de comprobación adicional en Sede
Registral, puesto que la calificación se apo-
ya y presupone la certeza de los mismos.
Pero, la función de! Notario no se limita
a una simple formalización de la voluntad
de las otorgantes, sino que implica, tam-
bién, una asistencia técnica a ellos, advir-
tiéndoles los efectos legales de los instru-
mentos públicos que autoriza (Art. 27°
del D. Ley No 26002) y, coadyuvando a
superar las omisiones necesarias para ob-
tener la inscripción de los actos celebra-
dos (Art. 59° ine.(g) del D. Ley No
26002). Tampoco, es ajena a esta función
la realización de un primer control de le-
galidad (anterior a la calificación registral),
buscando lograr que el negocio celebra-
do por las partes se realice en armonía con
el ordenamiento jurídico vigente, estan-
do, inclusive, facultado para negarse a
autorizar instrumentos pÚblicos contra-
rios a la le)'. (Art. 19 ine. c) del D. Ley
No 26002).
Es por ello, que en el NOtariado lati-
no, el Notario debe ser un profesional
versado en el Derecho e independiente de
cualquier organismo o entidad que pue-
da interferir en el ejercicio de sus funcio-
nes. El Notario, como sefiala Hojman
Pezoal7, "no es un servidor del Estado,
ni de los partidos políticos, ni de la perso-
na de sus dirigentes, ni de entes econó-
micos, o de clases sociales, sino fundamen-
17 HOJMAN PEZOA. Bernardo. "El Notanado Lalino y la Libertad ConlrllClual" en Derecho
Enserlanza, Tomo 11.Irwlilulo Peruilnode Esludios Foreoses, Lima. 1997.pág .20-21,
18 MiRANDA, Marcelo. "el Instrumento notarial y la seguridad jurídica a la luz del Den,cho Comparado. en Derecho Notarial
y Reglstre/: Maleria/elf de Enselianza, Tomo 11,Institulo Peruano o:IeEsludios Forerwes. Lima. 1997, pág. 123.
/123
talmente un servidor de la Ley. Sirviendo
a la Ley sirve directamente a los particu.
lares que reclaman su ministerio y sirve
también al Estado que en él delegó su
función" .
Consecuente con lo vertido, la reduc-
ción de Jos costos de transacción que bus.
ca la función registral, no pueden lograrsc,
dentro de nuestro Sistema, sin el concurso
tanto del Notariado como del Registro,
como dos pilares en los que se asienta la
Seguridad Jurídica preventiva. Resulra,
entonces, contradictoria la expedición de
normas como el derogado Decreto Legis.
!ativo No 8360, que, precisamente, bajo
el argumento de reducir los costos de la
contratación, pretendían permitir el acce-
so al Registro, de toda clase de documen-
tos privados, sin contar con la intervención
Notarial. Y es que, no resulta suficiente
copiar experiencias extranjeras, sin consi-
derar que un Registro con efectos tan tras.
cendentes como el Peruano, no puede ad-
mitir que se incorporen documenros quc
no reúnan los requisitos de autenticidad y
certeza, necesarios para su ingreso la pu"
blicidad registra!. En tal sentido, compar-
timos lo expresado por Miranda!S, cuando
señala que "el derecho comparado nos
demuestra entonces el peligro implícito en
aquellos proyectos de reforma legislativa
que importan ]a penetración y consiguien.
te deformación de los sistemas de transmi-
sión y constitución de derechos reales de
Notarialy R6gistrill; Materiales de
124/
sustrato latino, por normas extraídas cons-
ciente o inconscientemente, en el derecho
estadounidense. Esta penetración persigue
el propósito, en algunos casos explícito y
en otros oculto, de eliminar o minimizar
la intervención del notario de tipo latino,
invocando razones de mayor economía y
celeridad. Pero, por lo expuesto preceden-
temente advertimos la falsedad de estos
postulados. En efecto, no existirá tal eco-
nomía de gastos en la medida en que se
debe recurrir a la contratación de un segu-
ro de título. No existirá tampoco la pre-
tendida celeridad. La inseguridad jurídica
reinante determina que el camino que el
contratante debe recorrer en los Estados
Unidos sea pródigo en trampas y peligros,
y por tanto, deba recorrerse con lentitud y
desconfianza".
Por el contrario, si lo que se quiere lo.
grar es una nítida definición de los dere-
chos de propiedad que facilite y otorgue
JORGE LUIS GONZALES LO!:,!
seguridad al intercambio de bienes
inmuebles, resulta menester que se difun-
da, a nivel de todos los sectores, una cul.
tUta basada en la utilización de las ventajas
que proporciona la instrumentación autén-
tica y la publicidad registra!. En este orden
de ideas, es prioritario que se adopten se-
veras medidas, tanto de carácter represivo
policial como punitivo, contra la falsifica.
ción de instrumentos públicos (p. ej. Es.
crituras Públicas y Documentos de Identi.
dad). La existencia de verdaderas organi-
zaciones criminales dedicadas a la falsifica-
ción de toda clase de documentos es alar-
mante, en cuanto que, a través de los efec-
tos legitimadores de una eventual inscrip-
ción practicada en base a documentación
fraudulenta u obtenida mediante la suplan-
ración de identidad de los contratantes, más
aun si se producen nuevas transferencias
amparadas en la fe pública registral, puede
privarse irremediablemente de su derecho
a un titular con derecho inscrito.
 CONSULTAS
Diligenciamiento de
Protestos por secretario notarial
ABSOLUCIÓN DE CONSULTA
POR EL DOCTOR JORGE
RAMÍREZ DÍAZ
Lima, 06 de Febrero de 1997
Señores doctores
CARLOS ENRlQUE
BECERRA PALOMINO
ALFONSO BENAVIDES DE LA
PUENTE
Colegio de Notarios de Lima
Av. Gregorio Escobedo N° 339
Jesús MarÍa.-
De mi especial consideración:
Me es grato emitir, con las precisio-
nes pertinentes,]a opinión que han teni-
do a bien pedirme en su atenta carta del
día 17 de Enero pasado, sobre la vigencia
de ]a Ley de Títulos Valores, para efec-
tuar la diligencia de protesto mediante
secretario notarial.
Al promulgarse la Ley N° 16587 de
Títulos Valores del 15 de Junio de 1967
y que, luego de sucesivas prórrogas de su
vacancia, entró en vigencia a partir del 31
de Marzo de 1968, en el título VI de las
'"
Reglas Básicas trata de lo relacionado con
«el protesto» de los títulos valores.
El artículo 51 de la mencionada Ley,
como innovación a] régimen anterior a la
misma, ha establecido que el protesto será
diligenciado en un solo acto, en primer
lugar «por un Notario Público o por un
secretario de éste». En el artículo 52, a
ese secretario se le denomina secretario
notarial, pudiendo ser uno o más, desig-
nados, entonces, por la Corte Superior de
Justicia del rcspectivo distrito judicial, a
propucsta del Notario y bajo su respon-
sabilidad, con autorización para diligen-
ciar protestas.
E] artículo 55, sobre los requisitos que
deben constar en el acta de protesto, con-
secuentemente con lo antedicho, estable-
ce que el acta contendrá ]a firma del No-
tario o, en su caso, ]a del secretario nota-
ria] que efectúe ]a diligencia; y tratándose
del sello, que lleve la anotación en el títu-
Jo valor de: «documento protestado», con
la indicación de la fecha del protesto,
pondrá asimismo su firma el secretario
notarial que haya actuado la diligencia de
protesto, constituyendo este sello un re-
quisito adicional necesario, según se ha
considerado en el artículo 56 de Ja Ley y
en un Fallo de la Corte Suprema.
..,
De las actas de protesto, que constan
en el Registro especial del Notario, podrá
expcdirse los testimonios que se soliciten,
siendo entendido, como no podría ser de
otra manera, que aún cuando el acta de
protesto tenga la firma del secretario nota-
rial, el testimonio tiene que ser suscrito por
el Notario Público, porquc las facultades
conferidas al secretario notarial no inclu-
yen la de dar fe de la conformidad entre el
acta del Registro de Protestas y el tcsti-
manía que se otOrgue de la misma.
En cuanto a la responsabilidad por las
deficiencias o inexactitudes dt': las forma-
lidades legales del protesto, que perjudi-
carían el títu!ovalor, conforme al inciso 1
del artículo 20 de la Ley, en los casos de
protestos realizados por secretarios nota-
riales, es entendido que la responsabili-
dad es solidaria del secretario notarial y
del Notaría que lo haya propuesto para
su nombramiento, estando sustentada en
el artículo 1981 del Código Civil, con-
forme al cual «aquél que tcnga a otro bajo
sus órdenes, responde por el daño causa-
do por este Último, si ese daño se realizó
en el ejercicio de! cargo o en cumplimien-
to del servicio respectivo».
La facultad de la designación de los
secretarios notariales, mencionada en su
carta, como se expresa en el inciso p)
del artículo 28 del Estatuto de los Co-
legios de Notarios del Perú (0.5. 014-
85-JUS), no corresponde ya a los Tri-
bunales Superiores de los respectivos
distritos judiciales, sino es una atribu-
ción de la Junta Directiva del Colegio
de Notarios respectivo.
Así pues, los nombramientos de se-
cretarios notariales, que se han venido
realizando bajo la gestión de su Junta
Directiva, han tenido el sustento de la Ley
OERECHO NOTARIAL
16587 Y del Estatuto del Colegio de No-
tarios antes mencionado, el que no obs-
tante no tener la misma jerarquía de la
Ley 16587, se ha considerado la regla-
mentación más apropiada e idónea para
el caso de las normas citadas de la Ley de
Títulos Valores, no habiendo existido el
Colegio de Notarios en la fecha de la
promulgación de dicha Ley c115 de Ju-
nio de 1967.
Confirmo asimismo por la presente
que, en mi criterio, el artículo 3° del De-
creto Ley 26002 del 27.12.92 (Ley del
Notariado), no ha derogado ni modifica-
do las disposiciones de la Ley 16587 del
15.06.67 (Ley de Títulos Valores), no
solamentt: por ser esta última una ley es-
pecial sustitutoria con motivación propia
de la parte pertinente del Código de Co-
mercio, sino porque las funciones conce-
didas a los secretarios notariales para dili-
genciar los protestos, no afectan la fun-
ción notarial de fedatarios pÚblicos; y con-
forme a esa ley especial, los secretarios
notariales tienen tan sólo restrictivamente
autorización para diligenciar protestas; no
pudiendo siquiera, como está dicho, fir-
mar testimonios ni copias certificadas de
las actas de protesto, en que hayan inter-
venido.
Robustece este criterio, el que tam-
bién la Ley 16587 en el inciso 2 del artí-
culo 51, considere idóneos para realizar
protestas a los jueces de paz en los distri-
tos en que no hayan notarios; y e! que el
artículo 49 inciso 3 de la misma Ley, tra-
tándose de cheques, le reconoce e! mis-
mo méritO del protesto, en forma alter-
nativa, a la constancia, que conforme al
artículo 170 de la Ley, pongan los Ban-
cos en los cheques no pagados, indican-
do e! motivo por el que no se ha verifica-
do el pago.
 cONSULTAS
Las nonnas legales sobre «e! protesto»
han sido dictadas teniendo en cuenta primor-
dialmente e! cumplimiento a tiempo o la
comprobación de! incumplimiento por los
obligados a la aceptación o e! pago de los
títulos valores; y para esa finalidad la Ley
16587 ha considerado con idoneidad, en-
tre las personas y las entidades bancarias, a
los secretarios notariales, dándoles su legiti-
midad e! que sean designados como se en-
cuentra establecido y responsabilízándose de
sus actas en perjuicio de terceros, los nota-
rios que solicitan actualmente al Colegio de
Notarios respectivo su designación con la
calidad de secretarios notariales; sin que por
ello queden sin la posibilidad de reali7..artam-
bién, directamente, en e! momento en que
decidan hacerla, las diligencias del protesto.
Desde hace muchos años existen pre-
ocupaciones relacionadas con «el protes-
to de los títulos valores»; sobre todo para
que sin perder idoneidad la realización de
los mismos, se puedan cumplir cabalmente
en la mejor forma. Es innegable el acierto
de la Ley 16587 al establecer la posibili-
dad de que en forma individual)' parale-
lamente a los notarios, puedan realizar los
protestas los secretarios nOtariales, pues
por la cantidad de los protestas requeri-
dos, de otro modo, serían virtualmente
de imposible cumplimiento; pudiendo,
según el texto expreso de! artículo 52 de
la Ley 16587, cada notario solicitará el
nombramiento del número de secretarios
notariales que considere conveniente para
la atención de los protestas.
Con esta oportunidad quedo a su dis-
posición para cualquier aclaración que
considere necesaria.
Muy atentamente,
DR. JORGE G. RAMIREZ DIAZ
L
OFICIO N" 359-97 -CNLjD
Jesús María, 26 de junio de 1997
Señor doctor
GUSTAVO CORREA MILLER
Notario de Lima
Presente.-
REF: Consulta formulada con fecha 23
de junio de 1977 sobre diligen-
ciamiento de protestas por secreta-
rios notariales
De nuestra consideración,
Tenemos el agrado de dirigirnos a
Usted sobre el asunto de la referencia, para
comunicarlc que con fecha 25 de junio
del año en curso, el Consejo del Notaria-
do acordó, respecto al oficio N° 239-96-
JUS/CN-P, que contiene!a opinión emi-
tida por el Presidcme del Consejo del
Notariado, doctor Federico Tovar Freyre,
respecto a la función notarial en el
diligenciamiemo de los protestas de los
títulos valores, 10 siguiente:
1.- Que, en primer rérmino, la opinión
que el doctor Federico Tovar Freyre,
Presidente del Consejo del Notariado,
ha emitido en el referido oficio, ha sido
de carácter personal a un particular, no
habiendo sido tratado en el pleno del
Consejo del Notariado.
2.- La opinión en cuestión, en su primera
parte, está de acuerdo con la Ley N°
26002, Ley del Notariado, pero en
cuanto a lo expresado en la segunda
parte del oficio en mención, debe tc.
nerse en cuenta las excepciones legales
a que se refiere:
a) El articulo 75° de la Ley del Nota-
riado, que remite la diligencia y ac-
tas de protesto a !a Ley de Títulos
Valores, vigente a la fecha. El arti-

'"
culo 55° de esta ley exige, en cuan-
to a los requisitOs formales del acta
de protesto, la firma del Notario, o
juez, o del secretario notarial que
haya diligenciado el protesto.
b) La Ley de Reacrivadón Patrimonial,
que faculta el nombramiento de se-
cretarios notariales.
e) La Ley de Asuntos No Contencio-
sos, que igualmente admite la parti-
cipación de secretarios notariales.
Asimismo, se acordó que el doctor
Federico Tovar Freyre, en su condición
de Presidente del Consejo del Notariado,
remitirá la comunicación sobre el parti-
cu ar al Presidente de la Corte Superior
de Lima y al Presidente de la Corte Su-
prema, a fin de aclarar la confusión origi-
nada por su opinión personal contenida
en el oficio de la referencia.
Hacemos propicia la oportunidad para
expresar a Usted las seguridades de nues-
tra más distinguida consideración.
Atentamente,
Liova Schiaffino de Villanueva
Decana
César Romero Valdivieso
Secretario
INFORME DEL DOCTOR
RICARDO FERNANDlNI
BARREDA
En relación a la consulta que se han
servido formulamos sobre la facultad de
los Secretarios Notariales para diligenciar
protestos en aplicación de lo establecido
en la Ley de Títulos Valores; informamos
a usted lo siguiente:
DERECHO NOTARIAL
El Artículo 900 de la Ley N° 1510,
Ley del Notariado, de fecha 15 de Diciem-
bre de 1911 establecía que en los protestos
de las Letras de Cambio, los Notarios de-
bían sujetarse a las disposiciones conteni-
das en el Código de Comercio.
Este, a su vez, en el inciso 1 ° del Ar-
tículo 4920 ordenaba que todo protesto
debía otorgarse ante Notario Público.
Posteriormente se promulgó la Ley
N0 16587, Ley de TítUlos Valores, la cual
introduce en su artículo 51 o, como inno-
vación CI1el tema materia de consulta, que
el protesto será diligenciado en un solo
acto por un Notario Público o por un se-
cretario de éste.
El artículo 52 ° de la misma ley preci-
sa que a dicho secretario se le denomina-
rá Secretario Notarial, el cual será desig-
nado y autorizado para diligenciar
protestas por la Cortc Superior correspon-
dientc, a propuesta del Notario y bajo su
responsabilidad.
Cabe resaltar que en esta época, y
hasta el año 1980, los Notarios estaban
bajo la autoridad de las cortes superiores
de justicia, entcs rectores de la función
notarial.
Por Ley N° 16607 de junio de 1967,
se crean los Colegios Notariales, conser-
vando las cortes superiores de los distri-
tos correspondientes sus atribuciones en
relación al nombramiento de los Secreta-
rios Notariales, correspondiéndoles entre
otras funciones velar por el cumplimien-
to estricto de la Ley del Notariado y dis-
posiciones conexas.
Luego, en aplicación del artículo 2430
de la Constitución de 1979, las cortes
CONSULTAS
superiores de justicia dejaron de ejercer
las funciones que las leyes citadas les ha-
bían conferido en lo respectivo a la fun-
ción notarial; las cuales fueron asumidas
por los Colegios de Notarios correspon-
dientes en base a las funciones que les
otorgó su Ley de creación N° 16607. Es
decir, que el artículo 52° de ]a Ley de
Títulos Valores sufrió una modificación
tácita, en el sentido que !a corte superior
dejó de ser el órgano con facultades para
nombrar a los Secretarios Notariales por
mandato constitucional, asumiendo esta
función, entre muchas otras, los Colegios
de Notarías. El 14 de Agosto de 1979 se
promulga el D.L. N° 22634 que dispone
expresamente que sean los Colegios de
Notarios los que asuman determinadas
funciones que de acuerdo a la Ley del
Notariado N° 1510, correspondían al
Poder Judicial, tales como: autorizar va-
caciones a los Notarios, autorizar los re-
gistros, entre otros.
Posteriormente, el inciso p) del artí-
culo 28°, del Estatuto de los Colegios de
Notarios del Perú (Decreto Supremo N°
0l4-95-JUS), establece ya de manera ex.
presa que corresponde a la Junta Directi-
va del Colegio de Notarios respectivo la
designación de los Secretarios Notariales.
Finalmente, la nueva Ley del Nota-
riado (Decreto Ley N° 26002), si bien
señala en su artículo 3° que la función
notarial es personal, establece en su artí-
culo 75° que de manera específica las ac-
tas de protesto de Títulos Valores se ex-
tenderán en un Registro, «cumpliéndose
las formalidades seflaladas en las leyes so-
bre la materia». Las leyes, específicas so-
bre I'a materia no son otras que las nor-
mas pertinentes de la Ley de Títulos Va-
lores, que como ya hemos dicho, contem-
In
p!a el protesto mediante ]a intervención
de Secretarios Notariales.
En consecuencia, y en aplicación de
los artículos 51 ° y 52° de la Ley de Títu-
los Valores, cuya vigencia ha sido reitera-
da por el artículo 75° de la Ley del Nota-
riado, los Secretarios Notaria!es designa-
dos por la Junta Directiva del Colegio de
Notarios respectivo, están autorizados
para diligenciar válidamente los protestas
a que se refiere la misma Ley de Títulos
Valores.
En cuanto al oficio N° 239-96-JU5/
CN-P, de fecha 31 de octubre de 1996,
suscrito por el doctor Federico Tovar
Freyre, Presidente el Consejo del Nota-
riado, debemos señalar que se trata de una
opinión personal del doctor Tovar, ya que
]a absolución de consultas formuladas por
los Poderes Públicos y por las Juntas Di-
rectivas de los Colegios de Notarios y no
por particulares, corresponde al Consejo
del Notariado, según el artículo 142°,
inciso k) de la Ley N° 26002, Yartículo
3°, inciso k) del Decreto Supremo N° 05-
94- JUS, Reg]amento del Consejo del
Notariado, no siendo atribución de su
presidente. El Consejo del Notariado no
ha adoptado acuerdo alguno sobre esta
materia.
Dejamos así absuelta la consulta que
se'sirvieron formularnos, quedando des-
de luego a vuestra disposición para am-
pliar o aclarar los alcances del presente
informe.
Atentamente
Fdo. Ricardo Fernandini Barreda
 LA SEGURIDAD JURIDICA
1133

La seguridad jurídica
Manuel SANCHEZ-PALACIOSPAIVA

La frecuencia con que se suele hacer

de la moral caída en la tierra de la econo-
referencia a la Seguridad Jurídica y las dis.
mía y crece como árbol majestuoso, su ITu-
tintas acepciones que se le dan, motivó
tú es Ja justicia» y concluye diciendo, que
ésta monograña, que no tiene otra finali-
a medida que el Derecho crece, su técnica
dad que precisar algunos conceptos.
se hace cada vez más compJicada, lo que se
explica por la cada vez mayor complejidad
de Ja economía.{2)
EL MARCO DEL DERECHO
Santo Tomás de Aquino, y su comen-
El Derecho positivo, de acuerdo a la tarista Etienne Gilson, dicen que la leyes
definición generalmente aceptada, es el
una prescripción de la razón en vista de un
conjunto de reglas cuya observancia está
bien común, promulgada por aquel que
prescrita y sancionada por el EStado. El
tiene a su cargo la Comunidad.(3)
Derecho Positivo varía en el tiempo}' en
Jos pueblos. Se han necesitado siglos para
Para Kelsen, el Derecho es un conjun-
que las instituciones jurídicas evoJucionen
to de normas que, bajo la pena de la san-
a su actuaJ estado y para que el espíritu
ción correspondiente a su in&acción, de-
humano, habiendo llegado a la concep-
terminan la conducta humana, y que en
ción mas o menos perfecta de un Ocre.
cuanto a normas, están ligadas las unas a
cho IdeaJ, se esfuerce por realizarlo en
las otras, de mayor a menor y de menor a
forma de leyes. Ihering, en su cdebre obra
mayor, por cJprincipio lógico-jurídico fOr-
«La Lucha por el Derecho»,( 1) destaca
mal de la imputación. Esta es la teoría pura
los años y sacrificios de vidas humanas que
del Derecho, a la que no le interesa la gé-
ha costado llegar a la simpJe declaración:
nesis de] Derecho, ni su contenido.(4)
«eJ poder emana del pueblo», que hoy fi-
gura en las constituciones democráticas
Ihering dice que e] Derecho represen-
del Mundo.
tan la forma de la garantía de las condicio-
nes de vida de la sociedad, asegurada por
Carnelutti, en su breviario «Cómo nace el poder coactivo del estado.(S).
e] Derecho», comienza diciendo que el De'
recho es un conjunto de leyes que regulan
Un autOr contemporáneo, Tomás Vi-
la conducta de los hombres, y ensaya una
ves Anton, actual miembro del Tribunal
metáfora: «e] Derecho nace de la semilla
Constitucional de España, en otro senu-
 ""
do, dice que el Derecho no puede ser defi-
nido sino como el orden de coexistencia
de las diferentes libertades imtividuales.( 6)
Las definiciones del derecho positi-
vo citadas, como en la generalidad de los
casos, no hacen referencia al contenido
del Derecho.
LOS CONTENIDOS DEL
DERECHO
LA JUSTICIA
Desde una perspectiva filosófica, la idea
del Derecho no puede ser otra que la Jus-
ticia. Y por eso hay que detenerse en la
Justicia, como punto de partida, ya que lo
Justo, como lo Bueno, lo Verdadero, o lo
Bello, es un absoluto, es decir un Valor que
no puede derivarse de ningún otro.
Aristóteles entiende la Justicia en un
sentido ¡atísimo, como proporcionalidad
de los actos, el justo medio entre el exceso
y el defecto, principio de toda la virtud(7);
en Roma U1piano la define como dar a cada
uno lo que le corresponde, atribuirle a cada
uno su valor(8), que Justimano recoge
como máxima en el primer artículo de la
Instituta(9). Santo Tomás de Aquino dice
que «es propio de la justicia ordenar al
hombre en sus relaciones con los demás,
puesto que implica cierta igualdad, como
lo demuestra su mismo nombre pues se
dice que se ajustan las cosas que se igua-
lan y la igualdad es con otro, y añade, que
la justicia versa sobre las acciones exterio-
res y las cosas, conforme cierta razón espe-
cial del objeto; consiste en dar o atribuir a
cada uno lo que es suyo, según una igual-
dad proporcional, entendiendo por suyo
con relación a otro, todo aquello que le
MANUEL sANCI-EZ PALACIOS P/lNA
está subordinado o atribuido para sus fi-
nes(lO).
La Justicia también es la condición de
la paz. Para Carnelutti, el Derecho es Jus-
to cuando sirve realmente para poner or-
den en la Sociedad, y concluye: si pensa-
mos que «orden» de «ordior", que quiere
decir nacer, se resuelve en e! principio, y el
«principio» es Dios, entonces e! Derecho
será Justo cuando obedezca al querer de
Dios(II).
La Justicia es así, la idea espeáfica del
Derecho, suficiente para determinar el con-
cepto de! mismo; pero es evidente que la
idea de! Derecho no se agota en la Justi-
cia. Derecho y Justicia no son la misma
cosa: hay entre ellos la relación de medio a
fin; Derecho es el medio, justicia es e! fin.
El producto suministrado por los
elaboradores del Derecho será bueno o
malo, según sirva o no a la Justicia.
La Justicia ordena tratar a los iguales
como iguales, y a los desiguales de modo
distinto, según la medida de su desigual-
dad, pero deja abierto el problema de a
quien hay que considerar como igual o
desigual, y de que manera han de tratarse.
La justicia detennina sólo la forma de
lo jurídico y para ganar el contenido hay
que añadir un segundo pensamiento: e! de
su adecuación a un fin.
Hay que advertir finalmente sobre éste
punto, que e! Orden Jurídico en su con-
junto no puede garantizar la Justicia. En
cambio la Justicia puede ser alcanzada en
eJ caso concreto, en un sector reducido del
orden jurídico, por medio de las Resolu-
ciones Judiciales. Una Sentencia puede ser
más justa que: un gran Código. Lo que:no
puede: el Legislador, lo puede el Juez.
 LA SEGURIDAD JURIDICA
EL FIN EN EL DERECHO
Las cuestiones relativas a la igualdad y
desigualdad, sólo pueden responderse con
relación a los fines del Derecho. Entonces,
junto a la Justicia entra, como segundo ele-
mento de la idea del Derecho, su adecua-
ción a un fin. Este problema del fin en el
Derecho no puede responderse
uruvocamente, sino relativamente, por el
desarrollo sistemático de lasdiferentes con-
cepciones del Derecho y de! Estado, y las
diferentes ideologías políticas.
Si el problema de la Justicia pudo plan-
tearse y responderse con independencia de
toda cuestión de fines, y por tanto, de los
fines del Estado, ahora aparece el Estado
en el ámbito de! problema del fin del De-
recho, pues ya que e! Derecho, en su parte
esencial, es voluntad del Estado y el Esta-
do, en su parte esencial, es una creación
jurídica, los problemas de los fines del
Derecho y de! Estado son inseparables.
Cuando se plantea el problema de los fines
del Derecho no se pregunta por las finali-
dades empíricas que puedan haberle origi-
nado, sino por la idea de fin, supra empíri-
ca, que ha de ser la-pauta del Derecho. La
respuesta a éste problema sólo puede
ohtenerse por la convicción que se tenga
de cual sea el valor -al que debe atribuirse
igual validez absoluta que al valor de lo
Justo- a cuyo servido esté el Derecho des-
tinado y adecuado.
Ihering, sostiene que en el terreno del
Derecho todo existe para el fin y en vista
del fin. EL Derecho entero no es mas que
una creación única del fin, sólo que la ma-
yor parte de los actos creadores aislados se
remontan a un pasado tan lejano que la
humanidad ha perdido el recuerdo. Agre-
ga: el hombre que piensa, que medita, ha-
llará siempre, en e! terreno del Derecho, e!
,'"
fin de cada una de sus instituciones. La in-
vestigación de este fin constituye el objeti-
vo más elevado de la ciencia jurídica, tanto
desde e! punto de vista de la dogmática
del Derecho, como de su historia(12).
La Estimativa Jurídica (la Teoría de la
Valoración Jurídica, de los Ideales del De-
recho) detennina las directrices que deben
orientar al Derecho, los criterios para su
perfeccionamiento y para su reelaboración
progresiva, esclarece cuales son los supre-
mos valores que deben ser plasmados en el
Derecho, que es lo que puede
justificadamente entrar en el contenido del
Derecho y que es lo que no puede lícita-
mente constituir objeto de normas jurídi-
cas. Por ejemplo, el pensamiento religio-
so, el pensamiento científico, la moral, mn-
te a los cuales el Derecho sólo debe garan-
tizar su libertad.
En esto se identifican dos corrientes
de pensamiento fundamentales, de posicio-
nes extremas y entre ellas muchas imenne-
dias.
La. concepción individualista sostiene
que los valores de las obras y de la colecti-
vidad están al servicio de los valores de la
personalidad. La cultura es sólo un medio
para la formación personal, el Estado y el
Derecho sólo son instituciones para la se-
guridad y el progreso de los individuos.
Para la concepción supra individualis-
ta los valores de la personalidad y de las
obras están al servicio de los valores colec-
tivos; la moralidad y la cultura al servicio
del Estado y del Derecho.
Las metas supremas, resumidas en una
frase son: para la concepción individualis-
ta: la Libertad; para la supra individualista,
el Estado.
 ""
Según Schiller, citado por Radbruch,
para la actitud individualista todo debe sa-
crificarse al bien del Estado, menos aque-
llo para lo cual el Estado sirve sólo como
medio. El Estado no es un fin, su impor-
tancia reside en ser una condición para que
se logre el fin de la humanidad, que no es
otro que el desarrollo de todas las fuerzas
del homhre(13).
Hay posiciones supra individua listas,
que preconizan que [a moralidad absoluta
no es otra cosa que ]a vida absoluta en la
patria y por el pueblo, la totalidad moral
no es otra cosa que el pueblo mismo, el
Estado el fundamento y el punto de cruce
de los otros aspectos concretos de la vida
de un pueblo: arte, decoro, religión, cien-
cia, y que todo hacer espiritual sólo tiene
por fin el devenir consciente de ésta unifi-
cación(14). Mussolini, en la Carta del
Lavoro, art. ID expresaba: La nación ita.
liana es un organismo que tiene finalida-
des, vida y medios de acción superiores por
su potencia y duración a los de los indivi-
duos que la componen; es una unidad
moral, política y económica que actúa
integralmente en el Estado fascista.
Lo determinante es la Ley fundamen-
tal del Estado, que fija las tendencias
valorativas humanas desde el punto de vis-
ta del Estado.
El arto 10 de nuestra vigente Carta Po-
lítica, como en su momento lo hizo la de!
79, señala que ]a defensa de la persona hu-
mana y el respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del Estado. Tal
declaración, unida a los principios de liber-
tad y al concepto de propiedad contenido
en su art. 70, ubican a los fines del Derecho
Peruano en la corrieme individualista.
Spinoza afirmó en su Tratado Teoló-
MANUEl sANCHEZ PAlACIOS PANA
gico Político que ..la verdadera aspiración
del Estado no es otra que la paz y la segu-
ridad de la vida, por lo cual, el mejor Esta-
do es aquel en el que los hombres viven
armónicamente y cuyas leyes son respeta.
d,,(IS).
Los valores superiores que deben ins-
pirar el Derecho se refieren a los fines que
deben cumplirse mediante él, y un orde.
namiento juridico no estará jusrificado, sino
en]a medida en que cumpla los valores que
deben servirle de orientación.
Recasens sostiene que lo jurídico del
Derecho no radica en esos valores, sino en
la forma de su realización a través de él. Lo
jurídico no es el fin, sino un especial me.
dio puesto al servicio de la realización de
fines varios. Hay fines sociales, que bien
pudieran ser perseguidos por medios aje-
nos a lo jurídico: como la educación, la
salud, ete. Cuando a una colectividad le
interesa asegurar la realización de determi-
nados fines, entonces los recoge en nor-
mas jurídicas, estos es, impone su cumpli-
miento de manera inexorable, por ejecu.
ción forzosa. Así, siempre la función del
Derecho es seguridad, ascguración, lo mis-
mo en un régimen tradicionista, que en un
régimen revolucionario, pues tanto en un
caso como en otro, se trata de asegurar ]a
realización de determinadas tareas.( 16)
Kelsen, en otro sentido, afirma que el
Derecho no es un sujeto que se proponga
fines, sino que los fines son sencillamente
humanos (de libertad, técnicos, sanitarios,
económicos, pedagógicos, ete.) son los
hombres quienes se lo proponen, y el De-
recho no es un fin, sino un especia] medio
de que la Sociedad puede articular para la
consecución de tales o cuales fines. El De-
recho no consiste en lo que la sociedad se
propone, sino en el cómo se propone cum-
 LA SEGURIDAD JURíDICA
/137

plir algunos de los fines que persigue, a

caz, y entonces el Derecho surge como
saber, de ulla manera inexorablemente
instancia de aquello a lo cual el hombre
impositiva, lo cual responde a la necesidad
tiene que atenerse en sus relaciones con
de asegurar, con plena certeza y eficacia la
los demás: certeza pero no sólo teórica (sa-
realización de dichos fines.( 17)
ber lo que debe hacer) sino también certe-
za práctica, es decir, Seguridad; saber que
esto tendrá que ocurrir y que, si es preciso,
SEGURIDAD ¡URIDlCA
será impuesto por la fuerza, inexorable-
mente.
Según registra la historia dcJ Derecho
Romano, en un principio, el Derecho y la
Entonces, por la enseñanza de ]a his-
religión se entrelazaban, y los conflictos
toria, advertimos que el Derecho no nació
entre los miembros dcJ pueblo, eran re-
en la vida humana motivado por el deseo
sucitas por los sacerdotes, que era una cas-
de rendir culto a ]a idea de Justicia, sino
ta que guardaba celosameme las fórmulas
y ritos del Derecho. Uno de los primeros para lograr una inexorable urgencia de se-
guridad y de certeza en la vida social. Las
logros de los plebeyos, en su lucha comra
leyes de las doce tablas de Roma conte-
los patricios y plebeyos, fue que se hiciera
nían reglas inicuas, pero el pueblo las acep-
público el calendario de los días fastos y de
tó porque brindaban certeza y seguridad
los días nefastos para demandar, y poste-
de su cumplimiento.
riormente consiguieron las primeras leyes
escritas, que se escuJpieron en las doce ta-
La Seguridad así se presenta también
blas, que quedaron expuestas en el foro, y
como un Valor. Su rango es inferior al de
que marcaron el inicio de Ja publicidad de
los otros valores jurídicos, pero su rcaliza-
la ley.
ción es condición indispensable y previa
para el cumplimiento de los valores de su-
Es que es fimdamenral para vivir en so-
perior jerarquía, como ]a Justicia. Dicho
ciedad saber a que atenerse en relación con
en otras paJabras, para que haya Derecho
los demás; saber cómo se comportarán los
es preciso que se de un Orden Cinto}' de
otros y que es lo que se debe hacer tTente a
Seguro Cumplimiento.
ellos, y no sólo este saber, sino también
que esa será necesariamente ]a
conducta a Frente a la Justicia y a la Finalidad por
observarse; esto es, que se precisa de cer-
un lado, aparece por otro la Seguridad Ju-
teza sobre las relaciones sociales, pero ade-
rídica.
más, la seguridad de cumplimiento de la
regla, de que estará poderosamente garan-
Es cierto que el Derecho no estará jus-
tizada; el hombre siempre necesitó saber
tificado sino en la medida en que sirva al
qué es lo que ocurrirá cuando él no pueda
valor justicia y demás valores jurídicos, pero
vigilarlos; que esJo que pasará con su com-
es también lo que es el Derecho no surge
pañera cuando él no se halle a su lado; en
como devoción a esos valores, sino a] im-
suma, la necesidad de saber qué podrán
pulso de una urgencia de seguridad. Por
hacer los demás respecto de él, y que es lo
eso, si tratamos de deseu brir el sentido
que él puede hacer respecto de los demás,
germina] del Derecho, a fin de percatamos
y la seguridad de que esto será cumpJido
de su esencia, caeremos en la cuenta de que
necesariamente, garantizado de modo eti-
la motivación radical que ha determinado
""
el orto del D~recho no deriva de los valo-
res éticos superiores, sino de un valor de
rango inferior, como es la seguridad de la
vida social.
La Seguridad Jurídica pretende valer
sin consideración de su justicia y de sus fi-
nes y exige no solamente la vigencia de los
preceptos jurídicos, sino que se cumplan
de hecho, aún por la fuerza.
Wilhem Sauer expresa que la seguri-
dad jurídica es la finalidad próxima y que
la finalidad lejana es la Justicia; la primera
puede y tiene que ser alcanzada siempre,
la segunda no siempre puede serio. Pero
para el Orden Jurídico existe el imperativo
de esforzarse: incesantemente por acercar-
se a aqueUa lejana finalidad, aunque no haya
de alcanzarla nunca. Agrega, que el Esta-
do no puede suprimir su propio punto de
vista, sino quiere suprimiese así mismo, por
eso la finalidad primera y más inmediata es
la Seguridad Jurídica, y no la Justicia. La
finalidad próxima emanada del pueblo,
aquella coincidencia de las tendencias
valorativas de los asociados que da origen
al bien común, contiene ya una reminis-
cencia de la finalidad lejana.(lS)
Radbruch trata la Seguridad Jurídica y
la Justicia como cosas antitéticas, que se
oponen, en posición de contradicción, pero
conviene que es más importante acabar con
la batalla de las opiniones, que no esperar
a ponerle un término JustO y con arreglo a
fines; que es más importante la existencia
de un orden jurídico que su justicia y su
finalidad, y, si no podemos fijar lo que es
Justo, hay que establecer lo que debe ser
jurídico. La positividad del Derecho es su-
puesto propio de su Justicia: tan propio es
del concepto del Derecho Justo el ser po-
sitivo, como es tarea del derecho positivo
ser Justo en sus contenidos.(19)
MANUEL SÁNCHEZ PALACIOS PANA
CRITERIOS QUE SUSTENTAN
LA SEGURIDAD jURIDICA
Pero el Derecho se encuentra en pero
manente elaboración, las leyes se suceden
con tal vdocídad que, al decir de Angd
Ossorio, se asemejan al telar de Penélopc,
que de día tejía y de noche destejía(20).
En este cambiar constante, ¿cómo preva-
lecen la certeza de las reglas de conducta y
la seguridad de su aplicación?
La Seguridad Jurídica en este proce-
so cambiante se logra mediante la aplica-
ción de determinados principios, que a su
vez constituyen garantías fundamentales
con rango constitucional. Si no se dan,
no hay Seguridad Jurídica y estos son:
La publicidad,
La irretroactividad,
Los derechos adquiridos,
La cosa juzgada,
La prescripción.
Las leyes garantizan la homogeneidad
en la aplicación del Derecho, y por eso se
establece que son obligatorias a partir de
cierto momento, luego de su
promuJgación y publicación. La formación
y promulgación de la ley es ritual y es in-
eludible su publicación. No hay leyes se-
cretas. En materia penal se llama princi-
pio de legalidad y así, nadie será procesa-
do ni condenado por acto u omisión que
al tiempo de cometene no este previamen-
te calificado en la ley, de manera expresa
e inequívoca, como infracción punible. Es
el principio «Nulla pena sine lege».
Pero no basta que el derecho esté es-
crito, pues éste va cambiando según las ne-
cesjdades de las mutaciones sociales y eco-
nómicas, es necesario además, que las le-
yes rigan para el futuro, pues las leyes de
dictan para prever sjtuaciones futuras pero
-

LA SEGURIDAD JURIDlCA
no para imponer a hechos ya producidos,
efectos distintos de aquellos que fueron
previsibles dentro del orden jurídico exis-
tente en el momento de producirse. En la
Constitución del 79 se admitía la
retroactividad benigna en materia laboral,
tributaria y penal. La Constitución vigen-
te sólo la admite en materia penal, cuando
favorece al reo.
Cuando se promulga una nueva ley,
que suprime o modifica una precedente si-
tuación jurídica, el principio de los dere-
chos adquiridos, reconoce la exiStencia de
situaciones que ya no pueden modificarse
pues se encuentran adheridas al patrimo-
nio de una persona, como por ejemplo el
matrimonio, la propiedad, la prescripción.
Las leyes, en sus disposiciones transitorias,
suelen contener disposiciones de respeto a
los derechos adquiridos, que son aquellos
ya cumplidos y que se diferencian de las
simples expectativas.
La cosa juzgada, que ha sido elevada a
los altares de la juridicidad, al aplicarle el
adjetivo de santidad, se plasma en una sen-
tencia que pone fin a un litigio, y que se
convierte en inamovible de tal modo que
conserva su fuerza de obligar para el caso
concreto, y aún trasciende en furma de pre-
cedente a la singularidad del caso. La sen-
tencia, es así un instrumento de política
del Estado. Por esa razón, la critica de las
sentencias es garantía constitucional.
Finalmente, la prescripción, es la con-
solidación de una situación por eJ trans-
"'.
curso del tiempo, convirtiendo un hecho
en derecho, o extinguiendo un derecho.
Es el tiempo el que obra como causa efi-
ciente. La prescripción es adquisitiva, cuan-
do por el transcurso del tiempo genera
derechos y extintiva, cuando el mismo paso
del tiempo produce la liberación de obli-
gaciones.
CONCLUSION
La Justicia redama igualdad, pero la
igualdad es una abstracción, porque la rea-
lidad es la desigualdad: la Seguridad Jurí-
dica exige orden, positividad del Derecho,
imperio para imponerlo, pero el Derecho
evoluciona siguiendo el desarrollo de la
economía y las conquistas sociales: la Fi-
nalidad exige a su vez subordinación de la
Junicia y de la Seguridad a un propósito
determinado. Estos tres elementos coexis-
ten dentro de la norma jurídica, en estado
de tensión, en equilibrio inestable. Son el
contendido del Derecho.
En la historia del Derecho se ha dado
distinto peso a estos tres factores. Los Es-
tados Totalitarios, como el fuscista y co-
munista, dieron el mayor peso a la Finali-
dad del Derecho, porque así cumplían sus
designios, dejando de lado la Justicia y la
Seguridad; el Derecho Natural sólo vio
en el Derecho el contenido de la Junida:
en la época del Positivismo sólo se dio
valor a la Seguridad del Derecho, olvidan-
do la investigación de los fines y hasta la
Justicia del Derecho establecido.
--
"" MANUEL sANCHEZ PAlACIOS PANA

(1) RudoltVon lheting, L.I Luehll pon' Der8cho. Aevistade Ideas yCultura. EdIIoIiaILa N_, BuellOsAires. 1959. Pago 30
(2) Carnelult!, Franceaco.C6lno Hace al Derecho, Editof'lalEJEA, BuenosAlru, 19!i9,Pag.95.
(3) GiIson,Elief1n. S.ntoTOIII'I. EdiIorialAguilaf,Medrid,1963,Pag.272.
(4) PatrónYriI/Oyen,Jorge,CrKlclchIllT80rfaPunld..D8rHt>a.librefíaGil,lima,I948.P'"ll_26.
(5) Biblioteca de FiIosofle y Socioiogr._ El Fin en 81Der8cI'Io. Ed~oriaI RadríguBz, Madrid. Pago 213
(6) TlI'ontLoblanch.L.lllb8lt8dcomopreteXlO_Valencia, 1995.P"Ij.95_
(7) SamoTonMIs,Otncitadil. Pag. 342.
f8JSeralinr,Fellpe.lnstlluCIone8dlDer8choRomlno_J_Espesa,Tornol.8arceIoIlll,Pag.03.
(9) Il\8IItuclon Ju..ln..no. EdilorilllHeliBsta. BueoosAifes, 1976.
(10) Santo Toméa.ObracltadD.
(11) CarneJuUl, Obracitade, Pago 95.
(12) Ihtuing, Obra c~ada. Pag. 213.
(13) Radbruch,G,FlI08Ofia1M1Der8cho_MMlrId,1933.Peg. 74
(14) R.dbruch.GFlI08Ofi o.r.cho.Madrld.1933,Peg.74
(15)Re"""eIlSSichea,LuIS_VIcI.Hu~,Socled8dYDer8cho.FOndOdeCulluraEcon6mk:a,M8xico,1945.Pag_210.
(16) Recasens Siches. Luis. Obra c~ada, Pago 211.
(17) RecasensSic:hes, lUIs,Obracitada,Pag.214
(18) Wllhem Sauer, Fl108Olfa Juridlc8 y SocMl'. Editorial labor. Madrid,1933,Pag.211.
(19) Radbruch,G,Obracitada,Pag.98.
(20)EIAlmadeiaToga.
 PRINCIPIOS GENERALES OEl DERECHO PERUANO

/141

Principios Generales del Derecho Peruano

Carlos Enrique BECERRA PALOMINO

«Lm jucces no pueden dejar de administrar jUsticia por vaci(J o

defecto de la ley.
E" tales casos,deben aplicar losprincipios gene-
rales de derecho y, preftrentemente, los que inspiran el derecho
peruano"

(Código Civil Peruano. Are. VIII de! Título Preliminar).

PRESENTACiÓN. ! CONCEPTO DE PR.INCIPIOS

SISTEMAS IURiO/cos. 3. TENDENCIAS GENERALES DEL DER.ECHO, 2. BREVE REFERENCIA A
DOCTRINAR!AS,
5. RECEPCiÓN EN LOS CÓDIGOS CIVILES. 6, 4, FUNCIONES,
A MODO DE CONCLUSIÓN. LOS PRlNC!PIOSGENERALES INTERPRETACiÓN. INTEGRACIÓN
r El. CÓDlGOC1VJ!.
PERUANO.l,

PRESENTACIÓN
El Código Civil de 1984, en el Título
Prdiminar, al referirse a los principios ge-
nerales del derecho recogió la norma de
la Constitucí6n POlítica de 1979 que in-
trodujo la referencia a los "principios ge-
nerales que inspiran el derecho peruano".
Este asumo ha sido materia de COntro-
versia entre diversos autores nacionales y
algunos extranjeros,
considerando noso-
tros que por su importancia debiera me-
recer un mayor análisis.
En el presente ensayo nos aproxima-
mos al tema, refiriéndonos en primer lu-
gar aJ concepto de principios generales del
derecho, una breve mención a los siSte-
mas juridicos, tendencias doctrinarias, fun-
ciones, interpretación e integración, re-
cepción en los Códigos Civiles
Código Civil Peruano. Y cn el
1. CONCEPTO DE PRINCIPIOS
GENERALES DEL DERECHO
Existe "consenso" entrc los juristas so-
bre la dificultad para conceptualizar o de-
finir los principios generales de! derccho,
no obstanre la abundante
bibliografía.
Basta citar las afirmaciones de Diez-
Picaza}' Guillón: "Hay que confesar que
esta idea, no Obstante Ja atención que la
doctrina le ha prestado y lo mucho que
sobre el tema se ha trabajado, adolece de
una falta de claridad",
Según 10s autores citados, parte de Jas
 CARLOS ENRIQUE BECERRA PALOMINO

dificultades se debe al problema de perfi- no son del todo equivalentes; pues ni el

Jar el concepto, que a su vez depende de
concepciones filosóficas sobre el Derecho
y los fenómenos jurídicos en general. Bor-
da dice: "Cabe preguntarse, por consi-
guiente, qué son Jos llamados principios
generales del derecho. Este punto ha dado
lugar a una larga controversia... "l.
Josef Esser señala que la dificultad es-
triba en la heterogeneidad de las cuestiones
que puedan induirseentre los principios ge-
nerales2. EUas de Tejada, cree que el pro-
blema nmdamental es de enfoque: científi-
co en vez de filosófiw, que le corresponde;
a que quienes se han acercado al tcma son
civilistas (científicos del derecho) en vez de
filósofos y, se trata más bicn de conceptos
filosóficos, "sea en su esencia, sea en su con-
tenido" y, el conocimiento de ellos "con-
viene con exclusividad al saber filosófico ju-
rídico3".
En la Clásica obra de Jaime M. Mans
Puigarnau se asegura que las definiciones
propuestas presentan defectos insubsana-
bles. "No es la peor entre rodas aquel!as
para citar más que una ... la que los defi-
ne como verdades jurídicas universales,
con lo cual no hace más que suStituir unos
términos por otros, que por otra parte,
sustantivo verdad equivale a principio, ni
el adjctivo universal puede reemplazar a
general, que es de comprensión más limi-
tada".. Es que efecrivamente, el derccho
es dificil comprenderJo en una abstracción
que comprenda todas sus esencias y mati-
ces, más aún si se entiende que oscila en-
trc el ideal y la realidad.
Estc autor, luego de describir las tres
idcas básicas de principalidad, generali-
dad y juridicidad, así como de criticar las
posiciones restrictivas, propone un con.
ccpro total o integral: "los principios ge-
nerales del derecho abarcan o compren.
den todos aquellos conceptos fundamen-
tales}' preceptos básicos y elementales que
inspiran la conciencia y el sentido jurídi-
cos (principios de derecho y equidad na.
turales) y que informan el sistema de nor-
mas que regulan las instituciones (princi-
pios sistemáticos del derecho positivo) o
la construcción doctrinal o teórica de las
mismas (principios de la ciencia del dere-
cho) y que rigen la realización prácrica de
unas y otras (reglas del arte de! derecho
reglas técnicas jurídicas)"5
Estamos de acuerdo con esta defini-
ción quc consideramos una de las más

DIEZ PICAZa. Luis y GUllON Antonio. Slltemn de DerKho Civil. Vol. 1. EditOlial Tecnos SA Madri<l1989. 7. ed, p,
160. BOROAGuillermo. Tratado de OerKho Clvtl, Parte General. Tomo 1.9"Ed, Editorial Perro!. Bs,As. 1987. p. 104.
2 ESSER, Josef. Principio y norma en la elaboración junaprudenClal del DeliJCho Privado. Bosch Casa Editorial S.A
Barcelona. Esp8~a. 1961. p. 4,
3 EllAS DETEJADA,Francisco."Losprincip<osgenerales del derechc en el articulo 1del CódigoCivUreformadoen 1993-.
En ACAOEMIAMATRITENSE DEL NOTARIADO. EstudlDl lob.. el Tllulo Preliminar del Código Civil. Vol!. EditOlial
Revista de Derecho Privado y Editoriales de Derecho Reunidas. Madrid, 1977. p,
expresa Neri: "desde el p<Jntode vista 5I,)stan~yo. eltérmino principio ofrece mucha 85 Y86, Cabe
riqueza hacer notar
deconcepto. y que como lo
la tuerte aplicacioo ideooonstruct<va de que es objeto. Se presta para rn.6s de un equivoco". NERI.Argentino porello
L Tratado
mismo.
leórlcoyplltcllcodeOeriJChoNotllrlaL\bi. 1. EdicionesOepalma, Buenos Aires. 198O,p.369.
4 MANS PUIGARNAU. Jaime M,loa prinelp;08 vener del derKho. Repertoriode reglas.n1á¡dmasy
Bosch. Casa Editorial SA Barcelona. 1979. p. XXVII, aforismosjuridicos
5 Ob. Cil. pp. XXVII YXXVUl,
.Pa,ra nosOlroslos principios generales son aquellosjuldos de valor. antenor esalatonnuJacióndela nonnapositiva, que

oserefjerenalaCOndUCladelochombresensUintetferenclaintefSUbjetiva.cruefundamenlar1lacreaciónnorma~valegislativa
consuetudinaria, Como consecuencia de ello. sostenemos que tiene un doble papel. pues son el fundamento del Derecho
posI!ive y ademb. tuente en selltido lécnlc>o]" DIAZ COUSElO. José Maria. Los princlploa gen l.. der DerKho.
Editonal Plus Ultra. Buenos Afres. 1971.P.79-80.
 PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO PERUANO
completas. empero creemos que más allá
de concepciones teóricas no cabe hablar
de principios generales del derecho en
sentido eminentemente abStracto sin Ii-
garla a la realidad social. Diez Picaza y
Guillón señalan que: "A los principios
generales del Derecho, quien les dota de
valor es Ja convicción social, que es quien
los crea y quien en definitiva los mantie-
ne"6. Según Delia Ferreira Rubio "las
notas típicas más relevantes con las si-
guientes: universalidad de contenido,
historicidad de sus aplicaciones; potencia-
]idad jurígena (tanto en el sentido de ser
fuente de normas como en el de generar
por sí auténticas reglas de conducta, para
dar marco jurídico a las relaciones que se
planrean en el ámbito de ]a realidad so-
cial; existencia previa al ordenamiemo, re-
presentación de valores jurídicos"7. Co-
incidimos con Fueyo Laneri respecto de
']lIe la nota distinriva, tal como ha sido
definida por la autora, es ]a
"potenciali-
dad jurígena"8,
2. BREVE REFERENCIA A
SISTEMAS JURÍDICOS
En nuestra opinión el tema de los
principios generales del derecho necesa.
riamenre tiene que estar vinculado a los
sistemas o familias jurídicas, que a su vez
obedecen a realidades sociales, cu]turaJes,
económicas e históricas y que deben ser to-
madas en cuenta. "La utilización del con-
cepto (o mejor de]os conceptos) de siste-
6 DIEZ-PICAZO, Luis y
GULLON, Anlonio. Sistema de Oe...cho Civil. VoJumen l.
1989.p.165.
7 FERREIRA RUBIO, Delia Malilde. La buena fe. El principio general en
1984.p.41.
8 FUErO lANERJ. Fernando. Insllluclones de Derecho CIvil Moderno. e'Editorial Jurrdica de Chile. San'iago,
1990,p,158.
9 CATAlANO, Pierangelo.
DE LEGISLACION y .SistemasJurldicos, sistemaSjUridiCOlalinoameticano
10 DE LOS MOZOS, JoséJURISPRUDENCIA.
Luis. Derecho Civil.Tomo LXXXv.
MétodO$,
129.
""
mas se impone cada vez más" ha dicho
Pierangelo Catalana al introducimos en un
importante trabajo de Sustentación del sis-
tema (o subsistema) jurídico Jatinoamerica_
no. En ese sentido nos explica que la visión
sistemática en ciencias sociales se orienta
entre los juristas, principalmente entre los
historiadores del derecho y los
comparatistas, a la determinación de "siste-
mas" juridicos que engloban y sobrepasan
¡os ordenamienros estatales y n.1cionales"sis-
temas fundados en realidades étnicas, ideo-
lógicas, económicas y también, evidenre_
mente, en características jurídico. formales
comllnes,,9,
Como dice José Luis de los Mozos
"no hay nada tan apasionante como la
comparación jurídica, cllando ésta se rca-
liza en su verdadera sede, es decir, como
comparación de sistemas, no como com-
paración de preceptos o normas aisladas
entre dos o más ordenamielltos"lO.
Serán pues distintos los principios ge.
nerales del derecho tratándose de Jos sis-
temas romanista o latino, angloamerica.
no, islámico, socialista y otros. Aunque
una análisis mayor sobre ésto excedería el
propósito del presenre ensayo, creemos
conveniente señalar que existen caracte-
rísticas sustanciales que diferencian al de-
recho latino (romanista, romanista-ger_
mánico o de derecho civil) con e] anglo-
americano (ang]osajón, o del common
law), que son los dos grandes sistemas que
7" oo. Tecnos S. A. Madrid,
Oerecho CIvil. Monlscorvo. Madrid,
yderecho". En: REVISTAGENERAi.
2" época. Set 1982. p. 163.
elstemas)' categor¡.. JurldJcas. Edllofial Civitas SA p.
 "" CARLOS ENRIOUE BECERRA PALOMINO

tienen mayor relevancia en el mundo con-
temporáneo por el proceso de
globalización.
En este sentido, cabe hacer Ilotar que
si bien en ambos sistemas la leyes]a fuen-
te de mayor jerarquía, en nuestro sistema
la ley está codificada, la costumbre no tie-
ne tanta fuerza y]a jurisprudencia no rie-
ne efeeros vinculantes (salvo casos excep-
cionales: amparo). Los protagonistas son
el legislador en nuestro sistema y el juez
en el anglosajón. Rcsulta ilusrrativa la fra-
se que refiere Roberto Mac Lean; "En
!atinoaméríca cllcgislador es considerado
casi un Dios y al juez muchas veces no se
le considera ni siquiera un hombrc"lI.
En el sistema de derecho civiltiene gran
importancia el acto jurídico o negocio jurí-
dico y en el anglosajón el aCtoilícito (tons);
cxiste diferencia de terminología legal y de
mérodo. En el sistcma latino es importante
el método deductivo y en el otro el
indllCti\'o. También hay una diferencia des-
de el punto de vista documental que se tra-
duce en que en un caso, existe el notario
como profesional del derecho, quien me-
diante la escritura pública da forma a la vo-
luntad de laspartes, est::lndoobligado a con-
servar este instrumento en su protocolo
notarial y en el otro sistema, prima el docu-
mento privado y si bien existe el notario, la
diferencia entre ambos es notable, (no tie-
ne que ser necesariamente profesional del
derecho, no conserva los documentos).
Existen también diferencias en cuanto a la
importancia y efectos de la inscripción
registral.12
3. TENDENCIAS DOCTRINARIAS
En lo referente a las tendencias
doctrinarias sobre [a naturaleza de los prin-
cipios generales del Derecho, en nuestra
opinión, consideramos tres:
a) La corriente jusfilosófica, cuyo repre-
sentante más conspícuo es Giorgio del
Vecchio, para qUien los principios de
razón jurídica natural, constituyen la
base necesaria para definir toda relación
humana y social. Dichos principios re-
presentan "no sólo un elemento fun-
damental de un sistema determinado,
sino llna fuerza viva que domina todos
los sistemas y aCtúa sobre la estructura
de éstos haciendo que se modifiquen y
evolucionen según los principios eter-
nos de la justicia, inherentes a la natu-
raleza humana" Para este autor son
"aqueUos elementos lógicos y éticos de!
derecho que por ser racionales y hu-
manos son virtualmente comunes a
todos los pueblosl3.
Es decir, para esta posición, los princi-
pios generales del derecho trascienden el
derecho p~sitivo o son, como dice García

11 MAC LEAN UGARTECHE,Roberto. "Introducciónal Estudio Comparadode los Sistemas Juridicosde las Américas"
En LIBRO HOMENAJE A ULlSES MONTOYA MANFREDI. Editorial Cultural Cusco S.A. Lima 1989. p. 459.
12 Sobre sistemasjurJdícos existe abundante bib!iografla. Entre los trabajos que nospare<:en de especial interés
cabe cítar a:
DAVID, Rene. les grands systema de drolt contemporaln Dalloz. 7". ed. Paris. 1978; CASTAN TOBEtilAS,

!
José. los slstemH urídJCos contempor'neoa del mundo occidental. Madrid, 1957; lOSAND, Marío G.los
grandes sistemas urldlcos. EditoriaJ Debale. Madrid, 1982; FONT BOiX y
documento. Junta de Decanos de los Colegios Notariales de Espana_ XIII Congresootros. Sistemas deljurjdicos
Inlemac>onaJ Nolariado. y
Uma, 1982; CATALANO Píerangelo. "Sistemasjuridicos, sislemajuridico latin~merlcano y
REVISTAGENERAL DE lEGISLACION y derecho romano", En:
RUBIO CORREA, Marcial. El sistema Jurídico JURISPRUDENCIA.
(Inlroducclón Tomo LXXXV dePontificia p. 163:
al derecho). 2' época.Universidad
N~ 3. Se!. 1982.
Cató!lca del
Perú. Fondo Editorial. Lima, 1984.
13 DEL VECCHIO, Giorgio. Principios Generales del Derecho, Barcelona 1979. P. 49
 PRINCIPIOS GENERALEs DEL DERECHO PERUANO
Amigo "principios supraposirivos com-
ponentes dcl sistema dcl Derecho natu-
ral"l".
b) La corriente positivista, según la cual
los principios generales del derecho se
obtienen mediante un proceso de abs-
tracción de Jas propias !eyes; es decir,
son principios logrados por sucesivas
abstracciones mediante un proceso Jó-
gico, del conjunto de normas particu-
lares; lo que significa que necesariamen_
te están positivados. Uno de los repre-
sentante más conspícuos de esta posi-
ción fue Nicolás CoviellolS. Francesa
Carnelutti dirá, en forma muy expresi-
va que los principios están dentro del
derecho escrito como "el alcohol está
dentro del vino; representan el espíritu
o la esencia de la ley"16.
Dentro de esta tendencia se halla el Có-
digo Civil y Comercial Italiano de 1942
para el cllal existen "los principios ge-
nerales del ordenamiento jurídico del
Estado". Tal como lo señala Barbero,
la doCtrina se había orientado en blo-
que hacia este concepto: "principios
antecedentes aJ ordenamiento positivo,
pero en los cuales se inspiró el mismo
legislador y que a través de Ja legisla-
ción concreta, han penetrado en el or-
denamiento jurídico a modo de pilo-
nes fundamentales de su estructura,
aunque no expresados totalmeme"17.
c) La corriente mixta, según Ja cual, si
bien es cierto que Jos principios gene-
14 GARCIAAMIGO. Manuel. Instituciones de Derecho Civil, 1. Parle General. Editoriales de Derecho Reunidas
SAMadrid,1979.p.176.
15 GOVIElLO, Nicolás. DOClrtna General del Derecho CivIl. México 1938. pp.
16 CARNElUTTI, Francesco. Slttema de Derecho Proc..al
17 BARBERO. Doménjco. Sistema del Derecho privado. Tomo 1. Ediciones Jurídicas
1967.p.128yss.
18 ALBALADEJO. Manuel. Cun;o de Derecho Civil Espal\o!.1.
1963.pgS75y76.
Para una visión complementaria véase: GARDELlA.
ENCIClOPEOI,<\ JURlolCA OMEBA. Tomo XXIU. Editorial Oriskill SA Buenos Aires,
19 GASTAN TOBENAS. José. Derecho Civil Espal\ol común. Editorial Reus SA Madrid,
Revisada y puesta al día por José Luis DE lOS MOlOS.
''''
rajes del Derecho se han obtenido de
las normas positivas, sirven de base o
de Sustento para la expedición de di-
chas normas y se puede recurrir a ellos
así no estén positivizados. En esta ten-
dencia podriamos considerar la posición
de AJbaladejo para quien "los princi-
pios generales del Derecho son Jas ideas
fundamentales que informan nuestro
Derecho positivo contenido en leyes y
costumbres y, en última inStancia, a
aquellas directrices que derivan de Ja
justicia tal como se entiende por nues-
tro Ordenamiento jurídico"18. Tam-
bién podríamos considerar en esta ten-
dencia a José Castán Tobeñas para
quien es esencial "que los principios ge-
nerales del Derecho sean concebidos y
aplicados dentro del ámbito de crite-
rios objetivos, hermanando los pecu.
Jiares del Derecho positivo patrio con
los universales y supremos del derecho
natural"19. (Por cierto, su posición se
inclina más a la tendencia jus filosófi-
ca).
Tal como lo expresa Puig Brutau la
disputa o contraposición de criterios pa-
rece bastante académica. Angel Latorre
señala que la discusión es más teórica que
práctica, no faJtándole razón cuando afir-
ma que "unos principios de Derecho na-
tural no podrán ser invocados con éxito
más que en la medil1a en que coincidan
sustanciaJmente con los principios básicos
Civil. BsAs. 1994. 96,97.
p.
132.
Europa-América. Bs. As.
Inlroducción y Parte Generar. Bosch. Barcelona
Lorenzo A. .Principios
1980. p. der
Generares 128
1988. p. Derecho". En:
Y 55.
495-496. 12" ed.
 ,..,
del ordenamiento vigentc"20. Además,
cabe hacer notar que dados los Pactos In-
tcrnaciona es a los que están adscritos di-
versos paises podría hablarse ahora de un
"derecho supranadonal positivo" que es
el conjunto de normas que deben aplicar-
se en todas la naciones del mundo o en
las penenecientes a un comineme"21.
En este orden de ideas también cabe
rraer a colación lo afirmado por La Cruz
Berdcjo, sin desconocer los aspectos
doctrinarios de los principios generales del
derecho, en el sentido de que el legisla-
dor espailol de los años 80, al redactar el
Código Civil, contempló que "el acervo
más copioso de eHos", son ¡os resultantes
de la legislación positiva y pueden
inducirse de sus reglas particulares; "sea
de una de ellas", despojándola de los ele-
mentos inesencialcs; sea de varias, sinteti-
zando un principio común a todas. Son
estos principios, generales sólo en senti-
do relativo, los que mayor aplicación tie-
nen hoy ente los tribunales". A continua.
ción agrega: "Normalmente, pues, Jos
principios (generales del derecho) no se
manifestarán con independencia de la ley
o la costumbre, sino que se hallan y serán
descubiertos dentro de ellas, informándo-
las y dando cuema de las líneas esenciales
del conjunto"zz.
Marcial Rubio, luego de destacar la
importancia que siempre han tenido los
principios generales del derecho, no obs-
tante la efectividad de la ley, trata de defi-
20 PUIG BRUTAU, JOllé, Inlrodul:l:lon al Oer.cho
Irdroducclón Derecho. EdicionesAriel,Barcelona.
a'
21 VAlENCIAZEA. Muro. Derecho Civil. Tomo J. Parte Genera P y. 77y78.
22 LA CRUZ BERDEJO, José Luis. Manual de Oerecho Civil, Librerla
23 RUBIO CORREA. Marcial. El SI'tema jurídico (Introducción
Peru. Fondo Editorial. Lima. 1984. p.
24 OE CASTRO, Federico. Der.cho Civil311> de e'paña.1.
CARLOS ENRIQUE BECERRA PALOMINO
nirlos expresando que dichos principios
son "conceptos o proposiciones, de nao
turaleza axiológica o técnica que informan
[a estructura, la forma de operación y el
contenido mismo de las normas, grupos
nominativos, subconjuntos, conjuntos y
del propio derecho como totalidad".
En ese sentido, Rubio señala que pue.
den ser conceptos susceptibles de defini-
ción antes que proposiciones. ej. la juSti.
cia, ]a equidad, ]a libertad, la igualdad, ]a
democracia; pueden ser proposiciones
(enunciados con vocación normativa),los
mismos que no pueden ser definidos por-
que no son conceptos, pueden tener con-
tenido axiológico y contenido técnico,23
4. FUNCIONES,
INTERPRETACIÓN E
INTEGRACIÓN
Para De Castro, los principios gene-
rales del derecho son la base "en que des-
cansa la organización jurídica" y SllSfun.
ciones son tres: "constituyen el fundamen-
to del ordenamiento jurídico, orientan la
labor interpretanva y actúan como fuente
en caso de insuficiencia de la ley o de la
costumbre"24, Según Antonio Hernández
Gil, los principios desempeñan por si mis-
mos una función normativa y su enuncia-
ción es de gran generalidad,lo que les per-
mite desémpeñar el cometido informador
del ordenamiento jurídico, así como "su-
plir la insuficiencia de las normas que, aÚn
Civil. Bosch. Barcelona 1981 pg. 234; LATORRE ANGEL
r
1972
Personas.
Bosch. Ed. Temis.
Barcelona. Bogol<\. 1987. p. 19.
al derecho). PonUfica Universjded
2" Ed. 1984. Católica
p.71. del
Madrid 1955. p. 420.
 PRINCIPIOS GENERALES OEL DERECHO
siendo también generales, preconfiguran
situaciones y consecuencias jurídicas den-
trodeloslímites"2s.
Los principios generales de! Derecho,
dice Reale, son "enunciaciones normari"
vas de valor genérico que condicionan y
orientan la comprensión del ordenamien-
to jurídico, tanto para su aplicación e in-
tegración como para la elaboración de
nuevas normas. Tienen cabida en la zona
de la inveStigación jurídica pura y en el
ámbito de la aCtualización práCtica del
Derecho"26. Para este autor existen tres
visiones de los principios generales que se
expresan en términos de derecho patrio,
de derecho comparado y de derecho na-
tural, las mismas que no son excluyentes,
puesto que "Ios principios generales del
derecho son conceptos básicos que pre-
sentan diversa gradación y diversa exten-
sión". (experiencia jurídica universal,
ordenamientos jurídicos de una misma fa-
milia cultural y especificos dd derecho pa-
trio, diversas regiones o esferas de la rea-
lidad social, directrices y conceptos bási-
cos de institutos y figuras jurídicas). "Es
meneSter, por consiguiente estudiar los
principios generales del Derecho Civil, del
Derecho Procesal, del Derecho de Tra-
bajo, etc. y, más específicamente dd de-
recho de Familia, dd Derecho cam biario,
etc.,,27.
Los principios generales, según Ru-
bio, cumplen diferentes funciones dentro
del derecho: informan la estructura del
sistema jurídico, regulan su forma de ope-
25 HERNANDEZ GIL. Antonio. Obras complelas.
5.5, Madrid 1987, p.449.
26 REALE. Miguel. Introducción al Derecho.
270b.Citpp.148-149.
28 Ob, Cit.p.1SO.
PERUANO
1147
ración, informan d contenido mismo de
las normas e informan el Derecho de di-
versos niveles. En ese sentido señala 4 ni-
veles:
a) Aquellos que tienen validez general o
universal para todo el fenómeno hUma-
no y por ende para el derecho, son prin-
cipios ideológicos de una sociedad de
una época determinada que tiene vali-
dez en diversos campos de la vida.
b) Principios propios del derecho, muchos
de ellos son de naturaleza técnica y de
carácter valorativo.
c) Un tercer grupo de principios que rige a
un derecho determinado y lo caracteriza
/Teme a otros, expresando que a esta da-
se de principios se refiere la Constitución
Política del Perú cuando se refiere a los
principios que informan aJ derecho pe-
ruano.
d) Un cuarto grupo de principios infor-
man diversos aspecros parciales de un
Sistema jurídico determinado.2B
Los principios generales de! derecho
pueden servir para la interpretación de las
normas}' fundamcmalmenrc para la inte-
gración del ordenamiento.
La aplicación de las normas jurídicas
a determinadas situaciones producidas ad-
quiere relievancia en los casos de contro-
versia o litigio. Es el juez quien debe apli-
car eJ dececho. Para ello, tendrá que ave.
riguar cuál es Ja norma vigente, su senti.
do y alcances. Felipe Clemente de Diego
dice: "entre la fórmula rígida de la ley
abstracta y general y el caso o especie re-
Tomo 1. Conceptos Jurldlcos fundamentales. Espasa Calpe
Ediciones Pirámide S.A. Madrid, 19&6, p. 140.
 'Uf
guiados por ella se alza la personalidad
aplicador del Derecho"29.
Tal como asevera Messineo "la inter-
pretación" es la investigación y la pene-
tración del sentido y del alcance efectivo
de la norma (o sea la volunrad de la mis-
ma), esto es la atribución de un significa-
do para medir su extensión precisa y ]a
posibilídad de aplicación a determinada
relación social, siendo por tanto una ope-
ración lógica de conocimiento". Según
este jurista aún tratándose de normas que
por su claridad e inmediatez de su signifi-
cado son fácilmente inreligiblcs, su sola
aprehensión y el ineludible trabajo de
meditación, que exige para ser atendida,
constituye una obra de interpretación30.
La interpretación se realiza teniendo
en cuenta varios elementos; gramatical, ló-
gico, sistemático, sociológico, histórico y te-
leológico. E1resultado de la misma puede
ser de carácter declarativo (no se quita ni se
agrega nada a la norma), de carácter restric-
tivo (con la que se corrige Ja exhuberancia
de la norma) o extensivo (cuando se hace
explícito lo que está implícitamente en la
norma).
La integración tiene un alcance ma-
yor y se presenta cuando no existe una
norma específica y adecuada para la solu-
ción del caso dado, porque éste no Se ha-
lla previsto y se estima que debería estar/o,
Para tal efecto se recurre primero a la ana-
29 DE DIEGO, Clemente Felipe, InsUtuclones
30 MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y
Bs.As. 1979p. 95.
31 ENNECCERUS, ludwig. KIPP Theodor, WOlF, Martín. Tratado d. Derecho Civil. Ediloria! Bosch_ Barcelona,
1954p.210.
.Por lo expuesto,la función del
'uez ni es pasiva ní arbitraria o ~bremente creadora, sino una función creadora
condicionada por los variados ¡,actores del OfdenamientoiurJdíco,que
objetivados,yseestudian las situaciones realesdellltigio,pueselderecho
que no se realizan no son taIe-s. "FERNANDEZ,Alberto
PerrolBuenosAlres.P,91_92.
CARLOS ENRIOUE BECERRA PALOMINO
del logía y luego a los principios generales del
derecho.
La analogía se Sustenta en la presun-
ción de que si el legislador hubiese pre-
visto el caso, lo habría resuelto en forma
similar a lo expresamente regulado, en
base al principio de que "a igual razón
iguaJ derecho". La analogía puede ser
legis o juris según se recurra a una o un
grupo de normas. En este último caso,
para algunos estaríamos en el mismo caso
que los principios generales del derecho,
No obstante, Messineo opina que en la
analogía siempre el proceso es de lo par-
ticular a lo particular y en cambio en los
principios generales del derecho se trata
de una progresiva generalización.
Los principios generales del derecho
son una forma de integración de mayor
nivel cuando se presenta lo que para unos
vendría a ser "lagunas de la ley" y para
Otros "lagunas del derecho". Nadie dis-
cute que pueden existir lagunas de la ley,
puesto que el ordenamiento positivo es
JIlsuficienre; pero se afirma también que
el derecho es una plenitud en donde "lo
que no está prohibido está permitido".
Enneccerus, Kipp YWolff señalan que
"la vida reclama una so]ución a toda Cues-
tión de derecho que emerge de la misma,
y el juez está obligado (cuando la cues-
tión le eStá sometida) a dar la solución, a
pronunciar el derecho,31
de Derecho Civil Espanol. Madrid. 1959. p. 137.
Comercial, Tomo 1. Editoriales Jurídicas Europa América.
contiene valores históricos obieti vos
sirve a !a vida. Un derecho yunajusticia y
VIcente. Función creadoradeljue.z. Tesis docloraLAbeledo_
 PRINCIPIOS GENERA.LES DEL DERECHO PERUA.NO
Sin embargo, el derecho tal como se
manifiesta estruCturado en la ley y en la
costumbre no está excento de lagunas,
que deben ser subsanadas por el arbitrio
judicial.
c) Otros Códigos Europeos significa-
5. RECEPCIÓN EN LOS
CÓDIGOS CIVILES
Los códigos civi1eshan recogido de di-
ferente manera la mención a los principios
generaies del Derecho pero considerándo-
los siempre como fuente supletoria del De.
recho.
a) El primer Código que se ocupó del tema
bajo la denominación de "principios ge-
nerales y naturaies del derecho" fue el
Código Austríaco, según la inspiración
de van Manini. Este Código fue reem-
plazadoen 1821 yenélsecliminólapa_
labra "generales" quedándose con el con-
cepto de principios de Derecho Natural,
bajo la inspiración típicamente
jusnaturalista de ZeiUer.
b) Los tres grandes códigos europeos
tienen un tratamiento diferente al res-
pecto:
. El Código de Napoleón obJiga al juez
a fallar y no habla espedficamcnte de
principios generales: "El juez que se
niegue a juzgar so pretexto de silen-
cio, de oscuridad o de insuficiencia
de la ley, podrá ser perseguido como
. culpable de denegación de justicia".
En el Código Civil alemán (BGB) y
d) En América Latina mencionaremos
en la Ley de Introducción, no hemos
encontrado una disposición expresa
.
a los siguientes Códigos:
. sobre este tema.
El Código Civil Italiano de 1942 en
las Disposiciones sobre la Ley en Ge-
neraJ dice en la última parte: "Si una
controversia no puede ser decidida
por una disposición precisa, se toman
en consideración las que regulan ca-
It49
sos similares o análogos; si el caso si-
gue siendo todavía dudoso se decide
según los principios generales del
ordenamiento jurídico del Estado" (a
lo que nos hemos referido anterior-
mente).
.
tivos:
El Código Civil Suizo de 1912,en
su fórmula que ha sido ponderada,
toda
dice: "A falta de lIna disposición legal
aplicable el juez se pronuncia según el
derecho consuetudinario y a falta de
una costumbre, según las reglas que
establecería si tuviera que actuar como
legislador se inspirará en las soluciones
consagradas por la doctrina y la Juris-
.
prudencia".
El Código Español de 1888 ha sido
modificado por Ley de 1973 y su tex-
to es el siguiente: "Los principios ge-
nerales del Derecho se aplicarán en
defecto de la ley o costumbre, sin per-
juicio de su carácter informador del
ordenamiento jurídico".
Se hace notar que el proyecto de
García Goyena tenía la misma orien-
.
tación que el Código de Napoleón.
El recienre Código de Portugal
reformuJa el modeJo suizo expresando
que a fulta de caso análogo la situación
se resolverá siguiendo la norma que eJ
propio intérprete crearía si hubiese de
legislar dentro del espíritu del sistema.
El Código Civil Chileno se refiere en
el aráculo 24 a que los pasajes oscuros
o contradictorios se interpretarán en
último término de modo que más con-
forme parezca al espíritu general de Ja
1egíslación y la equidad natural. Los
Códigos de Ecuador y Colombia, que
siguen al Código de BeUo, se distan-
cian de éste: en el Código ecuatoriano
 1501
menciona a la anaJogía y "a los princi-
pios de derecho universal" (Art. 18-7)
ven el colombiano se aJude a]a "inter-
pretación por vía de doctrina". E! Có-
digo Civil de Venezuela de ]942, por
su parte, habla de "principios genera-
.
!es del derecho".
E] Código Civil Argentino se refiere
a la analogía y "si aÚn la cuestión fue-
se dudosa, se resolverá por los prin-
cipios generales del derecho, tenien-
do en consideración [as circunstan.
cias del caso". EJ Código Uruguayo
tiene prácricamente la misma fórmu-
la limitándolo cuando ocurra a un
negocio civil. El Código Civil de
México también utiliza la fórmula de
.
principios generales.
El Código Civil Brasileño de 1916
autoriza al juez a Juzgar no obstante
e! silencio, oscuridad o indecisión de
la ley sin indicarle criterios a seguir y
asimismo se refiere a los principios
generales de! derecho.
De otro lado es interesante anotar, fue-
ra del sIstema de derecho latino, lo que dis-
pone el Código Civil de Egipto: "Are. 1,
párrafo II. en defecto de disposiciones le-
gajes el juez resolverá de conformidad con
la costumbre, en defecto de la costumbre
según los principios de derecho islámico y a
falta de éstos según los principios de dere-
cho naturaJ y la equidad".
6. RECEPCIÓN EN EL CÓDIGO
CIVIL PERUANO
El artículo VIII del Título Prelimi-
nar de! Código Civil de 1984, repite casi
tcnualmeme e] inciso 6 de! artículo 233
de la Constitución Política de 1979. Dice
losiguieme:
"Lor jutCI:s no pueden deja" de adminmm"
CARLOS ENRIQUE BECERRA PALOMINO
jUJticu, por deficto O deficiencia d¡;
la Ley.
En ta/¡;s caros, d¡;bet, aplicar losp"incipiosg¡;-
ncraús del dcrteho y prrftrrntemcnte, lor que
impiran el derecho pemano".
Este anículo establece el deber-dere_
cho del juez de administrar justicia recu-
rriendo a fuentes suplerorias de la ley y
tiene como principales antecedentes, a
nivel nacional, los siguientes:
a. El artículo IX del Títu]o Preliminar del
Código Civil de 1852, aunque éste, está
mejor concebido en lo atinente a ]01se-
cuencia a seguir por "falta, oscuridad o
deficiencia de las leyes" (l. espíritu de
la ley. 2. analogía. 3. principios gene-
rales).
b. El artículo XXIII dd Título Preliminar
del Código Civil de 1936 que habla de
deficiencia de la ley Yremite a los princi-
pios del derecho para referirse a los prin-
cipios generaJes, por considerar que se
incurriría en pleonasmo,]o cual significa
un retroceso /Teme a la norma anterior.
c. El ine. a de] artículo 23 de ]a Ley Or-
gánica del Poder Judicial D.L. 14605
dd año 1963, que recoge en los pre.
visto en el Código de 1936.
d. El inciso 6 del artículo 233 de la Cons-
titución Política del 1979, que consti-
tuye su real antecedente y cuyo texto
dice Jo mismo, con otras palabras.
e. El proyecto de la Comisión
Reformadora del c.c. de 1981 que "a
falta de la ley" lo remite a Jos casos aná-
logos y a los principios generales del
derecho.
[ El proyecto de la Comisión Revisora
del C.C. de 1984, cuyo texto reprodu-
ce, excepto e! último párrafo referido a
la anaJogía, "inaplicable en los casos ex-
presamente prohibidos".
Sin embargo, ha recibido críticas di-
versas, unas sobre la redacción del mismo
 PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO PERUANO

/151

que podríamos llamar de orden técnico y

otras de fondo, en e! sentido de que no
cabe habJarde principios que inspiran pre-
ferentemente e! derecho peruano, ya que
dichos principios no pueden ser -se dice-
distintos de los principios que inspiran
otros ordenamientos jurídicos, se entien-
de dentro de! sistema de derecho latino.
Entre las críticas más frecuentes se
menciona que ha debido referirse expre-
samente a la analogía y se objeta otros as-
pectos específicos, como la aparente anti-
nomia de! artículo comentado, con el An.
X de! mismo Código por el uso de las
palabras vacío, defecto, deficiencia en for-
ma supuestamente contradictoria (crítica
formulada acertadamente por Carlos Cár-
denas Quirós)32.
De[)t:mos analizar, sin em[)argo, las
críticas de fondo que se han hecho al Có-
digo en lo referente a los principios que
inspiran el derecho peruano dado que este
aspecto t:s motivo de polémica.
La propuesta en la Asamblea Consti-
tuyente sobre este tema corresponde a
Héctor Cornejo Chávez. La Comisión
Principal aprobó el texto usando la fTase;
"que conforman el derecho peruano".
Postenormeme se varió esta redacción por
la de "que inspiran el derecho peruano"33.
José León Barandiarán no profundi-
za al respecto, diciendo simplemente que
la ine!usión de el Código Civil, en lo que
respecra al derecho peruano se debe a que
en tal sentido lo esta[)lece el texto consti-
tucionaL3.
En el Congreso Internacional orga-
nizado por la Universidad de Lima en
agosto de 1985, el profesor brasileño
Silvio Meira criticó la omisión de la refe-
rencia a la costumbre en el aniculo y se
preguntó: ¿Qué principios son esos, afir-
mando: "Hay un exceso de palabras sin
sentido en aquel dispositivo y una omi-
sión gra"e que debe ser suplida en la pri-
mera reforma a realizarse de Sll texto"35
En el citado Congreso los profesores
Dante Cracogna }' Alejandro Guzmán
Brito, se refirieron tangencialmenre al
tema sin criticar el aspecto que estamos
señalando. Es interesante anotar que el
profesor chileno Gllzmán Brito hizo un
análisis sobre las fuentes del derecho en
el Código Civil peruano, que ordenó en
la forma siguiente: "ley, analogía, princi-
pios del derecho peruano, principios ge-
nerales del derecho, costumbre, jurispru-
dencia y doctrina "36
El trabajo específico que se presentó
en dicho Congreso por el profesor italia-
no Sandro Schipani es probablemente uno
de los más exhaustivos sobre el tema. Se-
gún este autor el artículo VIII del Título

32 Véase Revista El Derecho.

33 Aclas de la Comisión PrincipalN" 297.
de laArequipa
Asamblea 1985. p. 58.
Constituyente. Sesión der 7 de febrero de 1977 y
de 1979. Véase. asimismo CHJRINOS SOTO Enrique. L. n vil ConstJtudón al illcance de Iodos.
Ed,tores Importadores. Lima. 1984. p. 268. del 25 de mayo
34 LEON BARANDIARAN. 3' ed. AFA
José.
Código Civil. EJtposJclones "Exposición de motivos y
d. MoUvos)' Comentarios. comentarios
Lima. 1988. alTomo
TituloIV. p. 30. .n REVOREDO, Delia.
Prelimar"
35 MEIRA, SilvioA.B.
"El Código Civil Peruano de 1984" (Algunos Aspectos). En EL CODIGO CIVIL PERUANO Y EL
SISTEMA JURIDICO
36 CRACOGNA, Oante. LATINOAMERICANO. Ed. Cultural Cu.¡:co 1986. p. 92.
aRITO. Alejandro. "Las"La costumbre como fu.nte del d8fe<:ho en el nuevo Código Civil peruano., y
fuent.s del derecho en el nuevo Código CMI Peruano'. En: El
Y EL SISTEMA JURIOICO GUZMAN
LATINOAMERICANO. (cilado) PP. 76, 77 a 86. COD'GO CIVIL PERUANO
 1521
CARLOS ENRIQUE BECERRA PAlOMINO

Preliminar del Código Civil, comprende

punto de referencia para la general inter-
lo siguiente:
pretación de la legislación" y un trabajo
1. La previsión de la posible no pleni-
aún porreaJizar38.
tud del complejo de las leyes.
11. La previsión de la plenitud del dere-
Marcial Rubio también ha hecho un
cho a aplicar teniendo en cuenta los
análisis exhaustivo del Art. VIII del Títu-
principios generales, que se encuen-
lo Preliminar y no rechaza la mención a
tran en un plano diverso de las leres.
los principios generales que inspiran el de-
111. La individualización de dos ámbitos
recho peruano, sino que considera que se
de tales principios,
tratan de principios que rigen a un dere-
IV. El reconocimiento de una relación
cho determinado}' que los caracterizan
dinámica entre tales principios y el de-
freme a otros.39
recho peruano.
V. La prescripción de administrar Justi-
Este autor, en un estudio posterior,
Cia.
ha ampliado sus comentarios seflalando
VI. La relevancia de los principios gene-
que "los principios generales que inspi"
rales para la interpretación no sólo de
ran el derecho peruano serían aquellos que
lagunas37.
se refieren a las costumbres especí-
ficamel1te invocadas y, principalmente, a
El profesor Schipani no rechaza, pues,
aquellos que informan nuestro derecho
la existencia de estos principios que inspi-
positivo". Ha logrado extraer algunos
ran el derecho peruano y propone que se
principios que estarían encuadrados den-
busquen en lo que él llama "bloque ro-
tro de esta concepción precisando que no
mano-ibérico-precolombino", opinando se trata de principios oriundos del perú
que no sólamente se refiera al caso de la-
(lo que podría ser una opción), sino que
gunas sino que "reflejando una relación
se refiere a aquellos principios que infor-
entre la legislación peruana y sistema al
man nuestro derecho, pero no necesaria-
cual pertenece, constituye también un
mente a otros".40

37 SCHIPANJ. Sandro. "El Código Civil Peruano de 1984 y

mismo nombre (citado) p. 52. el Sistema Juridico Latinoamericano. En el Libro del
38 idem. p. 53.
39 RUBIO CORREA, MarCial. Titulo PreUminar. Ponlifica Universidad Católica del Perú. Fondo Editorial. Lima,
1986. 139yss.
40 RUBI 0"CORREA, Marcial. PrescrIpción, caducidad
M.J. Bustamantede la FUenle, Lima. 1987. pp. '1 otros conceptos
302-304,
en el nuevo Código Civil. Fundación
Entre los principios propios dei Oerect1o Peruano, .pues
comparados., que Rubio identificaes!.én los s'rluientes: el queno necesariamente debe absolutos,
no existen derechos ser asl enque otros sistemas
el abuso del
darecho dabe ser declarado por el jue.z, que mi'is que
extracontractualla consecuencia principal es la de conducir generarconseCIJencias
a que el abuso se eenviteelo planode
suprima, la responsabilidad
el abuso debe ser
evaluadoentunciónderesultadOSObjelNosdelactuardeqUienabusaynoenbase
sus motivaciones, ignorancia. arror o culpabilidad en el ajercicio del derecho, eJ principio del t1echocumphdoen lo
a la coofiguración sllbjetiva de
retarentealaaPlicacióntemporaldelasnormaSjUrk:lioas,fabuenafeseronvier1eenprinciPiointerpretativolrat¡'¡ndose
de los actos¡urldicos ylos contralos siguiendo pautas objetivas de comport amiento social
sera la media estimada de conducta social esperable en un momento y y COmo principio objetivo
reglasganerales y costumbres predominantes. quien actúa de mala ta enespacio determinados,
referencia en función dedebe
aUn bien determinado las
devolveflos tMos percibidos los que debió parcibir, como principios de naturaleza interpretativa vinculados a
caducidad y prescripdónestán 'JIOSsigllientes: todo plazo que extingue acciooes ya¡qu
nonna sobre SuspensiÓllde la prescripción da acuerdo a su naturaleza debe ser tomado enoselepuedeaplicarla
como plazo de caducidad.
cada vez que se PrOOuzca una sustantivareducción det plazo de exlinción de la acción estam os ante un plazo de
oaducida.dynode prescripción, cada vaz que el derecho sea ineficaz sin la acción correspo ndienle se trata de un
plazo da caducidad yno de prescripción. .
 PRINCIP!OS GENERALES DEL DERECHO PERUANO

7. A MODO DE CONCLUSIÓN
tica, donde podía encontrarse con ma-
yor detaJ[e y claridad los principios con-
En lo personal creemos de gran im-
tenidos en la constitución, }'a que tal
porrancia la mención a los "principios que
Preámbulo no era otra cosa que una
inspiran el derecho peruano" contenida
verdadera "Declaración de los Princi-
en la Constitución de 1979 y en el Artí-
pios" que informan las disposiciones de
culo VIn del Código Civil de 1984, 10
la Constitución y, por ende, e! ordena-
cual trasciende el ámbito positivo (recuér-
miento jurídico nacional. Recuérdese
dese que la redacción inicial con la que se
que incluso por 10 dispuesto en [a dé-
aprobó el texto en la comisión Principal
cimo sexta disposición genera! y tran-
de la Asamblea Constituyente decía; "de
sitoria de la Constitución de 1979 re-
los que consta"). Estimamos que el Có-
ferente a los pactos y convenios inter-
digo Civil al limitarse a repetir práctica-
nacionales esto adquiere una connota-
mente el artículo constitucional corres-
ciÓn supranacional.42
pondiente al deber-derecho de adminis-
b. En el artículo 4 de la citada Carta Po-
trar justicia en el caso de detecto o defi-
lítica, que expresaba que la enumera-
ciencia de la ley, ha desperdiciado una
ción de los derechos reconocidos en
oportunidad de profundizar los alcances
el capítulo primero de la persona "no
de la Constitución Política y dar una orien-
excluía los demás que la Constitución
tación específica creadora sobre este par-
garantiza, ni otros de naturaleza aná-
ticular, acercando el derecho a la realidad
loga que derivan de la dignidad del
viva de! país."1
hombre, del principio de la sobera-
nía del pueblo, del estado social y de-
En nuestra opiniÓn, existía material
mocrático de derecho y de la forma
suficiente para tratar de encontrar eStos
republicana de Gobierno" (que con
principios en:
una ligera variante se reproduce en el
a. El preámbulo de la ConStitución PoJí-
arto 3u de la Constitución de 1993).

41 Al respecto dice Monrov Gálvez: "la norma civil en estudio noes otra cosa que unarep etición del texto constitucional.
sin que el orden dislinto de las palabras revista alglin propósito compl
yen Olraparteagrega:"poraoora.. emenlark:>.reglamentarioosiquieradidáctico-
una entelequia sin contenido especfficolos principios
o. con generales delderecoo
el conlenido que cadaqueinteresado
orientan ellederecho
quiera peruano
co~car" constituyen
(MONROY
GALVEZ. Juan. La función Creadora del juez. En Universidad de Uma. Tr.t.do de Derecho Civil. Tomo l. Titulo
Preliminar. PuOlicación de la Universidad de Uma. Lima. 1990. p. 382 Y 385.
42 En el preámbuJo de la Constitución de 1979 se encuentran declaraciones Importanlecomo las siguientes: la
primacfa de la persona; la familia como la célula ~sica de la sociedad; el trabajo como deber V derecho de todos
los hombres: la justicia como valor primario de la vida en comunidad; el bien común y
base deJordenamiento; la sociedad exenta dediScrimil1aciónporrazones la solidaridad huma"'a como
la economia al servicio del hombre y desexo,ra~.credoocondiciónsocial;
no
superiores de convivencia y apta para recibir y el hombre al servlcro de la econom(a; la sociedad abierta a formas
aprovechar el influjo delarevolucióncientlfica.teCf1ológ.ica.
económica Y social que lransforma al mundo; el Estadodernocrático, basado en la
y periódica consulta; la plena vigencia de los derechos humanos: la canc elación del sub-desarrol(oyvoluntad popular y
lajlJsticia:el
en la hbre
$?metimien~ de gobernantes y gobernados a la .C0l'!stilución y
eJercen fUllclón púbhca; el mantenimlellto y la ley;, la ef~ctiva respollSabi!idad de quienes
patrimonio cultural; la preservación de losconsolidaCIón de la persona
recursos naturales: hdad hlstónca
el impulso de ta Palna, dela los
de la inte~ración defensa
pueblosdel
latinoamericanos y'¡a afirmacióll de su independencia contra todo imperialismo; la exclusión de la violenCIa como
medio de procurar solución COlll!ictos illlemos e intemacionales: el reCOllocimiento de Ja fratemidad de todos los
hombres,
 '''1 CARLOS ENRIQUE 8ECERRA PALOM!NO

Obviamente en el propio texto cons.
titucional.u
c. En los principios que caracterizan al
subsistema jurídico latinoamericano,
considerando los aspectos histórico-so-
ciológicos y jurídicos de la realidad na-
ciona!.'"
d. En las normas de carácter general con-
tenidas en el Código Civil, otros códi-
gos y legislación sobre determinadas
materias. (Ej. Título Preliminar, Dis~
posiciones Generales, cte.).
En]a nUc\'a Constitución de 1993 se
elimina la mención a "los principios que
inspiran el derecho peruano" y se hace rc-
terencia más bien, al derecho consuetudi-
nario (Art. 139 ¡ne. 8). Con esto se ha
descartado el reto que significaba buscar
"los principios que inspiran el derecho pe-
ruano".
Sin embargo, en la nucva Ley Orgá-
nica del Poder Judicial, cuyo texto único
ordenado ha sido aprobado por D,S. 017-
93- JUS del 28 de mayo de 1993, se esta-
blece como uno de los deberes de los
Magistrados: a falta de la norma jurídica
pertinente deben resolver aplicando los
principios generales de! Derecho y prefe-
rentemente los que inspiran el "Derecho
Peruano". (Art. 184. inc. 30).
Asimismo, cabe hacer notar que,
según el nuevo Código Procesa! Civil
(D. Leg. 768 vigente desde el 28 de
julio de 1993), el juez debe atender a
que la finalidad concreta del proceso
es resolver un conflicro de intereses o
eliminar una incertidumbre jurídica, y
su finalidad abstracta "es lograr la paz
socia! en justicia", debiendo recurrir
(en caso de vacío o defecto de las dis-
posiciones de dicho Código) a [os
principios generales del derecho pro-
cesal y a la doctrina y jurisprudencia
correspondientes, en atención a las cir-
cunstancias del caso.

43 Gustavo 8acacorzo se rllfillre a los "principios del derecho consueludin<lrio peruano, que lienen primacla juridica"
que están contenidos fundamentalmente en el texto constitucional, aunque pudiéramos encontrartos también eny
alguna ley mediante la indiscutible exégesis filos6fico-juridica." BACACORlO, Gustavo. Tratado de Derecho
Administrativo. Tomo r. Substanllvo. lima, 1997, P. 78. 'Veamos pues cuales son. O pueden ser ." dichos
prinCiplosparadichoautor\exlraidosdeltextoconstitucional).Puedenserlossiguienles:coexislenciademocrática;
justicia social: dignidad del trabajo como fuente principal de riqueza
del puablo; defensa de la legalidad; eslado social democrl!Uco de '1 realizaci6n da ia per'$Qna humana: soberania
derecho: d;gnidad del hombre; democracia
sodal; forma republicana de gobierno: trabajo basa la'1 República del Perú: materia tributaría: legalidad. uniformidad,
justicia,PUblicidad,Obligatoriedad,certezayeconomfaenlareca.udadón;interpretaci6n
conlenidodecualqu;erdisposjción laboral,se está a lo que es mas favorable al trabajador:o duda sobre lael educaCJón
Jmpartirse alcance
'1
con lealtad a los fines de la institución educativa: libreelei;ción: Jibreafiliación sindical:juramentación previa para
ejercarfunciones públicas: retroactividad legal para lo penal (yultracti vidad para lo laboral o Iributaci6n, procesal e
interpretaCión, siempra que hubieren nacido derechos}: deudas no generan pri sión; periodicidad: proporcionafidad
dela participaci6n en los asuntos púbhCO$: pluralismo democrático
de las cosas, pero no por la diferencia de las per'$Qnas: representación '1 econ6mi co: onalpluripersonalpartamentariay
proporci leyes especiales por Ja naturaleza
munidpal; un solo cargo público remunerado, salvo uno más porensei'ianza: sta tus de excepción para propiedad,
posesiórJ,concesiones,ffiunícipalidadesYOlrosinstitulosenfronteraa:lnocanciamientras no se pruebe lo contrario:
yservlnac:uyenlascomunidadesc.ampesinasynatlvasyentrepersonasaul6ctonas.donde
todavia podemos continuar con los principios, sin pretender formar una lista absolutamente quiera completa:
que se encuentren.
Igualdad
ante la ley; dominio marllimo del Estado hasta 200 millas: descentralizadón: anlimperialista; ÍIltegración del territorio
ydelatinoamérica;8I1sei'ianzadesupropiatellgua;iguatdaddeoportunidadesparamujef'lvar6n;inslanciaplural;
Independencia
'1 soberanla:
trabajadores públicos:
libre de ejerc:ido público de conscienCia ycreenda : responsabilidad de funcionarios y
defensa de loa derechoa humaoos; Irrenunciabilidad de derechos: vigencia intemporal de la
Constitución; patrimonio cultural de la Nación.
44 Recuérdese loa planteamientos de Sandro Schipani
latinoamericano, a los que nos hemos raferido. '1 PlerangeJo Catalano sobre el subsistema juridicc
 LA IMPORTANCIA DEL TESTAMENTO PARA EL COBRO
La importancia del testamento
para el cobro de beneficios laborales
Rosalía MEjlA ROSA seo DE EL/AS
Hace unos meses falleció el padre de
una amiga que en vida había sido accio-
nista y director de diversas empresas. Ade-
más era propietario tanto de muebles
como inmuebles de cierto valor y tenía
otras inversiones de consideración. En una
conversación informal me comentó que
felizmente su madre había sido muy or-
denada con los documentos de la familia
y al morir su esposo recordó que hacia
unos 35 años atrás habían concurrido jun-
tos a una Notaria con dos amigos a otor-
gar un Testamento y me preguntó si éste
documento aún tendría valor, pues al con-
currir a] Notario para iniciar el trámite de
Declaratoria de Herederos, le habían pre-
guntado si estaba segura que no existía
ningún testamento.
Revisé el documento antiguo a que se
refería y efectivamente era un Acta de Tes-
tamento Cerrado otorgado ante Notario,
que tenía plena validez y que solamente
estaba pendiente de realizar el trámite
Notarial de apertura y protocolización.
El testamento en mención había sido
otorgado cuando el fallecido era vende-
dor de una empresa, ocupación que lo
obligaba a viajar con frecuencia. Aconse-
jado alguna vez para que hiciera un
testamento,haciéndole ver que siendo él
único proveedor de su familia, si fallecía
DE BENEFICIOS lABORALES
1m
intempestivamente, su esposa y sus hijos
no podrían cobrar sus beneficios labora-
les hasta que no terminaran el trámite de
Declaratoria de Herederos. Advirtiendo
que su familia tenía como único sustento
el producto de su trabajo, pues en ésa
época no tenía propiedad alguna, le in-
quietó la posibilidad de morir en víspera
de quincena y que su familia no contara
ni siquiera con lo suficiente para los ali-
mentos. Optó por seguir el consejo reci-
bido y otorgó un Testamento Cerrado en
el que prácticamente sólo dejó constan-
cia de sus legítimos herederos, Sll esposa
y SllS tres hijos ya que no tenía en ese
momento mayores bienes.
El padre de familia del que hablamos
nunca pudo imaginar que al morir, cada
uno de sus hijos tendría sus propios in-
gresos, su propia familia y menos aún que
él dejaría tantas propiedades, derechos y
beneficios, pero lo que menos pudo
prevecr es que gracias a ése simple docu-
mento que ]a esposa guardó tan celosa-
mente durante tantos anos, sus herederos
podrían acceder sin mayores trabas a la
herencia que les correspondía.
La primera reflexión a que me con-
duce esta experiencia es ¿Cómo es posi-
b e que no hubiese actualizado su testa-
mento esta persona en 35 años, cuando
1781
SlLsituación económica tuvo tantos cam-
bios~
Quizás ]a respuesta sea que cuando
menos bienes económicos tiene una per-
sona, le preocupa más lo que pueda ocu-
rrir después de su muerte. Usualmente
ocurre lo contrario cuando se [iene mu-
chas propiedades, se piensa que nunca se
va a acabar el bienestar y la de los suyos,
ni siquiera después de su muerte.
Otra reflexión es que existe la idea
equivocada de ]a mayoría de las personas
que un testamento significa algo muy cer-
cano a escrihir un libro para sus parientes
más cercanos, incluyendo todos los deta-
lles que deben cumplir después de su
Illuerte, además de! reparto minucioso de
los bienes que pudiera dejar, lo cual re.
su!ta muy dificil en estos tiempos en que
la cantidad de hienes que se tiene cambia
con frecuencia.
Si bien el testamento puede ser un
documento que contenga el detaUe antes
sc!¡alado, dio no es requisito indispensa-
ble. Existen diversas formas de otorgar un
teStamento que se analizarán más adelan-
te, pero en forma resumida podemos se-
i'la!ar que un testamento resulta válido y
suficiente aunque no se detallen los bie-
nes del ororgante, esto es, aunque no ten-
ga contenido patrimonial, siendo lo bási-
co únicamente que se señale las personas
que resulten sus herederos legales. Claro
está, que si omite mencionar alguno, di-
cho testamento podría ser invalidado, no
en cuanto a las personas mencionadas
como herederos, sino en cuanto a ]a in-
clusión del heredero preterido.
La anécdota resulta importante por-
que una gran parte de la población eco-
nómicamente activa percibe sus ingresos
ROSAÚA MEJíA ROSASCO DE EUAS
como consecuencia de la prestación de
trabajo dependiente, es decir laborando
para otro sea como obrero o como em-
pleado, y el ingreso que perciben resulta
ser generalmente el más importante in-
greso de la familia - si no e! único. En
consecuencia, a muchos trabajadores de-
pendientes les resulta válida la pregunta
que se hacia el personaje de la anécdota
¿Cuando yo fallezca cómo harán para co-
mer mis dependientes?
Si bien los beneficios laborales reeo.
nacidos de los herederos de !os trabaja-
dores dependientes no mn por ]0 usual
de una gran trascendencia o significación
, su cobro resulta indispensable r urgente
para dIos y la única forma rápida de co-
brarlos es a través del testamento otorga-
do en vida por el trabajador.
Analizaremos a continuación en for-
ma resumida las tres formas más impor-
tantes contempladas en e! Código Civil
para otorgar testamentos, pudiéndose
apreciar que a!gunos de dIos son muy sim-
ples, económicos y desprovistos de ma-
yores formalidades.
10._ Testamento Ológrafo.- Es un
documento redactado de puño y letra por
el testador y firmado por él en todas sus
páginas. Este testamento es muy simple
en cuanto a su otorgamiento, pero tiene
el inconveniente de su verificación de au.
tenticidad después la muerte del testador,
para lo cual hay que recurrir al cotejo o
de no ser posible a testigos que conozcan
la firma y letra del testador, trámite que
se complica en caso de Impugnación de
uno de los herederos.
20._ Testamento Cerrado.- Es aque!
testamento redactado por el testador de su
puño y letra o por otro medio, firmado en
LA IMPORTANCIA DEL TESTAMENTO PARA EL COBRO
cada una de sus hojas que es colocado en
un sobre cerrado y presentado ante un
Notario en presencia de dos testigos.
En éste caso, la participación del No-
tario y de los 2 testigos permitirá darle al
testamento las formalidades necesarias
para su validez y elimina el trámite de ve-
rificación a que se refiere el punto ante-
nor.
El Notario redacta un acta en e! so-
bre que contiene el testamento en la que
deja constancia de la identidad del otor-
gante debidamente identificado, así como
la participación e identificación de los tes-
tigos_ Entrega al tcstador una copia de!
acta, se queda con e! sobre cerrado que
contiene el testamento y lo anota en su
Registro de Testamentos, mandando re-
gistrar en el Registro de Testamentos de
los Registros Públicos una copia del Acta
de testamentos para poder identificar que
dicha persona ha otorgado un testamen-
to.
Esta clase de testamento es más segu-
ra que el testamento cerrado porque cuen-
ta con la Fe Pública que otorga e! Nota-
rio con su participación, además de la Fe
Registral que obtiene con su inscripción
en los Registros Públicos.
3°.- Testamento por Escritura PÚ-
blica.- Este es e! testamento que es otor-
gado por el testador directamente ante el
Notario a quien le dicta e! contenido o le
alcanza una «memoria» para que él lo es-
criba de su puna y letra en presencia de
dos testigos que son llevados por el
testador. Este testamento se realiza en un
solo acto, es firmado por e! resudar, los
testigos y el Notario.
El testamento es guardado por el
DE BENEFICIOS LABORALES
''''
Notario bajo la más absoluta reserva res-
pecto a su contenido, anotando en su
Registro de Testamentos sólo e! nombre
de! testador, de los testigos y la fecha de
su otorgamiento.
Adicionalmente el Notario remitirá
los partes a los Registros Públicos para su
inscripción en el Registro de Testamen-
tos y en el Registro de Propiedad Inmue-
ble o Registro de Bienes Muebles, en caso
se haya dispuesto de ellos en el testamen-
ro.
El contenido del íntegro del testamen-
to sólo será pucsto en conocimiento de
terceros después de ocurrida la muerte del
testador. Mientras viva, el contenido será
reservado y se cncontrará bajo custodia
del Notario.
El testamento por escritura pÚblica es
desdc cierto pumo de vista el más com-
pleto y perfecto por la intervención del
Notario desde la redacción del documen-
to, ya que si bien es el testador el que lo
diCta y el Notario no puede cambiar su
contenido, puede orientar al testador.
No obstante ello, este testamento tie-
ne una desventaja que no se presenta en
los otros que es la posibilidad de que no
se mantenga la reserva de su contenido,
pese al mandato legal, por cuanto los tes-
tigos podrían eventualmente incurrir en
infidencia.
Respecto del Notario que en éste caso
tiene conocimiento del íntegro del con-
tenido resulta dificil pensar que cometa
infidencia por ser un profesional impar-
cial y serio que conoce que su función es
de carácter reservado y porque su Códi-
go de Ética lo obliga a guardar secreto
del contenido del Testamento. Además la

'~I
ley 10 obliga a escribir de su puño y letra
el [cstamento en el que participa así como
llevar personalmente y tener bajo su cus-
todia el Registro de Testamentos, lo que
impide la participación y conocimiento de
los empleados de la Notaría.
Siendo el objeto del presente comen-
tario reflexionar sobre la conveniencia de
que los trabajadores dependientes otor"
gucn testamento, señalamos a continua-
ción los derechos derivados del contrato
de trabajo que el empleador está obliga-
do a entregadc a sus legitimos herederos,
que en caso de haberse otorgado tt:sta-
mento resultarán ser aquellos que aparez"
can reconocidos en el documentO debi-
damente protocolizado después de ocu-
rrida la muerte del testador.
PRINCIPALES DERECHOS
LABORALES OTORGADOS A LOS
HEREDEROS DE LOS
TRABAJADORES
DEPENDIENTES:
10._ Compensación por Tiempo de
Servicios.- El D.S. 001-97-TRestablcce
en su artículo 540 la obligación que tiene
e! depositario, que también puede ser e!
cmpleador, de entregar e! 50% del montO
rotal acumulado del trabajador fallecido a
su cónyuge o conviviente a que se refiere
e! artículo 3260 del Código Civil, supérs-
tite que acrediten su calidad de tal «sin
dilación ni responsabilidad"; exceptuan-
do e! caso de los cónyuges que tuvieren
régimen de separación de patrimonios.
El dispositivo nos plantea algunas
interrogantes:
1.- ¿ A quién se considera cónyuge y con-
vivientd
2.- ( Cómo se acreditan dich",scalidades?
ROSALlA '-lEJíA ROSASCO DE ELlA.S
1.- Cónyuge: es !a persona que ha
contraido matrimonio civil con otra y
lo acredita con la presentación de la
partida de matrimonio extendida por
la Municipalidad respectiva.
2.- Conviviente: según el artículo 3260
de! Código Civil es la persona libre de
impedimento para contraer matrimo-
nio que sostiene con otra del sexo
opuesto, también libre de impedimen-
tO una unión con fines semejantes al
matrimonio, durante un petíodo mí-
nimo de dos años continuos.
3.- Forma de acreditar la condición de
conviviente: Pata el caso que nos ocu-
pa, que es el otOrgamiento de la com-
pensación por tiempo de servicios, con-
sideramos que el depositario deberá
exigirle a la persona que invoca la con-
dición de conviviente un reconocimien-
tO judicial, no pudiendo el depositario
por sí mismo determinar si reúne o no
los requisitos señalados en la ley.
La separación de patrimonios es una
facultad que otorga el Código Civil a los
cónyuges para que organicen su patrimo.
nio desde antes o durante la vigencia de
su matrimonio en lugar de regirse por el
régimen de sociedad de gananciales op-
ten por mantenerlos separados, en cuyo
caso cada cónyuge mantiene la propiedad
de los bienes y rentas que obtiene dentro
de! matrimonio.
Es importante tener en cuenta que
pese al hecho de que el Código Civil le
exige a los futuros cónyuges, o cónyuges
que otorguen Escritura Pública y que la
inscriban en el Registro Personal de los
Registros Públicos de la separación de
pauimonios, la norma labora! citada exi-
ge al trabajador que ponga en conocI-
miento tal hecho en forma directa a su
empleador.
LA IMPORTANCIA OEL TESTAMENTO PARA EL COBRO
Respecto a[ 50% restante, o al 100%
para los casos de trabajadores que no tu-
viesen cónyuge ni conviviente o que tie-
nen separación de patrimonios, el artícu-
lo 55° del D.S. OOI-97-TRestab[ece que
el depositario mantendrá en custodia el
importe de la c.T.S. hasta [a presentación
del Testamento o la Declaratoria de He-
rederos. Debe entenderse que es hasta ]a
presentación de la documentación que
acredite ]a inscripción en los Registros
Públicos de ]a Declaratoria de Herederos
tramitada ante el Juez o ante Notario.
2° ,- Liquidación de beneficios so-
ciales.- Además de la compensación por
tiempo de sen.icios, el trabajador falleci-
do tiene derecho a que el empleador le
practique una liquidación de los otros
beneficios sociales que el termino de la
relación labora], ocurrida con su muerte,
le pudieran corresponder.
Pueden ser de beneficios laborales re-
conocidos en la ley, como por ejemplo
vacaciones truncas, remuneraciones
insolutas, utilidades, cte., o beneficios la.
borales otorgados por pacto individual
celebrado con el trabajador o pacto co-
lectÍ\.o celebrado con Sindicato al que
pertenecía el trabajador, tales como asig-
nación especia] por faJlecímiento ti otros
especiales.
No existe dispositivo legal alguno que
haya regulado la forma y circunstancia en
que el empleador deberá entregar el im-
porte de estos beneficios a los herederos
de! trabajador. En el caso de los benefi-
cios pactados directamente con el traba-
jador o con e! sindicato que lo represen-
ta, es muy probable que se haya fijado
también los requisitos que se deben cum-
plir para su otorgamiento.
OE BENEFICIOS LABORALES f181
Opinamos que resulta procedente que
el emplcador frente a éste caso debe re-
girse por las normas de derecho civil que
regulan las deudas a favor de una persona
fa!lecída. Esto es que el empleador debe
actuar como resulta pertinente que se
comporte cualquier deudor de una per-
sona que ha faHecido. Los derechos labo.
rales que le corresponderían al trabajador
con motivo de su relación laboral forma.
ran parte de los derechos o acreel1cias de
]a masa hereditaria y en cuanto se conclu-
ya el proceso de Declaratoria de Herede.
ros o se protocolice el Testamento con la
anotaciÓn de los herederos, se procederá
al pago correspondiente a quienes resul-
ten favorecidos.
3°._ Seguro de Vida.- E] Decreto
Legis!ativo 688 Ley de Consolidación de
Beneficios Sociales, regula la obligación
del empleador de contratar un seguro de
vida a favor de sus trabajadores que ten-
gan cumplidos 4 anos de trabajo a su ser-
vicio. Facultando sin embargo a que éste
seguro sea asumido a partir de los 3 me-
ses de servicios dd trabajador.
Tratándose de un seguro de vida, en
principio las reglas legales que regulan la
herencia podrían ser obviadas, establecien-
do el contratante, las estipulaciones que
le parezcan convenientes, sin embargo,
siendo un seguro de vida que nace de la
voluntad de [a ley, siguiendo con d carác-
ter prO\'isorio del derecho laboral, dlc-
gislador ha optado por establecer deter-
minados parámetros acercándose a las re.
glas establecidas en el Código Civil para
la herencia.
En cuanto a los beneficiarios de éste
seguro de vida, el Decreto Legislativo 688
establece que el trabajador debe entregar
a su empleador una declaración jurada,

112/
con firma legalizada notarialmentc, o por
el ] uez de Paz, en caso de ausencia del
Notario, indicando los beneficiarios del
seguro de vida, en estricta observancia del
orden establecido en el artículo 10 de la
norma, que sena!a al cónyuge o o.:onvivien-
te y los descendientes como beneficiarios
y sólo a falta de éstos le puede correspon-
der a los ascendientes y hermanos meno-
res de 18 años.
El artículo 14 o de la mencionada nor-
ma establece que dicha declaración jura-
da puede ser modificada por lo estableci-
do en el Testamento por Escrirura Públi.
ea que el trabajador otorgue con poste-
rioridad a dicha declaración jurada, pero
siempre respetando el orden de prelación
indicado en el artículo 10 de la norma.
Consideramos pertinente ésta adverten-
cia, por cuanto de acuerdo con lo esta-
AOSAÚA MEJiA AOSASCO DE EÚAS
b1eeido en el artículo 725 del Código Ci-
vil, el testador que tenga esposa o convi.
viente e hijos podría disponer libremente
de hasta un tercio de su pauimonio, que
en este caso no podría incluir el monto
del bendido del seguro establecido en el
Decreto Legislativo 688.
CONCLUSIONES Y
RECOMENDACIONES
PRÁCTICAS,
Como conclusión de lo expuesto,
puede advertirse que a tOda persona que
perciba ingresos por concepto de un con-
trato de trabajo le resulta conveniente
otorgar un testamento para que en cuan-
to ocurra su fallecimiento SlISherederos
puedan cobrar todos los beneficios labo-
rales previstOs en!a ley y/o en convcnios
colectivos con la mayor celeridad.