Justiciabilidad de la Violencia sexual en los juicios por graves violaciones a los derechos humanos en Argentina.

(Un informe del estado de la cuestin)

Leonardo A. Surraco

Introduccin. Desde la comisin de los hechos de violencia sexual en los contextos concentracionarios, detencin penal y/o otros espacios, hasta su judiciabilidad y calificacin como Delito de Lesa Humanidad han pasado ms de tres dcadas. En esta lnea temporal, la ceguera de gnero con respecto al impacto diferencial de la violencia sexual sobre la mujer ha sido una constante en distintos campos. Y esta ceguera no fue por falta de testimonios que den cuenta de la misma. Ya en el Juicio a las Juntas militares (la causa 13/84) como en el Informe de la CoNaDeP se hace referencia a la violencia de gnero. La elaboracin, participacin y ratificacin de los pactos y tratados contra las formas de discriminacin de la mujer por parte de nuestro pas. La inclusin de la perspectiva de gnero en la dcada del 90 en la justicia internacional por ej. en los Tribunales Penales Internacionales para la Ex Yugoeslavia y Ruanda. El establecimiento en Amrica Latina de Comisiones por la verdad, que en algunos casos incluyeron la perspectiva de gnero. Impact favorablemente en nuestro pas. Es as como a principios de la dcada pasada surgen en el mbito militante y acadmico la indagacin de lo ocurrido y los relatos sobre ello desde una perspectiva de gnero. Finalmente en el ao 2010 y 2011 se dictan las primeras condenas que destacan el impacto diferencial de la violencia de gnero en los contextos concentracionarios y califican la violencia de gnero como delito de Lesa Humanidad. El siguiente trabajo se propone recorrer someramente este proceso, en el cual se cruzan distintos campos, intentando abordar desde una perspectiva de gnero alguna de sus causalidades. Finalmente se expondr en las conclusiones algunas lneas de accin y reflexin junto con la necesaria tarea de desnaturalizar los marcos interpretativos con los que analizamos procesos de aniquilamientos masivos.

CCD Liberacin y despus.

Una de las caractersticas de la lgica concentracionaria 1 es la creacin de estados de excepcin donde las normas y los modos de relacin social cotidianos quedan suspendidos. As la persona detenida pasa por un proceso a travs del cual es despojada de sus atributos sociales que la constituyen en tanto persona. La persona reducida a la nuda vida2. Ese infierno3 es la metfora que utilizan cinco ex detenidas desaparecidas para hacer referencia a la ESMA. Sin embargo los estereotipos de gnero no quedaron suspendidos si no que se articularon con la lgica concentracionaria4. Es as que a los cuerpos, y en particular al de las mujeres, fueron convertidos en escenario de la llamada guerra antisubversiva. Cabe destacar aqu que el abordaje que en este escrito se sigue es de un anlisis de la cuestin de gnero del tipo estructural. Es decir, una estructura de dominacin masculina, en la que se ocupan posiciones de jerarqua y subordinacin, donde la mujer es la que ocupa las posiciones de subordinacin. El lugar de subordinacin tambin opera simblicamente, es decir la mujer en tanto posicin en la estructura de dominacin masculina. Es por eso, que en el caso de los varones sometidos a la violencia sexual, en estos contextos, lgica operante para estas vejaciones sobre el cuerpo masculino fue la de la feminizacin. La continuidad en el estado de excepcin de la dominacin masculina es una de las caractersticas que seala, entro otros, Mara Sondereguer. Por ello la violencia sexual ejercida durante la dictadura se representa como un caso paradigmtico, donde es posible
1 Calveiro, Pilar Calveiro Poder y desaparicin: los campos de concentracin en Argentina. 1a ed. 2a reimp. - Buenos
Aires: Colihue, 2004. Daniel Feierstein, El genocidio como prctica social, entre el nazismo y la experiencia Argentina. F.C.E, Buenos Aires, 2007

2 Para ver desarrollos de los conceptos de estado de excepcin y nuda vida ver Agamben, Giorgio. Homo sacer. El poder
soberano y la nuda vida. Pre-Textos, Valencia, 1998.

3 Actis, MunAldini, Cristina-Gardella, Liliana- Lewin, Miriam-Tokar, Elisa. Ese Infierno. Conversaciones de cinco
mujeres sobrevivientes de la ESMA. Ed. sudamericana, Buenos Aires 2001.

4 Un anlisis especifico sobre esta cuestin nos lleva directamente a reflexionar sobre el objetivo de los Centros
Clandestinos de detencin (CCD), y en particular la ESMA en donde se crea que era posible, reeducar a los que los perpetradores sealaban como subversivo. As que a ese estado de excepcin se le articularon lgicas de disciplinamiento que correspondan a los estndares del deber ser en el ptica genocida. Distintas a la experiencia de otros genocidios.

observar como la estructura de gnero aparece y se reafirma el sistema hegemnico masculino y permite, que este permanezca invisibilizado trascendiendo el propio terrorismo de estado5 Sobre la invisibilizacin y esa trascendencia me referir en los apartados siguientes. Ahora destacar que los mtodos de contrainsurgencia propios de la Escuela Francesa y la Doctrina de seguridad Nacional tambin expresan en su aplicacin la estructura de gnero. En tanto que a las detenidas y detenidos se las/los someta a violencias de contenido sexual como la desnudez y el exhibicionismo, la burla, servidumbre sexual, los partos clandestinos, la violacin, el robo de nios a las madres en cautiverio, mutilaciones de rganos sexuales, lascivia donde la mujer, por su condicin de tal, tuvo dirigida una violencia diferencial6. En los relatos de Ese infierno7, podemos ver como operaba esa violencia diferencial en el hecho de la servidumbre, las mujeres en general eran quienes tenan que ocuparse de las tareas ligadas a lo domstico dentro de los Centros Clandestinos de Detencin. Pero a la vez, y esto ya es un signo de la perversin, las mujeres a los ojos de los perpetradores tenan una doble ambivalencia8. Por un lado eran objeto de agresiones especficas por haberse corrido del rol de amas de casa y tener una prctica militante y hasta guerrillera 9. Pero, a la vez por esa condicin eran admiradas por los perpetradores. Llevando esto a prcticas tales como de sacarlas desde el CCD a salidas nocturnas, cenas familiares,
5 Mara Sondereguer, Anlisis de la relacin entre violencia sexual, tortura y violacin a los Derechos Humanos /
Compilado por Mara Sondereguer y Violeta Correa. 1 edicin- Bernal: Universidad Nacional de Quilmes, 2009. Pg. 4

6 Para leer de propia vos de las sobrevivientes sobre los distintos tipos de modalidades que adopt la violencia sexual en
contextos concentracionarios ver: Auca, Anala y otrosGrietas en el silencio. Una investigacin sobre la violencia sexual en el marco del terrorismo de Estado. 1 ed. Cladem, 2011. (volver sobre esta insoslayable investigacin), O la el ya citado Ese infierno Op, Cit. nota 3.

7Ese infierno Op, Cit.

8 Para un anlisis de esta lgica en el plano de la antropologa ver Mary Douglas. Pureza y Peligro, Un anlisis de los
conceptos de contaminacin y tab. Nueva Visin, Buenos Aires (2007)

9 Sealo la condicin de guerrillera, ya que tambin la guerra se concibe como el mbito de los varones.

sosteniendo charlas amigables etc. y claro est, las violaciones sexuales a las que eran sometidas. Y, adems de esto, la violencia diferencial sobre el cuerpo de la mujer era medio para el disciplinamiento o escarmiento, de tortura de otros compaeros y parejas varones de las mujeres. Son numerosos los relatos que hacen referencia a esta prctica donde la violencia hacia la mujer se justifica como un medio para vejar tambin al varn. La doble sospecha La lgica de la delacin10, propio de las prcticas genocidas condujo a que los liberados/as de los CCD sean sospechados por el mero hechos de haber sobrevivido. Desde la militancia eran tildados/as de traidores11. Esto es una prctica social que va ms all de los lmites de la militancias por esa misma lgica de la delacin y de la relacin del adentro y el afuera del CCD12 por eso los sobrevivientes eran vistos/as como sospechosos. A tal punto esto es as que la Asociacin d ex detenidos desaparecidos13 ha redactado innumerables documentos haciendo referencia a esta cuestin, ya que, desde su nacimiento como organismo de derechos humanos tuvieron que lidiar con estas lgicas; incluso frente a otros organismos que no escapaban de searlos bajo la ptica de la delacin. Fue recin despus del juicio a las juntas y ms concretamente en la reapertura de los juicios donde la vos del sobreviviente adquiri otro estatus ms legitimado socialmente. Como dice Sondereguer en la cita sealada ms arriba, en el caso de las mujeres la estructura de dominacin de gnero trasciende el propio terrorismo de estado es por esta razn que la mujeres cargaban con una sospecha adicional por el hecho de ser mujer. Como no encuentro otra manera de conceptualizarlo, por ahora lo llamar la doble sospecha. Esta
1 Daniel Feierstein Op. cit. Nota 1. 10

1 Longoni, Ana. Traiciones, La figura del traidor en los relatos acerca de los sobrevivientes de la represin . 1 ed. 11 Buenos Aires: Grupo editorial Norma, 2007

1 Pilar Calveiro, Poder Op. Cit. Nota 1 12

1 Esta Asociacin est formada por sobrevivientes de diferentes campos de concentracin que funcionaron en nuestro 13 pas durante la ltima dictadura militar y por compaeros que comparten nuestros objetivos y colaboran con nosotros en distintas actividades. http://www.exdesaparecidos.org.ar/aedd/quienesomos.php. Hasta tal punto la lgica de la delacin sigue operando, que en su pgina web, inmediatamente despus del apartado que cuenta quines somos le sigue por qu sobrevivimos para aclarar las sospechas que estigmatizan el hecho de haber sobrevivido.

doble ambivalencia a la que hicimos referencia tambin oper con las sobrevivientes, entonces a la acusacin de traicin se le sumaba el sealamiento de que haba sobrevivido por que haban seducido a los perpetradores que haban usado su condicin de mujer para lograr mejores tratos en los CCD y lograr su supervivencia. Si se considera traidor a quien delata, y estas mujeres no lo hicieron qu es lo que las convierte en traidoras? Sus traiciones son, entonces, de otro cariz: sexual o incluso amoroso. Qu implica que se considere traicin que- en lugar de datos o nombres-la mujer entregue su cuerpo y su corazn al enemigo? 14 As la violencia sexual fue un componente de los dispositivos represivos donde oper la estructura de dominacin masculina. Misma estructura que tambin oper en los mecanismos de delacin y la acusacin de traicin hacia las sobrevivientes conformando esa doble sospecha por ser sobreviviente y mujer. Adems es necesario sumar a este anlisis los sentimientos de culpa, estigmatizacin, vergenza propios de las mujeres que han sufrido violencia sexual independientemente del contexto genocida al que estamos haciendo referencia.

Visibilidad e invisibilidad en procesos institucionales El juicio a las juntas En el ao 1985 se sustancio en nuestro pas el denominado Juicio a las juntas (causa 13/84) Rpidamente trascendi nuestras fronteras por ser un proceso que se llevaba adelante con los tribunales ordinarios de un pas para juzgar penalmente hechos en su propio territorio. Declararon ms de 800 testigos15 por 700 casos y en diciembre de ese ao se dict sentencia condenando a la junta de comandantes que gui al Estado Terrorista durante la dictadura. De ese proceso tomo la declaracin de una testigo-sobreviene de un CCD del 2 de julio de 1985:
E.A. () Nosotras, como mujeres, estbamos en una situacin a merced de cualquier fuerza o cualquier hombre que estuviera ah, salvo, por supuesto, los detenidos que no haran una cosa por el estilo. Yo s del caso de GM, una de las detenidas que fue violada mientras estaba en las duchas. De E, de MG, que tambin
1 Longoni Ana, Traiciones Op.cit. Nota 11. Pg. 121 14

1 Lamentablemente no existen estadsticas que discriminen por sexo entre quienes declararon en ese proceso. De la 15 misma manera en este nueva coyuntura, de reapertura de las causas despus del periodo de impunidad, tampoco existen este tipo de relevamiento entre los ya centenares de testigos y sobrevivientes que da a da declaran en los estrados de la justica.

fue violada. El ser violada ah era muy corriente. Otro tipo de vejaciones era el hecho, por ejemplo, de baarnos, la manera cmo nos baamos. Primero, ponernos todas desnudas, hacer cola para ir a baarse, siempre con la capucha y atadas, sometidas a todo tipo de vejaciones de los guardias, por supuesto. () Estas 3 chicas fueron sacadas de otro chupadero, tradas al Vesubio y DURAN SAENZ las lleva a Jefatura y tiene un trato especial con ellas, inclusive somete a S a vivir, a hacer vida en comn con l () MG y yo ramos llevadas a Jefatura a hacer trabajos de sirvientas () yo ya estaba embarazada de 4 meses, as que mi embarazo era notorio y me lleva a su pieza donde soy sometida, en su pieza, en el Regimiento de Infantera.16

Despus de estas afirmaciones las preguntas de las partes se orientan a la identificacin de detenidos desaparecidos y perpetradores pero con respecto al soy sometida nada. Aqu podemos ver como el centro de la escucha del testimonio estaba centrado en la identificacin de detenidos desaparecidos y de los perpetradores. Inclusive como sucedi en otras regiones. La violencia diferencial hacia las mujeres queda desdibujada al lado de otros crmenes, como si fuera algo menor17. Previo a la causa 13 se conform una comisin de expertos independientes denominada Comisin Nacional sobre la desaparicin de personas (CONADEP)18.Esta comisin recibi denuncias que termin volcado en el informe Nunca Ms. Desde el nombre que adopt, podemos observar que lo que orientaba la investigacin de esta comisin fue la desaparicin de personas. Sin embargo contiene testimonios de violencia de gnero19
Tambin recuerda claramente que la paseaban desnuda por la galera, que la violaron varias veces, no recuerda si eran conscriptos o gendarmes, recuerda que para esa poca tena muchas prdidas y ella ya para ese entonces se dejaba morir, que ya no le importaba nada, ya ni lloraba20
1 http://www.asociacionnuncamas.org/testimonios/a/alfaro_elena_19850702.htm 16

1 Esta es una constante en otro tipo de situaciones y contextos como lo son los contextos de violencia que encararon 17 investigar comisiones de verdad en esta regin. Ver por ejemplo el informe final de la Comisin de Verdad y Reconciliacin de Per, especficamente el apartado sobre violencia sexual. http://www.cverdad.org.pe/ifinal/index.php

1 Creada por el ejecutivo nacional el 15 de diciembre de 1983. 18

1 Emilio Crenzel analiz el contexto poltico de esta comisin y reflexiona acerca de cmo se trat la cuestin de gnero 19 en el informe. Crenzel, Emilio. La historia poltica del Nunca Ms, La memoria de las desapariciones en la Argentina. 1 ed. Buenos Aires: Siglo XXI. 2008.

2 Informe Nunca ms. CONADEP. Buenos Aires. Editorial Eudeba, 2a Edicin, 1984. Pg. 56 y 57. 20

El 9 de diciembre de 1985 se dict la sentencia. A pesar de que existan testimonios en el juicio mismo, y los antecedentes que sealamos en informe Nunca ms no fueron contemplados como crmenes a penar los casos de violacin. En la seccin quinta de la sentencia, la de adecuacin tpica de los hechos probados, en los casos de violacin sexual21 qued subsumida bajo el delito de imposicin de tormentos:
Ha quedado acreditado que a gran parte de los cautivos se los someti a distintos tipos de vejaciones fsicas con el propsito de obtener informacin, en algunos casos, o de quebrar su fuerza de voluntad, en otros, cuando ya no haba datos que obtener. Ya se hizo referencia a las caractersticas de las torturas infligidas, a sus motivaciones y al estado de total indefensin en que se encontraban las vctimas, estado que les era continuamente recordado manifestndoles que se encontraban absolutamente desprotegidas y sometidas a la exclusiva voluntad de los captores (ver Considerando Segundo, captulo XIII). Tales hechos constituyen el delito de imposicin de tormentos, previsto en el artculo 144ter, primer prrafo, del Cdigo Penal, segn texto introducido por la ley 14.616, vigente a la poca de comisin de los hechos, por resultar ms benigno que el actual, que obedece a la ley 23.077 (artculo 2 ibdem).22

Las leyes de impunidad23 Dos normas imposibilitaron la continuacin de la persecucin penal de los responsables por los crmenes que se cometieron desde el Estado terrorista. La ley de Punto Final que daba un plazo de 60 das plazo para la prescripcin de la accin penal24 y la ley de

2 En el Cdigo Penal estaba tipificado como delitos contra la honestidad, siendo la tipificacin vigente para el 21 momento en que se sucedieron los hechos. Ms adelante har referencia a esta figura y su modificacin en el ao 1999.

2 Ekipo Nizkor. http://www.derechos.org/nizkor/arg/causa13/consid5.html 22

2 En este punto sigo las el anlisis volcado por Valeria Barbuto en SIN TREGUA Polticas de reparacin para mujeres 23 vctimas de violencia sexual durante dictaduras y conflictos armado.: Corporaciones humanas. Santiago de Chile. 2008 y a Lorenzetti, Ricardo Luis. Derechos Humanos: Justicia y reparacin 1ra. Ed. Buenos Aires: Sudamericana, 2011. Pg. 101. Dentro de las leyes de impunidad tambin se incluyen los indultos presidenciales que otorg el gobierno de Carlos S. Menem.

2 24

Ley 23.492 promulgada el 24/12/86 y http://www.nuncamas.org/document/nacional/ley23492.htm.

publicada

en

el

Boletn

Oficial

el29/12/86

Obediencia Debida dictamin que los delitos de los miembros las fuerzas de seguridad que actuaron en la represin ilegal durante terrorismo de estado por haber obrado en virtud de la obediencia debida no son punibles25. Sin embargo existieron excepcionalidades para ciertos delitos la ley 23.521 estableca en el artculo 2 que:
La presuncin establecida en el artculo anterior (la obediencia debida) no ser aplicable respecto de los delitos de violacin, sustraccin y ocultacin de menores o sustitucin de su estado civil y apropiacin

extorsiva de inmuebles.26 Con muchos impedimentos del orden jurdico-poltico algunos procesos judiciales se llevaron adelante en ese contexto de impunidad. Los casos de robo de menores y de la apropiacin extorsiva de inmuebles. Pero en el caso de los delitos de violacin no se sustanci causa alguna. Y esto no es una cuestin responsabilidad de los operadores de justicia, ya que tampoco era parte de los debates de los agentes de la sociedad civil que estaban involucrados en la prosecucin de justiciabilidad de los crmenes cometidos en el marco del genocidio. Lo que quiero sealar que la perspectiva de gnero no era un marco de referencia de esa poca, los marcos de referencia eran otros y estaban hegemonizados por la cuestin de los detenidosdesaparecidos. Lo que destaco en ese apartado es que a pesar de la visibilidad institucional, (Informe Nunca Ms, Juicio a las juntas y excepcionalidad de las leyes de impunidad), que tuvieron los casos de violencia sexual fueron a su vez invisibilizados. Sondereguer lo llama lagunas27, el CLADEM e INSGENAR silencio28, pero ambas hacen referencia a que en la estructura de patriarcado estn las razones de la ceguera de gnero. A la complejidad de los mecanismos de delacin, entonces hay que insistir en una
25
Ley 23.521promulgada el 08/6/87y publicada http://www.nuncamas.org/document/nacional/ley23521.htm en el Boletn oficial el 09/06/87

26 Op.cit, el parntesis es mo.

27 Sondereguer Op.cit. nota 5 , Pg.9

28 Grietas en el silencio Op. Cit. Nota 6

mirada que contemple los por qu de estas lagunas, de estos silencios. Podemos ensayar modos de comprensin a nivel de las subjetividades29 en los que se inscriben las vctimas en estos contextos. Pero adems, los sentimientos de culpa, estigma y vergenza que atraviesan las vctimas de estos delitos especficos responden al modo en que se estructuran las relaciones de gnero con los modos en que se estructura los mecanismos de realizacin simblica del genocidio (especficamente en el mecanismo de delacin). Ajustar los marcos interpretativos y hondar en conceptos precisos es una tarea fundamental, junto con el necesario proceso en el mbito pblico sobre las cuestiones de gnero. En este ltimo punto har referencia en el tem siguiente. En el cmo repercuti a nivel interno los procesos internacionales que optaron por una ptica de gnero.

Procesos Internacionales Muchas veces se duda del impacto de estos procesos. Sin embargo aqu tenemos el ejemplo del impacto favorable en el activismo y en el paulatino resquebrajamiento al que estamos asistiendo de las concepciones dominantes en los procesos de judiciabilidad y reflexiones acerca del impacto diferencial de la violencia de gnero. Har, entonces, un somero repaso. Universal En 1948 el tribunal de Nremberg que juzg los delitos del Nazismo no incluy delitos sexuales. Pasaron cincuenta aos hasta que en 1998 el Tribunal penal para Ruanda conden a Jean Paul Akayesu por el delito de violacin sexual entre otros crmenes 30. Entre ambos procesos hay un largo derrotero ente el activismo por los derechos de las mujeres y los rganos de proteccin universal y regional. Brevemente abordaremos diferentes consagraciones a nivel internacional. La carta de las Naciones Unidas de 194831 ya en el prembulo remarca la igualdad de derechos entre el varn y la mujer. El 16 de diciembre de 1966 se dicta el Pacto
29 Para ver un detallado anlisis desde esta ptica ver: Lorena Balardini, Ana Oberlin y Laura Sobredo. Violencia de
gnero y abusos sexuales en centros clandestinos de detencin. Un aporte a la comprensin de la experiencia argentina. En Hacer Justicia, Nuevos debates sobre el juzgamiento de crmenes de lesa humanidad en Argentina : siglo XXI editores. Buenos Aires 2011.

30 Prosecutor vs. Jean Paul Akayesu. Caso N ICTR-96-4-T, Cmara 1, del 2 de septiembre de 1998. www.ictr.org

Internacional de los Derechos Civiles y Polticos donde se afirma que todas las personas somos iguales ante la ley32 Hasta aqu no se haba incorporado la perspectiva de gnero a la vez que tampoco se haba desarrollado este campo del saber. Entonces la cuestin de las mujeres era abordado no con el trato diferencial que requera quedando englobado en la no discriminacin e igualdad ante la ley. El 7 de noviembre de 1967 se comienza a incorporar la perspectiva de gnero en la Declaracin para la Eliminacin de la Discriminacin a la Mujer 33 y esto dio paso a que se apruebe el tratado ms importante de respeto y garanta de los derechos a las mujeres: Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la mujer CEDAW34 A pesar de que la manifestacin extrema de la discriminacin contra la mujer es la violencia que sufren por parte del varn la convencin de CEDAW de 1967 no particulariza la violencia contra la mujer. Resolviendo esa cuestin en 1993 se aprob la Declaracin sobre la eliminacin de la violencia de la mujer35 En el prembulo se sostiene lo siguiente:

31 http://www.un.org/es/documents/charter/preamble.shtml, en 1949 tambin se firma la convencin de ginebra donde se

contempla la igualdad entre hombres y mujeres con respecto a los conflictos armados. Pero preferimos sacarlo del cuerpo central del texto ya que lo sucedido en Argentina no fue un conflicto armado.

32 http://www2.ohchr.org/spanish/law/ccpr.htm

33 http://www.unhchr.ch/huridocda/huridoca.nsf/%28Symbol%29/A.RES.48.104.Sp?Opendocument

34 http://www.un.org/womenwatch/daw/cedaw/text/sconvention.htm

35 http://www.unhchr.ch/huridocda/huridoca.nsf/%28Symbol%29/A.RES.48.104.Sp?Opendocument

urgente necesidad de una aplicacin universal a la mujer de los derechos y principios relativos a la igualdad,
seguridad, libertad, integridad y dignidad de todos los seres humanos, as como que la violencia contra la mujer constituye una manifestacin de relaciones de poder histricamente desiguales entre el hombre y la mujer, que han conducido a la dominacin de la mujer y a la discriminacin en su contra por parte del hombre e impedido el adelanto pleno de la mujer, y que la violencia contra la mujer es uno de los mecanismos sociales fundamentales por los que se fuerza a la mujer a una situacin de subordinacin respecto del hombre36

Y en el artculo 1 y se define la violencia contra la mujer:

todo acto de violencia basado en la pertenencia al sexo femenino que tenga o pueda tener como resultado un dao o sufrimiento fsico, sexual o sicolgico para la mujer, as como las amenazas de tales actos, la coaccin o la privacin arbitraria de la libertad, tanto si se producen en la vida pblica como en la vida privada37.

Y en el apartado c del artculo 2 entre la taxativa incluye a:

La violencia fsica, sexual y psicolgica perpetrada o tolerada por el Estado, dondequiera que ocurra38.

Y en el artculo 4 insta a los estados:

los Estados deben aplicar por todos los medios apropiados y sin demora una poltica encaminada a eliminar la violencia contra la mujer especificando en el inc. c) que deben proceder con la debida diligencia a fin de prevenir, investigar y, conforme a la legislacin nacional, castigar todo acto de violencia contra la mujer, ya se trate de actos perpetrados por el Estado o por particulares.39

Despus, en el mismo ao, se aprob la Declaracin y Programa de accin de Viena 40 que incluye los desarrollos de la Declaracin sobre la eliminacin de la violencia de la mujer.
36Op.cit

37 Op.cit

38 Op.cit.

39 Op.cit.

40 http://www.unhchr.ch/huridocda/huridoca.nsf/%28Symbol%29/A.CONF.157.23.Sp

Y crea la relatora sobre la violencia de la mujer (1994), que desde entonces elabora sendos informes y recomendaciones. En 1995 se lleva adelante la conferencia (del 4 a 15 de noviembre) de Beijing donde se elabora la Declaracin y Plataforma de Accin41 y se define tambin la violencia contra la mujer en el apartado 113:
La expresin "violencia contra la mujer" se refiere a todo acto de violencia basado en el gnero que tiene como resultado posible o real un dao fsico, sexual o psicolgico, incluidas las amenazas, la coercin o la privacin arbitraria de la libertad, ya sea que ocurra en la vida pblica o en la privada. Por consiguiente, la violencia contra la mujer puede tener, entre otras, las siguientes formas:42

Y seala una de las formas (despus de sealar las formas familiares y en la sociedad) en el apartado C:
La violencia fsica, sexual y psicolgica perpetrada o tolerada por el Estado, dondequiera que ocurra43.

Y en el punto 114 y 115 sigue especificando:

114. Entre otros actos de violencia contra la mujer cabe sealar las violaciones de los derechos humanos de la mujer en situaciones de conflicto armado, en particular los asesinatos, las violaciones sistemticas, la esclavitud sexual y los embarazos forzados. 115. Los actos de violencia contra la mujer tambin incluyen la esterilizacin forzada y el aborto forzado, la utilizacin coercitiva o forzada de anticonceptivos, el infanticidio de nias y la determinacin prenatal del sexo44.

41 http://www.un.org/womenwatch/daw/beijing/pdf/BDPfA%20S.pdf

42 Op.cit.

43 Op.cit.

44 Op.Cit.

Recogiendo todos estos desarrollos, pero ya a nivel de la justicia penal internacional, en 1998 se redacta el Estatuto de Roma45 (base de la Corte Penal Internacional) que incluye los delitos que contienen violencia sexual tipificado como crmenes de Lesa Humanidad . Artculo 7 apartado G:
Violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada o cualquier otra forma de violencia sexual de gravedad comparable46

El 2 de septiembre de 1998 se el Tribunal Penal Internacional para Ruanda dicta sentencia contra Jean Paul Akayesu. En la misma se:
() defini violencia sexual como como cualquier acto de naturaleza sexual que sea cometido sobre una persona bajo circunstancias que son coercitivas y no estn limitadas a la invasin fsica del cuerpo humano, pero pueden incluir actos que no impliquen penetracin o contacto fsico, como fue la situacin de desnudar a las mujeres y obligarlas a hacer ejercicios fsicos frente a una multitud47 As mismo la violacin es definida como la invasin fsica de naturaleza sexual cometida sobre una persona bajo circunstancias que son coercitivas Las circunstancias de coercin no deben ser necesariamente fsicas, pueden presentarse a travs de amenazas, intimidacin o extorsin. En los casos de Akaseyu y Musema, la introduccin de una pieza de madera en el rgano sexual de una mujer, as como la penetracin del rgano sexual masculino en la boca, son conductas constitutivas de violacin48

El Tribunal Penal Internacional para la Ex Yugoeslavia en la sentencia del 10 de diciembre de 1984 contra Furundzija sigue la definicin establecida en Akayesu pero introduce criterios adicionales basados en el principio de especificidad aceptando elementos objetivos del delito de violacin: (i) Penetracin sexual, por leve que sea. De la vagina o el ano de la vctima por el pene del autor o cualquier otro objeto usado por l; ob. De la boca de la vctima por el pene del autor;(ii) Por medio de coercin o fuerza o amenaza de fuerza contra la vctima o un tercero.49
45 http://www.un.org/spanish/law/icc/statute/spanish/rome_statute%28s%29.pdf

46 Op.Cit.

47 Lorenzetti, Ricardo Luis. Derechos Humanos: Justicia y reparacin 1ra. Ed. Buenos Aires: Sudamericana, 2011. Pg.
61.

48 Op cit. Pg. 58.

49 Violencia Sexual como Tortura ante el Tribunal Oral Federal N 5 de la Capital Federal en el Expediente N 1270
Mega causa ESMA http://es.scribd.com/doc/88207060/ECCHR-Amicus-Violencia-Sexual-ESMA-Es-FINAL. Pg. 11.

Regional A nivel regional se vive el mismo proceso que en el universal. Es decir. Recin en la dcada del 90 comienzan a visibilizarse en tratados, convenciones y en los informes de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos las sentencias Corte Interamericana de derechos humanos as como en las Comisiones de verdad que se desplegaron en ese misma dcada y en la del comienzo de esta siglo. En noviembre de 1969 se suscribe la Convencin Americana de derechos humanos 50, como sealamos en el caso de los tratado universales el gnero no tena an una mierda especifica, y la discriminacin contra la mujer estaba subsumida a la no discriminacin en trminos generales. As lo expresa en el art. 1.1:
Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social51.

Casi treinta ao despus en noviembre de 1994 se redacta la Convencin interamericana, para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer Convencin Belem do Par52. En ella se llega a una mirada que se propone como transversal y especficamente en el caso de la violencia contra la mujer en su art. 2(definicin de violencia contra la mujer) y 7 (deberes de los estados):
Art.2 Se entender que violencia contra la mujer incluye la violencia fsica, sexual y psicolgica: a. que tenga lugar dentro de la familia o unidad domstica o en cualquier otra relacin interpersonal, ya sea que el agresor comparta o haya compartido el mismo domicilio que la mujer, y que comprende, entre otros, violacin,

50 http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/b-32.html

51Op.cit.

52 http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/a-61.html

maltrato y abuso sexual; b. que tenga lugar en la comunidad y sea perpetrada por cualquier persona y que comprende, entre otros, violacin, abuso sexual, tortura, trata de personas, prostitucin forzada, secuestro y acoso sexual en el lugar de trabajo, as como en instituciones educativas, establecimientos de salud o cualquier otro lugar, y c. que sea perpetrada o tolerada por el Estado o sus agentes, donde quiera que ocurra53. Art.7: Los Estados Partes condenan todas las formas de violencia contra la mujer y convienen en adoptar, por todos los medios apropiados y sin dilaciones, polticas orientadas a prevenir, sancionar y erradicar dicha violencia y en llevar a cabo lo siguiente: a. abstenerse de cualquier accin o prctica de violencia contra la mujer y velar por que las autoridades, sus funcionarios, personal y agentes e instituciones se comporten de conformidad con esta obligacin; b. actuar con la debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia contra la mujer; c. incluir en su legislacin interna normas penales, civiles y administrativas, as como las de otra naturaleza que sean necesarias para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer y adoptar las medidas administrativas apropiadas que sean del caso; d. adoptar medidas jurdicas para conminar al agresor a abstenerse de hostigar, intimidar, amenazar, daar o poner en peligro la vida de la mujer de cualquier forma que atente contra su integridad o perjudique su propiedad; e. tomar todas las medidas apropiadas, incluyendo medidas de tipo legislativo, para modificar o abolir leyes y reglamentos vigentes, o para modificar prcticas jurdicas o consuetudinarias que respalden la persistencia o la tolerancia de la violencia contra la mujer; f. establecer procedimientos legales justos y eficaces para la mujer que haya sido sometida a violencia, que incluyan, entre otros, medidas de proteccin, un juicio oportuno y el acceso efectivo a tales procedimientos; g. establecer los mecanismos judiciales y administrativos necesarios para asegurar que la mujer objeto de violencia tenga acceso efectivo a resarcimiento, reparacin del dao u otros medios de compensacin justos y eficaces, y h. adoptar las disposiciones legislativas o de otra ndole que sean necesarias para hacer efectiva esta Convencin.54

La Comisin tambin dos aos despus, en noviembre de 1996 elabora el informe del caso Raquel Martnez Meja vs Per donde se fijan los algunos criterios rectores para el caso de violencia sexual. Por un lado tomar el valor del testimonio de la mujer como prueba del hecho sin la exigencia de algn otro tipo de prueba (esencial para este tipo de delitos) y otro punto importante es el sealamiento de que la violacin sexual no opaque otros tipos de violencias que se ejercen sobre la mujer. Tambin en este informe se ponen en relacin elementos como lo son la militancia, la violencia estatal contra la misma y el anlisis del delito de tortura en relacin a la especificidad del delito de violacin, si que este ltimo quede subsumido al primero55. Destaco un prrafo pertinente a las reflexiones del primer apartado y para los apartados que siguen:
53 Op.Cit.

54 Op.Cit.

55 http://www1.umn.edu/humanrts/cases/1996/Speru5-96.htm\

". El Relator Especial contra la Tortura ha sealado que la violacin es uno de varios mtodos de tortura fsica. [47] Asimismo, se considera que la violacin es un mtodo de tortura psicolgica pues tiene por objeto, en muchos casos, no slo humillar a la vctima sino tambin a su familia o comunidad. [48] En este sentido, el mencionado Relator Especial ha manifestado que --particularmente en Per-- "... [I]a violacin parecera... ser un arma utilizada para castigar, intimidar y humillar". [49] La violacin produce un sufrimiento fsico y mental en la vctima. Adems de la violencia sufrida al momento que se perpetra, las vctimas habitualmente resultan lesionadas o, en algunos casos, an quedan embarazadas. El hecho de ser objeto de un abuso de esta naturaleza les ocasiona asimismo un trauma psicolgico que resulta, por un lado, del hecho de ser humilladas y victimizadas y por el otro, de sufrir la condena de los miembros de su comunidad, si denuncian los vejmenes de las que fueron objeto. [50] Raquel Meja fue vctima de violacin, y en consecuencia de un acto de violencia contra su integridad que le caus "penas y sufrimientos fsicos y mentales". Como surge de su testimonio, luego de ser violada "estaba en un estado de shock, sentada sola en [su] habitacin". No se anim a realizar la denuncia pertinente por miedo a sufrir el "ostracismo pblico". "Las vctimas de abusos sexuales no denuncian estos hechos porque [se] sienten humilladas. Adems nadie quiere reconocer pblicamente que ha sido violada. No se sabe cmo puede reaccionar el marido. [Por otro lado] la integridad de la familia est en juego, los hijos pueden sentirse humillados de saber que esto le ha ocurrido a su madre"56.

En el ao 2000 en el caso Mara da Penha vs Brazil57 Comisin Interamericana aplic por primera vez la Convencin Belm do Par, sealando la responsabilidad del estado en cuanto al ejercicio de la debida diligencia. Pargrafo 56:
Dado que esta violacin contra Maria da Penha forma parte de un patrn general de negligencia y falta de efectividad del Estado para procesar y condenar a los agresores, considera la Comisin que no slo se viola la obligacin de procesar y condenar, sino tambin la de prevenir estas prcticas degradantes. Esa inefectividad judicial general y discriminatoria crea el ambiente que facilita la violencia domstica, al no existir evidencias socialmente percibidas de la voluntad y efectividad del Estado como representante de la sociedad, para sancionar esos actos.58

El 25 de noviembre del ao 2006 Corte Interamericana de Derechos Humanos dicta la sentencia en el caso Miguel Castro vs Per59 es interesante como argumenta que la
56 Op.cit

57 http://cidh.org/annualrep/2000sp/CapituloIII/Fondo/Brasil12.051.htm

58 Op.cit.

59 http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_160_esp.pdf

violencia contra la mujer adems de causar dao en la misma puede buscar el objetivo de causar efectos en la sociedad.
() La utilizacin del poder estatal para violar los derechos de las mujeres en un conflicto interno, adems de afectarles a ellas de forma directa, puede tener el objetivo de causar un efecto en la sociedad a travs de esas violaciones y dar un mensaje o leccin60.

El 16 de noviembre del 2009 la Corte Interamericana de Derechos Humanos dicta la sentencia del caso Gonzlez y otras (campo algodonero) vs Per61 donde se seala la responsabilidad del Estado con respecto a las vctimas en un contexto de violencia de gnero y su deber de modificar legislacin e instituciones desde una perspectiva de gnero. Campo algodonero es un caso emblemtico fue un proceso que duro 7 aos y gener muchas expectativas. La sentencia reafirma la competencia de la corte para aplicar al convencin de Belem do Par. Adems, es interesante observar de qu manera adjudica la responsabilidad al Estado. Pargrafo 163
Los tres homicidios por razones de gnero del presente caso ocurrieron en un contexto de discriminacin y violencia contra la mujer. No corresponde a la Corte atribuir responsabilidad al Estado slo por el contexto, pero no puede dejar de advertir la gran importancia que el esclarecimiento de la antedicha situacin significa para las medidas generales de prevencin que debera adoptar el Estado a fin de asegurar el goce de los derechos humanos de las mujeres y nias en Mxico e invita al Estado a considerarlo.62

O sea que la responsabilidad del estado es por cada caso particular en un contexto de discriminacin y violencia contra la mujer y su responsabilidad est dada por las acciones que cometa o no una vez que conoci el caso de cada mujer. Por ltimo quiero mencionar los procesos que en muchos pases de la regin se llevaron adelante en la dcada del 90 y el ao 2000. Se trata del establecimiento de comisiones de verdad para dar cuenta del pasado reciente en contextos de violencia generalizada. Algunos de estos informes incluyen apartados especiales dedicados a la cuestin de la violencia de

60 Op.cii.

61 http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_205_esp.pdf

62 Op.Cit.

gnero y especficamente a la situacin de la mujer63Igual quiero destacar que en relacin a la totalidad de comisiones conformadas y informes redactados que incluyen la cuestin. Por diferencia de contexto y desarrollo en el tiempo de la perspectiva de gnero en nuestro informe Nunca ms no est destacado y est unido a concepciones de la poca64 Sin embargo son esos mismos desarrollos que impactaron favorablemente en nuestro pas. Desde finales de la dcada del 90, y en la actualidad ms fuertemente con la reapertura de los juicios, comenzaron a formarse en distintos campos (investigacin, ONGS, y por supuesto en el campo jurdico) grupos que decidieron dedicarse a analizar desde una perspectiva de gnero las practicas criminales y sistemticas en el marco del genocidio. Esto aspecto lo analizaremos detenidamente ms adelante. Ahora destacar otros de los impactos que tuvieron estos desarrollos universales y regionales en la reforma de nuestro Cdigo Penal de ley 25.087.

Ley 25.087 Es importante destacar el cambio de paradigma y la introduccin de marcos interpretativos que contienen una ptica de gnero en la reforma del Ttulo III del Cdigo Penal Argentino. Antiguamente el bien tutelado en casos de violacin sexual era la honestidad fuertemente ligada a una concepcin patriarcal. La reforma del 14 de abril de 1999 en sintona con el derecho internacional cambi esta concepcin. Siendo la integridad sexual de las personas el bien a tutelar. De esta manera la violacin es considerada un ataque al cuerpo, a la sexualidad a la persona en su integridad.

Reapertura de los Juicios. Ya dimos cuenta de la invisibilizacin que corri para la violencia sexual en las dcadas anteriores. En el ao 2003 Se dict la ley. 25.579 que declar la nulidad de las leyes de Obediencia Debida y Punto final. Lo que permite la reapertura de las causas que haban quedado paralizadas. En agosto del 2004 la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el
63 Ejemplos de comisiones de verdad

64 Ver Crenzel, Emilio. La historia poltica del Nunca Ms, La memoria de las desapariciones en la Argentina. 1 ed.
Buenos Aires: Siglo XXI. 2008.

fallo conocido como Arancibia Clavel65 dispuso que la conducta imputada constituye delito de lesa humanidad. Estableciendo as la imprescriptibilidad de los crmenes cometidos por el Terrorismo de Estado. Desde el 2006, en que se activaron las reaperturas de las primeras causas en este nuevo contexto de juzgamiento, hasta marzo del 2012 se sustanciaron 386 causas, con un total de 64 sentencias, 228 en etapas de instruccin, 78 elevadas a juicio, 4 plenarios y 12 juicios en curso. Donde, del total de todos condenados por delitos de lesa humanidad, solo el 0,5% son por delitos contra la integridad sexual66. En el ao 2010 el Tribunal Oral Federal de Mar del Plata dicta la primera u nica sentencia que imputa el delito de violacin sexual como crimen de lesa humanidad67. Esto se da en un contexto de sentencias donde se reconocen los delitos de contenido sexual pero quedan subsumidos al delito de tormentos. La Unidad Fiscal de Coordinacin y Seguimiento de las causas por violaciones a los Derechos Humanos cometidas durante el terrorismo de Estado. Destaca, en el trabajo ya mencionado, que en el caso de la sentencia que dicta el Tribunal Oral Federal de Santa Fe el da 14 de abril del 2010 a pesar de que destaca que los casos de violencia sexual son considerados como constituyentes de delitos de lesa humanidad no imputa por tales hechos en razn de la congruencia procesal68. Sin embargo, desde las querellas, ciertas fiscalas y otros operadores del sistema judicial, organismos no gubernamentales y personas vinculadas con estas temticas sostienen, desde una perspectiva de gnero, la necesariedad de la visibilizacin de la violencia sexual en estas causas. La importancia que requiere darle un tratamiento especifico y as dar cuenta de cmo oper la estructura de gnero en el terrorismo de estado. Y reparar, en la medida de lo posible, a las vctimas de esa violencia especfica. Adems en esta posibilidad se
65 CSJN - 24/08/2004 - "Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio calificado y asociacin ilcita y otros
-causa n 259-. http://www.mpf.gov.ar/Institucional/UnidadesFE/Arancibia-Clavel-CSJN.pdf

66 Estas estadsticas fueron elaboradas por el Centro de Estudios Legales y sociales y estn disponibles en
http://www.cels.org.ar/wpblogs/estadisticas/

67 Sentencia del Tribunal Oral Federal de Mar del Plata en la causa N 2086 y su acumulada N 2277, Molina, Gregorio
Rafael s/ privacin ilegal de la libertad, etc..

68 Jorge Auat y Pablo Parenti, Consideraciones sobre Op.cit. Nota 61. Pg. 2

juega tambin nuestro presente en el que operan esas mismas estructuras patriarcales. La justicia opera con ciertos mecanismos de efectos de verdad sobre la sociedad, y la visibilizacin y correcto tratamiento de la cuestin puede ayudar a lidiar en la visibilizacin a nivel social de estas estructuras de gnero que sostienen la subordinacin de la mujer. Por estos agentes que antes mencionbamos es que se han desarrollado las problemticas que en las lneas siguientes se describen En el proceso de judiciabilidad de la violencia sexual como delito de lesa humanidad, en tanto la posibilidad de la imprescriptibilidad de los delitos con contenido de gnero, las dificultades de considerarlo en su especificidad se encuentran atravesadas de al menos tres dimensiones. Por un lado es su visibilizacin en tanto tal, una segunda que sea interpretada como tal y finalmente una tercera dimensin es la de la elaboracin de una respuesta adecuada a su especificidad. Que dicho a grandes rasgos son las dimensiones que intenta resolver la perspectiva de gnero en cualquier campo que abordemos. As que sealar algunas de las tensiones que de despliegan en los procesos judiciales a partir de la reapertura de los juicios69. * En cuanto su calificacin como delito de Lesa humanidad. Sistematicidad-Eventualidad. Una de las caractersticas necesarias para que sea tipificado en tanto tal es que debe ser parte un ataque sistemtico y generalizado. Los operadores de justicia que rechazan que sea subsumido en delito contra la humanidad argumentan que no se encuentra documentacin que acredite que sea parte del plan criminal y cuestionan tambin su generalizacin. Por ende adjudican la perpetracin de estos hechos como eventuales. Sin embargo las sentencias que van en sentido contrario sostienen que son parte de un ataque generalizado y sistemtico en cuanto los posibilita y forman parte de dicho ataque. * Carcter de la prueba. Prueba diablica. El carcter de prueba diablica esta dado en la exigencia de demostrar materialmente (con el cuerpo) que se ha sufrido violencia sexual. O
6 Aqu sigo las destacables investigaciones que desarrollan con profundidad estas tensiones y que en contexto de este 69 trabajo adquieren esta sinttica enunciacin. Se tratan de: Jorge Auat y Pablo Parenti, Consideraciones sobre el juzgamiento de los abusos sexuales cometidos en el marco del terrorismo de estado . Procuracin General de la Nacin. Unidad Fiscal de Coordinacin y Seguimiento de las causas por violaciones a los Derechos Humanos cometidas durante el terrorismo de Estado. Buenos Aires 2011. Amicus Curiae presentado en CLADEM (Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer) y el Instituto de Gnero, Derecho y Desarrollo (INSGENAR) en la Causa n 4012 Caratulada Riveros, Santiago Omar y otros por privacin ilegal de libertad, tormentos, homicidio. 9 de febrero 2010. Auca, Anala y otrosGrietas en el silencio. Una investigacin sobre la violencia sexual en el marco del terrorismo de Estado. 1 ed. Cladem, 2011. Lorena Balardini, Ana Oberlin y Laura Sobredo. Violencia de gnero y abusos sexuales en centros clandestinos de detencin. Un aporte a la comprensin de la experiencia argentina. En Hacer Justicia, Nuevos debates sobre el juzgamiento de crmenes de lesa humanidad en Argentina : siglo XXI editores. Buenos Aires 2011.

en el caso de la violencia domstica, presentar los antecedentes del maltrato para demostrar la existencia del hecho criminal. Por suerte esta prctica no est extendida en nuestros tribunales. Dado que en otro tipo de delitos, como los tormentos, basta para la construccin de la prueba el testimonio. Y en el caso ya citado de la comisin interamericana Raquel Martnez Meja Vs Per se sostiene que lo que denuncia la seora es cierto 70 Sin embargo, deseo destacarlo ya que, como veremos en los puntos siguientes. Lo que aparece como costumbre para el tratamiento de otros delitos en el caso de la violencia sexual aparece como excepcin. Adems, como sealamos ms arriba, todava no tenemos una proliferacin y generalizacin del tratamiento especfico de este tipo de delitos en el actual proceso de reapertura de las causas * Cuerpo reducido. Genitalidad-Otras modalidades. La dificultad que expreso con esta tensin est dada en la posibilidad de que la violencia sexual quede reducida a la genitalidad. Es decir que se pierdan en consideracin otras modalidades que conforman la violencia sexual. *Subsuncin al delito de tormentos. Subsuncin-Autonoma. Como ya qued demostrado en el caso del juicio a las juntas en este contexto de reapertura de las causas se visibiliza el ataque a la integridad fsica pero es interpretado como un caso de tortura, perdiendo as su especificidad y de esta manera invisibilisandolo. * Sobre el requisito de que el delito de violacin sexual debe ser denunciado por la misma vctima. Privado-Pblico. El delito de violacin sexual entendido como de la esfera privada requiere que sea la misma persona que sufri la violacin la que haga la denuncia. Sin embargo en el rito jurdico se presenta la dificultad de si en el relato procesal o en la etapa oral se mencionan hechos de violacin sexual, los operadores de justicia tienen que proceder entendiendo que la voluntad de denuncia de la vctima esta expresada. Adems existen los casos en que la persona est detenida-desparecida o ya ha fallecido y es el relato de otros los que hacen referencia al delito sexual. La Unidad Fiscal Unidad Fiscal de Coordinacin y Seguimiento de las causas por violaciones a los Derechos humanos entiende que debe tenerse por expresada la voluntad si la persona menciona esos hechos en el relato y a su vez tomarse de la misma manera el testimonio de terceros cuando la persona permanece detenida-desaparecida, asesinada o ya fallecida71. La cuestin de lo privado o pblico en estos contextos represivos trae una complejidad. Ese si los mismos deben tenerse en cuenta delitos como privados siendo que son de orden pblico. Pero la violencia sexual en un contexto represivo debera ser un delito de orden pblico como la tortura y no
7 http://www1.umn.edu/humanrts/cases/1996/Speru5-96.htm\ 70

7 Jorge Auat y Pablo Parenti, Consideraciones sobre Op.cit. Nota 61 71

un tema de privacidad de las personas72 en el mismo sentido se expresa el Amicus Curiae de ECCHR presentado en la causa ESMA73 En virtud de todo ello, puede observarse no slo una evolucin en la descripcin de los actos que dan lugar
al delito de violencia sexual, sino tambin, y quizs ms importante, una evolucin en la consideracin del consentimiento de la vctima as como de la coercin en la conducta del autor. Teniendo en cuenta lo anteriormente referido, la Jurisprudencia Internacional ha establecido, finalmente, la irrelevancia del consentimiento en determinados contextos como el genocidio y los crmenes de lesa humanidad debido a sus especiales circunstancias inherentes74

*Delito de mano propia-Autora mediata. En este punto es ms que elocuente como la estructura de gnero se hace evidente. La coautora y la autora mediata, (ancladas en los desarrollos de Roxn75) son las figuras tpicas que se utilizaron para responsabilizar de los crmenes en el marco del plan sistemtico orquestado desde la dictadura. Es as que para la comisin de algn delito necesariamente est involucrada la cadena de mandos, siendo de esta manera co-responsables del delito tanto quien ejecuta de propia mano como quien domina la accin (Autora mediata) Un caso tpico de esto es el delito de tormentos por lo que se responsabiliza a todos los participes necesario de la accin, tanto al hombre de atrs como quien lleva adelante materialmente la accin. Sin embargo en el caso de los delitos sexuales, se hecha por la borda esta tradicin, que jurisprudencia desde la juicio a las juntas y se considera necesario probar la comisin del delito por mano propia. Pero hay otra cuestin que tambin evidencia la emergencia de estructura de dominacin masculina. Ya que no sucede en la interpretacin de otros delitos tpicos. Va ligada a la antigua concepcin de la definicin de la violacin como un delio contra la honestidad. En el caso de la postulacin del delito de mano propia, entonces, se postula la importancia de las motivaciones del autor para definir si conforma el delito de abuso sexual. Como sostienen

7 Sondereguer Op. Cit. Nota5 Pg. 4 72

7 es.scribd.com/doc/88207060/ECCHR-Amicus-Violencia-Sexual-ESMA-Es-FINAL 73

7 Op.Cit pg. 12. 74

7 Roxn, Claus. Fin y justificacin de la pena y de las medidas de seguridad, en Determinacin judicial de la pena: 75 Ed. Del Puerto. Buenos Aires. 1993

los trabajos que venimos analizando, esto es irrelevante en un prctica criminal generalizada y sistemtica

A modo de conclusin.

La justiciabilidad de la violencia sexual, en el actual proceso que estamos atravesando con la reapertura de las causas, necesita una aguda reflexin desde una ptica de gnero sobre las causalidades de las dificultades que dicha justiciabilidad entraa. A raz del movimiento internacional donde el adecuado tratamiento de la violencia de gnero se solidific en pactos, tratados, sentencias y comisiones de investigacin, distintas agencias en la sociedad civil y en el Estado a fines de los aos 90 logran dar cuenta de las dificultades que sealamos en este trabajo. Es que se trata de la articulacin entre las casusas u consecuencias de un proceso genocida con una estructura de gnero basada en la dominacin masculina. Lo que seale como invisibilizacin (que otros trabajos sealan como silencio o lagunas) es un efecto de esta articulacin entre los mecanismos de delacin y la estructura de gnero. En el caso de la mujer la violencia diferencial que recibi en los contextos concentracionarios y otros dispositivos del terrorismo de estado (Qu sucedi en las crceles durante el terrorismo de estado desde esta perspectiva?) . Tienen un carcter diciplinador que va ms all del caso particular. En sus efectos sobre las prcticas sociales busc reforzar las estructuras patriarcales que las prcticas de autonoma cuestionaban (recordar por ejemplo la ambivalencia de la mujer a los ojos de los perpetradores a la que hicimos referencia en los contextos concentracionarios). Por eso la dificultad para su visibilizacin, su adecuada interpretacin y la puesta en funcin de medidas acordes a esta dimensin. El estigma, la vergenza y la culpabilizacin con las que cargan las mujeres (y captulo aparte los varones que sufrieron este tipo de violencia) que fueron sometidas a esta violencia tiene todo el peso de las estructuras sociales patriarcales y la dinmica genocida. Es por eso que la administracin de justicia debe manejarse adecuadamente para no revitcimizar o retraumatizar a las testigos en los juicios. En este sentido, y en la bsqueda de la uniformidad de las pautas de intervencin es que el Centro Fernando Ulloa de Asistencia a la Vctima elabor un Protocolo para el tratamiento de Vctimas-Testigos en el marco de procesos judiciales. Del cual extraigo sus apartados con respecto a la cuestin de gnero:
4. Planificacin de la entrevista de la declaracin testimonial en la etapa de la instruccin Una vez determinada la persona del operador judicial que habr de llevar adelante la audiencia testimonial, se recomienda que aqul recabe toda la informacin con la que se cuente respecto de la vctima-testigo de que se trata en forma previa a la concrecin de la declaracin. La calidad de una declaracin testimonial depende en gran medida de la posibilidad de contar previamente con informacin esencial sobre la persona de la vctima-testigo, su realidad, su contexto social, su situacin general, etctera. 8. Cuestin de gnero-delitos sexuales

Se recomienda especialmente tener en cuenta la cuestin de gnero en los casos en los que se testimonie en etapas de instruccin sobre delitos sexuales cometidos en los centros clandestinos de detencin. Considerando las marcas profundas e ntimas que estos delitos dejan sobre las vctimas, es conveniente no realizar preguntas incisivas que puedan desencadenar mayor angustia de la que por s misma el recuerdo de estos hechos conlleva. Ello, adems de tener en cuenta la recomendacin general del sexo del interlocutor. En la etapa oral, y para los casos en los que se sabe previamente de la existencia de delitos sexuales, se sugiere preguntar a la vctima-testigo si est en condiciones de responder preguntas de esta ndole76.

Ahora bien, a la luz de este protocolo, que incluye muchas ms recomendaciones para el tratamiento de las Vctimas-Testigos que las especficas a la cuestin de gnero, y en vista de lo desarrollado sintcticamente en este trabajo es necesario tambin el desarrollo de un protocolo para los operadores de justicia, en cuanto a la cuestin procesal, para abordarla desde una perspectiva de gnero. Ya que por la lnea de anlisis que seguimos no hay otra razn que la falta de esta perspectiva como causal del impedimento al correcto tratamiento de la violencia de gnero. El correcto tratamiento de esta cuestin va entre el ms ac y mas all de los contextos de justiciabilidad de esta violencia diferencial en el marco de la reapertura de los juicios que estamos analizando. En este sentido son ms que sugerentes los trabajos de Maria Sondereguer y el grupo de investigacin que coordina ya que enlazan esta cuestin a sus consecuencias actuales, en tanto que tambin se est visibilizando o invisibilizado las estructuras de gnero que otorgan a la mujer un papel subordinado en nuestra actualidad77. Entonces no es extrao ni que la categora de gnero ofrezca una capacidad de anlisis crtico o monumental ni que por eso mismo permanezca en la sombra78

7 Protocolo para el tratamiento de Vctimas-Testigos en el marco de procesos judiciales rea de Publicaciones de la 76

Secretara de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. Buenos Aires, septiembre de 2011. Pg. 26 y 30.

7 Anlisis de la relacin entre violencia sexual, tortura y violacin a los Derechos Humanos / Compilado por Mara 77
Sonderguer y Violeta Correa. 1 edicin- Bernal: Universidad Nacional de Quilmes, 2009. Violencia de gnero en el terrorismo de Estado: polticas de memoria, justicia y reparacin / compilado por Mara Sonderguer y Violeta Correa. 1a ed. - Bernal: Universidad Nacional de Quilmes, 2010.

7 Kaufman, Alejandro Memoria, violencia y gnero en la historia reciente en Argentina, en Anlisis de la relacin 78
entre violencia sexual, tortura y violacin a los Derechos Humanos / Compilado por Mara Sonderguer y Violeta Correa. 1 edicin- Bernal: Universidad Nacional de Quilmes, 2009 Pg. 11.

Para concluir transcribir dos observaciones que hicieron a la Argentina dos rganos de tratados internacionales. El primero, con fecha del 22 de marzo del 2010 corresponde al informe final del Comit de Derechos Humanos de la UN que en el punto 9 seala:
El Estado Parte debe continuar desplegando un esfuerzo riguroso en la tramitacin de dichas causas, a fin de garantizar que las violaciones graves de derechos humanos, incluidas aqullas con contenido sexual y las relativas a la apropiacin de nios, no queden impunes79.

El segundo, con fecha 16 de agosto del 2010 es del comit que monitorea el cumplimiento de la CEDAW80 que en el punto 26 seala:
El Comit recomienda que se adopten medidas proactivas para hacer pblicos, enjuiciar y castigar los incidentes de violencia sexual perpetrados durante la pasada dictadura, en el marco de los juicios por crmenes de lesa humanidad, de conformidad con lo dispuesto en la resolucin 1820 (2008) del Consejo de Seguridad, y que se concedan reparaciones a las vctimas.

79 http://www.cels.org.ar/common/documentos/ONU_Informe_comiteDDHH.pdf

80 http://www.8300.com.ar/wp-content/uploads/2010/11/000000406.pdf