ARTCULO 1613 Si la duracin del suministro no se encuentra establecida, cada una de laspartes puede separarse del contrato dando

aviso previo en el plazo pactado, o,en su defecto, dentro de un plazo no menor de treinta das. Comentario Cuando el contrato es a plazo indeterminado, sea por convenio expreso o porque las partes no han establecido nada en cuanto a su duracin, "cada una de las partes puede separarse del contrato dando aviso previo en el plazo pactado, o, en su defecto, dentro de un plazo no menor de treinta das"(ARTCULO 1613), evitndose as la ruptura intempestiva de la obligacin con los consiguientes perjuicios. Como en todo contrato de tracto sucesivo, no estando establecida la duracin del suministro, cualesquiera de las partes, unilateralmente, salvo estipulacin contraria, tiene la facultad de ponerle fin mediante el aviso anticipado en el plazo que para el efecto se haya sealado en el contrato, y si no hay pacto el aviso debe ser dado con una anticipacin no menor de treinta das. Vencido el plazo de pre aviso el contrato queda resuelto sin que para ello se requiera de sentencia judicial. Siendo el ARTCULO 1613 una norma privativa del suministro (norma especial), el interesado escoge libremente la forma en que ser hecha la comunicacin, no es obligatorio el uso de la carta notarial que exige el ARTCULO 1365 (norma general); sin embargo, por su utilidad prctica, es recomendable la utilizacin de la va notarial PACTO DE PREFERENCIA EN EL SUMINISTRO ARTCULO 1614 En caso de haberse pactado la clusula de preferencia en favor del suministrante o del suministrado, la duracin de la obligacin no exceder de cinco aos y se reduce a este lmite si se ha fijado un plazo mayor. Comentario 1. Clusulas especiales en el contrato de suministro En ejercicio de la autonoma de la voluntad privada, con la sola limitacin que imponen el orden pblico, la moral y las buenas costumbres, las partes pueden darle a este contrato las modalidades, caractersticas o matices que juzguen convenientes, mediante clusulas especiales conocidas tambin como pactos. El Cdigo regula expresamente las clusulas especiales siguientes: 1) la clusula de preferencia (ARTCULOS 1614 y 1615); 2) la clusula de exclusividad a favor del suministrante (ARTCULO 1616); 3) la clusula de exclusividad a favor del suministrado (ARTCULO 1617); y 4) la clusula por laque el suministrado se obliga a promover la venta de los bienes que tiene en exclusividad. Sustancialmente todos estos pactos tienen la misma finalidad. Con el pacto de preferencia se defiende al beneficiario contra la posible concurrencia postcontractual y con la clusula de exclusiva se le protege contra la posible concurrencia durante el curso del mismo contrato. Estos pactos se pueden estipular en el mismo contrato de suministro o en contrato aparte. La clusula de preferencia Es lcito, siempre que no dure ms de cinco aos, el pacto de preferencia por el cual se concede prioridad al suministrante o al suministrado, para una vez finalizado el contrato de suministro, celebrar uno nuevo con el mismo objeto y en las mismas condiciones ofrecidas por un tercero. Si la duracin de la obligacin se ha estipulado por un tiempo mayor de cinco aos, se reduce, opelegis, a este lmite (ARTCULO 1614).El pacto de preferencia fue conocido en el Derecho Romano como "pactumprotemeseos" o

"pactum praelationis"y fue utilizado en la compraventa. El Cdigo Civil prohbe el pacto de preferencia en la compraventa, pero lo admite en el suministro. A diferencia del Cdigo anterior de 1936 que admita el pacto de preferencia en la compraventa, el vigente Cdigo, en su ARTCULO 1582, dispone: "Pueden integrar la compraventa cualquier pacto lcito con la excepcin de los siguientes, que son nulos: ( ... ) 2.- El pacto de preferencia en virtud del cual se impone al comprador la obligacin de ofrecer el bien al vendedor por el tanto que otro proponga, cuando pretenda enajenarlo". El ARTCULO 1614 admite el pacto de preferencia en el contrato de suministro como clusula accesoria, precisamente, debido a su accesoriedad para que exista no se presume sino tiene que ser estipulado expresamente. Nuestro Cdigo no define la clusula de preferencia para la celebracin de un nuevo contrato de suministro, lo que si hace el Cdigo Civil italiano, en cuyo ARTCULO 1566 establece: "Patto di preferenza.- JI patto con cui I'aventediritto alla somministrazione si obbliga a dare la preferenza al somministrantenella estipulazione de un sucesivo contratto per lo stesso oggetto, validopurch la durata dell'obbligo non ecceda il termine di cinque anni. Se convenuto un termine Maggiore questo si riduce a cinque anni".Segn el ARTCULO 1614 de nuestro Cdigo Civil, "en caso de habersepactado la clusula de preferencia en favor del suministrante o del suministrado, la duracin de la obligacin no exceder de cinco aos y se reduce a este lmite si se ha fijado un plazo mayor". Hace bien la ley en no negar validez al pacto de preferencia en el contrato de suministro (pacto que est prohibido en la compraventa), debido a que no toda limitacin a libre actividad jurdica es ilcita en s y por s, sino en cuanto constituya un ligamen intolerablemente exorbitante, razn por la cual se limita a cinco aos el trmino de la duracin de la obligacin que puede estipularse a cargo del suministrante o del suministrado (a diferencia del Cdigo italiano que se refiere solamente al pacto de preferencia a cargo del suministrado).En el ARTCULO 13 del Anteproyecto, en forma implcita, y en el ARTCULO1647 del Proyecto del Cdigo Civil, explcitamente, la clusula de preferencia estuvo vinculada con un contrato de suministro con clusula de exclusividad. Arias Schreiber<1), ponente del contrato de suministro, tanto del Proyecto como del Anteproyecto, citando a Patricia Bueno, sostiene que en caso contrario "dicha obligacin carecera de toda lgica, pues el suministrante es generalmente un proveedor o un fabricante que continuamente est contratando con personas distintas del suministrado para la entrega de los mismos bienes de los que provee a este ltimo". (1) ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. En: REVOREDO, Delia (compiladora) Cdigo Civil. Exposicin de Motivos y comentarios. Tomo IV. Okura. Lima, 1985. p. 266. Agrega el autor citado que "as debe ser entendido en el ARTCULO 1614, aun cuando la redaccin que le dio la Comisin Revisora no lo seale con esta claridad. Estimo que, como en el caso del Anteproyecto, dicha Comisin consider que estaba implcito que la preferencia tena lugar respecto de un contrato de suministro con exclusividad ( ... ). Creo que esta es la nica interpretacin vlida y posible que se puede dar al ARTCULO 1614. Carecera de lgica que el plazo que se seale estuviese referido a la clusula de preferencia no al contrato de suministro con exclusividad. Dada la finalidad que se persigue, considero que este dispositivo tiene carcter imperativo en lo que concierne al plazo mximo y no permite pacto distinto, pues de otro modo su objeto quedara frustrado en la mayora de los casos". No compartimos este criterio de Arias Schreiber, debido a que la clusula de preferencia no tiene por qu estar ligada siempre a la clusula de exclusividad. Est bien que la ley reconozca como vinculante por un perodo mximo de cinco

aos (este plazo si nos parece excesivo) el pacto por el cual una de las partes se obliga a dar la preferencia a la otra en la estipulacin de un sucesivo contrato con el mismo objeto, aun cuando falte la clusula de exclusiva, caso en el cual, la preferencia estar referida al volumen y calidad de bienes con que se provea al suministrado conforme al contrato original, buscando as asegurar el suministro preferente de determinados bienes considerados indispensables para la industria o el comercio, o para evitar que surjan nuevos competidores, o para asegurar la produccin futura de materias primas o mercancas, o con el propsito de obtener el dominio, parcial o total, de un determinado mercado. El lenguaje tcnico que ha utilizado el legislador para la redaccin del ARTCULO 1614 puede ser entendido solamente por personas conocedoras del Derecho, debido a que no se dice en qu consiste tal pacto como s lo hace el Cdigo italiano, es por ello (a fin de hacer asequible el Cdigo a las grandes mayoras) que estimamos que el ARTCULO 1614 debe modificarse, pudiendo decir por ejemplo: "Si se ha pactado la clusula de preferencia en favor del suministrante o del suministrado para la celebracin de un sucesivo contrato con el mismo objeto, la duracin de la obligacin no exceder de cinco aos y se reduce a este lmite si se ha fijado un plazo mayor". En fin, hay mil maneras de expresar la misma idea de modo que sea inteligible para cualquier persona. COMUNICACIN DE LAS PROPUESTAS Y EJERCICIO DE LAPREFERENCIA ARTCULO 1615 En el caso previsto en el ARTCULO 1614, la parte que tenga la preferencia deber comunicar en forma indubitable a la otra las condiciones propuestas por terceros. El beneficiado por el pacto de preferencia, a su vez, est obligado a manifestar dentro del plazo obligatoriamente fijado, su decisin de hacer valerla preferencia. Esta clusula de preferencia se puede pactar a favor de cualquiera de las partes. Esta clusula consiste en que una vez extinguido el contrato, si una de las partes quiere contratar nuevamente, deber hacerlo perfectamente con la otra parte, ya que est establecido ese derecho en su favor. CONCORDANCIAS: C.C. arts. 1614, 1616ComentarioAnibal Torres VsquezEn el ARTCULO 1615 se precisa la modalidad de ejercicio del correspondiente derecho de la parte que tiene la preferencia. El obligado por el pacto de preferencia debe comunicar en forma indubitable ala otra parte las condiciones propuestas por terceros para la estipulacin del nuevo contrato. A su vez, el titular del pacto de preferencia debe manifestar dentro del plazo obligatoriamente sealado en el contrato, su decisin de hacer valer la preferencia (ARTCULO 1615). El plazo es de caducidad, de manera que si el beneficiado con el pacto de preferencia no manifiesta oportunamente su deseo de hacer valer la preferencia, su derecho se extingue definitivamente .El ARTCULO 1615 establece: "En el caso previsto en el ARTCULO 1614,Iaparte que tenga la preferencia deber comunicar en forma indubitable a la otra las condiciones propuestas por terceros. El beneficiado por el pacto de preferencia, a su vez, est obligado a manifestar dentro del plazo obligatoriamente fijado, su decisin de hacer valer la preferencia". El contratante que concede la preferencia contrae la obligacin de comunicaren forma indubitable al otro, las condiciones propuestas por terceros, a fin de que pueda hacer uso de su derecho de preferencia. Por ejemplo, si el suministrado se ha obligado mediante este pacto a preferir al suministrante, en paridad de condiciones ofrecidas por otros

interesados en un nuevo contrato de suministro, debe comunicar al suministrante las condiciones que le han sido ofrecidas por terceros. La situacin es clara, el que concede la preferencia, en el ejemplo propuesto es el suministrado (deudor de la obligacin), es el que comunica las condiciones propuestas por terceros al que tiene derecho a tal preferencia, que en el ejemplo es el suministrante (acreedor).El Cdigo dispone que "la parte que tenga preferencia deber comunicar en forma indubitable a la otra las condiciones propuestas por terceros"; esto es totalmente errneo, porque el que tiene que dar la comunicacin sobre las propuestas que ha recibido de terceros es el que se ha obligado a preferir al otro contratante en la estipulacin de un nuevo contrato de suministro y no el que tiene derecho a ser preferido en la conclusin del nuevo contrato, en los mismos trminos y condiciones ofrecidos por terceros. En esta relacin jurdica el que concede la preferencia es el deudor de la obligacin, cuyo derecho correlativo le pertenece al que tiene la facultad de ser preferido en la estipulacin del contrato sucesivo, de all que el Cdigo en vez de decir:" La parte que tenga la preferencia debe comunicar ... ", debe decir: "La parte que da la preferencia debe comunicar ... "; puede emplearse la palabra dar, conceder o cualquier otro trmino equivalente. La comunicacin debe comprender todas las condiciones ofrecidas por terceros en cuanto a precios, plazos, modalidad del suministro y cuantas otras ventajas resulten para el que ha dado la preferencia, quien adems debe cursar la comunicacin con la anticipacin suficiente. Como se aprecia, la obligacin del que ha concedido la preferencia es de hacer, adems de una obligacin de no hacer, consistente en que debe abstenerse de concluir el nuevo contrato sin hacer conocer previamente al titular de la preferencia las condiciones ofrecidas por terceros, a fin de que pueda hacer uso de su derecho de prioridad. El que goza del derecho de preferencia no hace otra cosa que sustituirse a la oferta del tercero ante el obligado por el pacto; la sustitucin no comprende solamente el pago del precio ofrecido por terceros, sino de cualesquiera otras ventajas, sin poder pretender mejores condiciones o que, por ejemplo, se compensen ciertas condiciones favorables con otras menos favorables con relacin a la oferta del tercero. La propuesta del que tiene derecho a la preferencia tiene que ser cuando menos igual a la ofrecida por el tercero, salvo que se haya estipulado que la clusula de preferencia est subordinada, por ejemplo, a la condicin de que el precio sea mayor o menor al ofrecido por el tercero. La propuesta del tercero sirve de presupuesto para la conclusin del nuevo contrato. Si el titular de la preferencia no puede cumplir con la propuesta formulada por el tercero simplemente tiene que apartarse de la conclusin del nuevo contrato. Si, verbigracia, se ha convenido el pacto de preferencia en favor del suministrante, el suministrado debe comunicar, dentro del plazo fijado en el contrato, el precio y las dems condiciones que le ofrezcan terceros para la estipulacin del nuevo contrato; si el suministrante quiere valerse de la preferencia est obligado a aceptar el precio y a satisfacer cualesquiera otras ventajas que el suministrado hubiese obtenido y si no est en condiciones de poder cumplirlas queda sin efecto el pacto de preferencia. Establece el ARTCULO 1614 que el pacto de preferencia solamente es vlido por el trmino de cinco aos aunque en el contrato se haya convenido un plazo superior. Es dentro de este plazo que el obligado mediante el pacto comunicar al beneficiario las condiciones ofrecidas por terceros y el beneficiario debe avisar, tambin dentro del plazo que para el efecto se sealar obligatoriamente en el contrato (ARTCULO 1615), su decisin de valerse de la preferencia. La restriccin de la clusula de preferencia en el tiempo encuentra su justificacin en el principio de que toda limitacin a la autonoma de la voluntad privada ya la libre circulacin de los bienes, solamente puede permitirse dentro del marco fijado por la ley. La ley se limita a establecer que la comunicacin de las condiciones propuestas por terceros deber ser hecha en forma

indubitable, pero no indica el modo en que debe hacerse, por lo que puede usarse cualquier forma fehaciente, sea mediante comunicacin notarial, carta simple, en forma verbal, por e-mail, judicialmente o cualquier otra forma, siempre que se pueda probar de modo fidedigno. El pacto de preferencia es un derecho personal no real; si el obligado por el pacto celebra el nuevo contrato de suministro sin haber comunicado previamente al beneficiario de la preferencia, salvo que exista mala fe del tercero, el contrato es vlido, pero tendr que indemnizar los daos y perjuicios que ha causado al haber incumplido el contrato. CLUSULA DE EXCLUSIVIDAD A FAVOR DEL SUMINISTRANTE ARTCULO 1616 Cuando en el contrato de suministro se ha pactado la clusula de exclusividad en favor del suministrante, el beneficiario del suministro no puede recibir de terceros prestaciones de la misma naturaleza, ni proveerlos con medios propios a la produccin de las cosas que constituyen el objeto de la prestacin. Comentario Se puede pactar a favor del suministrante o del suministrado, en el primer caso, el suministrado no puede satisfacer sus necesidades con bienes de terceros o con bienes propios, sino con los bienes del suministrado en forma exclusiva. CLUSULA DE EXCLUSIVIDAD A FAVOR DEL SUMINISTRADOARTICULO 1617 Si la clusula de exclusividad se pacta en favor del beneficiario del suministro, el suministrante no puede, directa ni indirectamente, efectuar prestaciones de igual naturaleza que aquellas que son materia del contrato, en ningn otro lugar. Comentario 1. Clusula de exclusividad. Concepto general La clusula de exclusiva es un pacto accesorio que puede estipularse en los contratos que suponen una actividad competitiva, por el cual se impone a una de las partes contratantes o a ambas recprocamente la obligacin de no contratar con terceras personas sobre los bienes que son materia del contrato fundamental al cual se ha incorporado el pacto con el fin de limitar la competencia, elevando as el valor econmico de la prestacin con el fin de asegurar a una de las partes la colocacin de sus bienes o la adquisicin de los mismos a la contraparte. La exclusiva cumple, frecuentemente, una funcin de integracin y colaboracin econmica. La obligacin de no hacer que surge de la exclusiva es similar a la que se deriva del pacto de no concurrencia, pero la diferencia estriba en que con estese limita la competencia entre productores, industriales o comerciantes de bienes idnticos o similares, en cambio, con la exclusiva se persigue evitar la competencia que puede surgir dentro de un mismo proceso de produccin, industrializacin o comercializacin en el cual las partes tienen actividades contrapuestas o complementarias. Como dice Teresa Puente(l), la clusula de exclusiva es el "pacto limitativo dela competencia que cabe que sea aplicado a todos aquellos contratos cuyo contenido pueda dar lugar a una actividad competitiva: compraventa, arrendamiento de servicios. Tambin importa destacar desde primera hora que el pacto de exclusiva supone una limitacin de la competencia, no entre las partes, lo que

no cabra al ser o desplegar actividades contrapuestas, sino delas partes con terceros; limitacin de la actividad contractual de las partes con terceros, siempre referida a la prohibicin de celebrar contratos que tengan por objeto aquel que lo es del contrato fundamental, en el que se pacta la exclusiva. Prohibicin de llevar a cabo con terceros contratos cuya prestacin sea la misma del contrato fundamental". La exclusiva a favor del suministrado.- Este asegura que en la zona que desarrolla sus actividades sea el nico que pueda proveer las mercancas o los productos, entonces el suministrante esta prohibido de proveer a terceros directa o indirectamente los bienes que son objeto de prestacin, asimismo est prohibido de efectuar prestaciones de igual naturaleza en ningn otro lugar, ms este artculo tiene ciertas crticas puesta prohibicin resulta lesiva, pues si se toma de manera literal cabra preguntar: qu inters puede tener el suministrado en que no se efecten prestaciones singulares en un mbito geogrfico en donde el no tiene influencia de sus actividades econmicas? , es decir a una zona diferente donde el tenga la exclusiva, por ejm: Si la zona que tiene la exclusiva es en Piura, le es indiferente que el suministrante efecte las mismas prestaciones en la ciudad de Trujillo, o en una ciudad de Espaa. Pero con esta clusula se elimina la competencia, lo cual puede dar creacin a los monopolios. OBLIGACIN DE PROMOVER LA ENEXCLUSIVIDAD ARTCULO 1618 VENTA DE BIENES QUE SE TIENE

El beneficiario del suministro que asume la obligacin de promover la venta delos bienes que tiene en exclusividad responde de los daos y perjuicios si incumple esa obligacin, aun cuando haya satisfecho el contrato respecto de la cantidad mnima pactada. Comentario Dada la funcin de integracin econmica que cumple el contrato con clusula de exclusividad en favor del suministrado, con frecuencia se impone a este, como contrapartida, la obligacin de promover la venta de los bienes que recibe y, por ello, tiene en exclusividad, bajo pena de responder de los daos si incumple esa obligacin, aun cuando haya satisfecho el contrato respecto de la cantidad mnima pactada (ARTCULO 1618).Por ejemplo, se celebra un contrato de suministro entre A, empresa productora de cerveza de una determinada marca, como suministrante, y el comerciante 8,como suministrado, con pacto de exclusiva en favor de este, mediante el cual Ase obliga a entregar toda su produccin a 8, quien a su vez, como contrapartida de la existencia de la exclusividad en su favor, se obliga a propiciar la divulgacin y colocacin en el mercado de la produccin que genera A (8queda constituido en distribuidor exclusivo de la produccin de A).Concordando la regla del ARTCULO 1618 con la del 1617, A no podr efectuar prestaciones iguales a las del contrato en ningn otro lugar o, si se ha pactado, solamente en la zona determinada en el contrato, quedando en libertad de poder cumplir iguales prestaciones en otras zonas. Por su parte, 8 asume la obligacin de promover la venta de los bienes que le son suministrados en la zona de la exclusiva. El incumplimiento de esta obligacin lo expone al resarcimiento de los perjuicios, aun cuando haya cumplido el contrato respecto del mnimo eventualmente fijado. Cuando el ARTCULO 1618 dispone que el suministrado "asume la obligacin de promover la venta de los bienes que tiene en exclusividad" hay que entender que se refiere a los bienes que recibe en

exclusividad del suministrante. considerando que quien se beneficia de la exclusiva (suministrado)no debe poner al suministrante en la condicin de no poder despachar el producto de su actividad, de mediacin o de fabricacin, realizada con las exigencias requeridas por tcnicas que van nsitas en la organizacin productiva. En cambio, cuando en el contrato de suministro no se ha estipulado la exclusiva, el productor (suministrante) sabe que debe colocar en el mercado el producto que no ha sido absorbido por el suministrado. La prueba de que el suministrado no ha desenvuelto la actividad necesaria para propiciar la divulgacin y colocacin en el mercado de la produccin que recibe en exclusividad, corresponde al suministrante. El pacto de exclusiva conlleva la nota caracterstica de la confianza, la cual se ve reforzada con la estipulacin de promocin de venta, para cuyo fin, el suministrante busca la colaboracin econmica sobre la base de las condiciones personales del suministrado, su idoneidad para el cumplimiento dela prestacin, la aptitud de su empresa si la tiene, su honorabilidad y solvencia; adquiriendo el intuito persona e un carcter esencial -que no existe si no hay exclusiva(2) que puede dar lugar a la nulidad del contrato por error en la persona. Puede ser que la obligacin del suministrado de desarrollar una actividad para la colocacin de los bienes suministrados en el mercado se haya establecido expresamente en el contrato, con indicacin o no de una cantidad mnima, o puede ser que est sealada indirectamente mediante la insercin del pacto por el cual el suministrado se obliga a promover la venta de un monto mnimo en un plazo determinado, o que se obligue a adquirir una cantidad determinada de unidades con la obligacin del suministrante de suplirlas oportunamente de acuerdo a las necesidades de venta, o que la obligacin consista en adquirir un nmero fijo de cuotas que el suministrante debe proveer en la fecha que hayan fijado, o que adquiera una cantidad promedio de entre un lmite mximo o mnimo, o que se obligue a adquirir un porcentaje de cuotas de acuerdo a la zona de venta sealada, o se puede pactar que el suministrante se obligue a reconocer al suministrado el derecho de vender en exclusiva un monto mnimo de mercaderas en una zona y plazo determinados. (1) MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial". Tomo V. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires, 1955, p.153.(2) Como expresa Max Arias Schreiber, el suministro es un contrato impersonal, desde que no depende de las calidades de los sujetos y estos, por s mismos, no tienen una importancia mayor de lo normal. Se descarta por lo tanto la corriente doctrinaria segn la cual el suministro es un contrato intuito personae. Esta tesis era aceptable en pocas pasadas, debido a que la confianza en las virtudes personales de los contratantes constitua una cuestin fundamental en la celebracin del contrato. Pero hoy en da, cuando su difusin se ha extendido a las grandes empresas de organizacin estable y slida economa, dicho concepto ya no tiene vigencia. Expuesto en otros trminos, la posibilidad del pago por cada uno de los contratantes est dentro del clculo de posibilidades reales (ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Proyectos y Anteproyectos de la reforma del Cdigo Civil". Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 1980, p. 671). En cualquiera de estas modalidades, salvo estipulacin contraria, el negocio no se agota con el movimiento de los bienes entre suministrante y suministrado, ni aun cuando este haya satisfecho la cantidad mnima pactada, debiendo responder por los daos en caso de que a travs de la actividad a la cual estaba obligado, la colocacin de los bienes en el mercado habra podido ser superior. Nada impide que se estipule la obligacin del suministrado de adquirir toda la produccin del suministrante, en este caso se habla aunque impropiamente, de agente o distribuidor nico. Con la

determinacin previa de las mercaderas que el suministrado ha de adquirir, el suministrante tiene la seguridad de la colocacin de sus productos, lo cual le permite mejorar la produccin tanto en calidad como en cantidad. Cuando la iniciativa de la obligacin de cooperar econmicamente en la difusin del producto objeto de la exclusiva est a cargo del suministrado, este deber obrar de acuerdo a los trminos en que se oblig y, en todo caso, conforme a la buena fe y comn intencin de las partes; en cambio, si la iniciativa est a cargo del suministrante, el suministrado habr de seguir sus instrucciones en cuanto a fijacin de precios, exhibicin de mercadera, propaganda, calidad de personal a utilizarse, etc. Cuando el suministrado, en cumplimiento de la prestacin de promocin de venta de los bienes, en los contratos que celebre con terceros adquirentes, acta por cuenta y en nombre del suministrante, estamos frente a un acto de representacin, y si lo hace a ttulo personal, o sea por cuenta, nombre y riesgo propio, pero cumpliendo las instrucciones del suministrante, quien adems ejerce una labor de control en la ejecucin de la prestacin, mediante la insercin en el contrato de pactos relativos a la organizacin tcnica, administrativa, econmica, contable y financiera de la empresa del suministrado, se introduce en el contrato de suministro elementos de otros contratos como son el mandato, la agencia, la concesin, etc., deviniendo en un contrato mixto, entendido como aquel en el cual sus elementos estn regulados total o parcialmente por disposiciones relativas a diversos contratos nominados o innominados, razn por la que es aconsejable que tales pactos estn redactados en forma cuidadosa y detallista a fin de evitar ulteriores problemas. Con relacin a la clusula de promocin de venta de los bienes que el suministrado tiene en exclusividad, se puede insertar en el contrato de suministro una serie de pactos que pueden desvirtuar su naturaleza, convirtindolo en un contrato mixto. Esto es factible en ejercicio de la autonoma de la voluntad por la cual los contratantes son libres de determinar el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo (ARTCULO 1354).Al respecto, el Estado reconoce a las personas la libertad de comercio e industria ejercidos con los requisitos, garantas, obligaciones y lmites legales, evitando que se afecte el inters social o se lesione la moral, la salud o la seguridad pblica; prohibiendo los monopolios, oligopolios y acaparamientos. La ley es la encargada de asegurar la normal actividad del mercado, fijando las sanciones correspondientes, estableciendo, por razones de inters nacional, restricciones y prohibiciones especiales para la adquisicin, posesin, explotacin y transferencia de determinados bienes, ya por su naturaleza, condicin o ubicacin, garantizando la libre iniciativa privada la cual se ejerce en una economa social de mercado(3), pudiendo el Estado reglamentar su ejercicio para armonizarla con el inters social (ARTCULOS 115, 131, 127 Y133 de la Constitucin).La licitud o ilicitud de los pactos que se inserten en el contrato de suministro se juzgan en confrontacin con el ordenamiento jurdico, a fin de evitar las limitaciones de la competencia que desvirten las fuerzas del mercado en evidente dao de la economa nacional o del inters de los consumidores. Veamos algunos de estos pactos: a) Con el fin de evitar la cada de los precios y defender el prestigio de las mercaderas que el suministrado vende en exclusividad, puede convenirse que el suministrante fijar unilateralmente el precio, el mismo que puede sufrir modificaciones a lo largo de la duracin del contrato. El suministrado asume la obligacin de vender las mercaderas que recibe del suministrante, nicamente al precio que se le ha fijado, con lo cual se ve limitada su libertad de contratacin, pero encuentra como contrapartida el beneficio de la exclusividad de venta. Un pacto de esta naturaleza permite a los consumidores poder adquirir estos bienes al mismo precio en cualquier establecimiento comercial donde se expendan.

La reserva de dominio es oponible a los acreedores cuando consta de escrito de fecha anterior al embargo; si ha sido inscrita en los Registros Pblicos, es oponible a terceros sub adquirientes; en caso de resolucin del contrato no quedan afectados los terceros sub adquirientes de buena fe. El comprador, en tanto no haya cancelado el precio o pagado la parte convenida, no podr enajenar o gravar el bien sin previa autorizacin del suministrado vendedor. c) El control que ejerce el suministrante sobre la ejecucin de la prestacin del suministrado se logra mediante una serie de pactos relativos a la organizacin tcnica, administrativa, econmica y financiera de la empresa del suministrado. Por ejemplo, se pueden insertar en el contrato estipulaciones relativas al acomodo de las mercancas, a la distribucin de los espacios fsicos donde se expendern los bienes, sobre la calidad del personal que debe contratar el suministrado para la atencin de la clientela, sobre los medios de propaganda a utilizarse, el sistema contable a usarse, la obligacin del suministrado de no enajenar los activos de su empresa o de no garantizar o avalar obligaciones de terceros sin autorizacin del suministrante. En cuanto a los trabajadores que emplee el suministrado, se puede establecer que la contratacin ser a su exclusivo cargo, sin relacin alguna con el suministrante, siendo de exclusiva cuenta del suministrado las condiciones relativas a honorarios, remuneraciones, participaciones, comisiones, pagos de beneficios sociales, asuncin de obligaciones y responsabilidades laborales, sociales y previsionales entre los que se encuentran los accidentes de trabajo, enfermedades profesionales. Constituye clusula de estilo el establecer que el suministrante no asume ninguna obligacin ni contrae responsabilidad alguna, ni directa ni indirectamente, con relacin a dichos trabajadores. d) Puede estipularse que el suministrado asuma para s la obligacin detener talleres de reparacin de los bienes vendidos a disposicin de los compradores, a cambio de que el suministrante le liquide en los periodos que acuerden los gastos ocasionados. Un pacto de esta naturaleza responde al inters del suministrante de que los adquirientes de sus productos estn garantizados debidamente en cuanto a calidad y buen funcionamiento. En fin, cualquier otro pacto est permitido en el suministro con obligacin de promocin de venta de los bienes que el suministrado recibe en exclusividad del suministrante, con tal que dichos pactos no sean contrarios a las leyes imperativas, al orden pblico o a las buenas costumbres. INCUMPLIMIENTO DE ESCASA IMPORTANCIA ARTCULO 1619 Si el beneficiario del suministro no satisface la obligacin que le corresponde y este incumplimiento es de escasa importancia, el suministran te no puede suspender la ejecucin del contrato sin darle aviso previo. Comentario Si el suministrado no cumple con la prestacin que le concierne (pago del precio de los bienes que recibe en el suministro) y este incumplimiento es de escasa importancia: el suministrado no puede suspender el suministro sin dar aviso al incumplidor, dndole un plazo para que le pague. Para efectos del anlisis del ARTCULO 1619 del Cdigo Civil es preciso conceptualizar al contrato de suministro como un mecanismo de dilucin de riesgos tanto a nivel de suministrado como de suministrante (sobre el particular, vanse nuestros comentarios al ARTCULO 1606 en esta misma obra).En este sentido, ms que como un mecanismo de intercambio de bienes por contra prestacin, el suministro tiene por funcin, fundamentalmente, la generacin de confianza en el suministrado de que el suministrante se har cargo de diluir el riesgo de des aprovisionamiento; y en

el caso del suministrante, de que el suministrado garantizar la existencia de una demanda constante de sus productos en las condiciones pactadas. Bajo este criterio, debe tenerse en cuenta que el nexo existente entre las obligaciones del suministrante y el suministrado se da en dos niveles, a saber: sinalagma gen tico y sinalagma funcional. A nivel de sinalagma gentico, cada uno de los deberes de prestacin constituye para el otro contratante la causa por la cual se obliga a realizar su propia prestacin. Es en este nivel que el suministrante analiza como justificacin de su prestacin, la contraprestacin que recibe del suministrado. A nivel de sinalagma funcional, en cambio, se establece que ambos deberes, prestacin y contraprestacin, funcionalmente entrelazados, deben cumplirse simultneamente. Este sinalagma se perfeccionar en un determinado momento al realizarse en un nico acto las prestaciones objeto del suministro(FERNANDEZ DEL MORAL, p. 236).Ambos sinalagmas se encuentran estrechamente vinculados y mantienen un equilibrio indispensable para el correcto funcionamiento del contrato. Es a travs de este mecanismo que las partes se vinculan inicialmente y ejecutan el contrato. El supuesto en que tal equilibrio entre los sinalagmas del contrato se ve lesionado es por la incorrecta realizacin de la prestacin debida por alguno de los contratantes. Bajo esta perspectiva, los problemas que genere el suministrado a nivel de sinalagma funcional permanecern en este nivel, a menos que resulten ser detal entidad que permitan cuestionar la confianza generada en el suministrante, trascendiendo de este modo al plano del sinalagma gentico. En este supuesto, el suministrante estar facultado para suspender la ejecucin de la prestacin a su cargo a modo de excepcin. Ello obedece a que la manifestacin de la necesidad duradera y el transcurso del tiempo estn tan ntimamente ligados, que cada espacio de tiempo implica una exteriorizacin de la necesidad que no podr ser trasladada a otro perodo, si as fuese, ser siempre posponiendo la satisfaccin de las necesidades que deberan haber sesatisfecho en ese momento (FERNANDEZ DEL MORAL, p. 263).Si la distorsin que genere el incumplimiento del suministrado (que se produce a nivel de sinalagma funcional), en cambio, no es lo suficientemente severa para trascender al plano del sinalagma gentico, entonces el suministrante nopodr suspender la ejecucin de la prestacin sin dar el aviso previo que el propio Cdigo prev para los contratos de ejecucin continuada. Lo que se busca, en este segundo supuesto (que constituye precisamente el caso de la norma bajo anlisis), es evitar que se interrumpa el suministro por razones intrascendentes y se causen graves e injustificados perjuicios al suministrado, dado que estos contratos son ordinariamente de grandes nmeros (ARIAS SCHREIBER, p. 268).De este modo, el Cdigo Civil considera que la confianza depositada por el suministrante en el suministrado no debera verse afectada por el incumplimiento de este, a menos que dicho incumplimiento logre transcender al sinalagma gentico; caso contrario, el suministrante no podr suspender la ejecucin de la prestacin a su cargo. RESOLUCIN POR DISMINUCIN DE CONFIANZA EN LOSCUMPLIMIENTOS SUCESIVOS ARTCULO 1620 Cuando alguna de las partes incumple las prestaciones singulares a que est obligada, la otra puede pedir la resolucin del contrato si el incumplimiento tiene una importancia tal que disminuya la confianza en la exactitud de los sucesivos cumplimientos. Comentario Al igual que el ARTCULO 1619, el precepto bajo anlisis tiene como fundamento la concepcin del contrato de suministro como un mecanismo de dilucin de riesgos. En este sentido, ms que

como un intercambio de bienes por contra prestacin, el suministro tiene por objeto, fundamentalmente, la generacin de confianza en el suministrado de que el suministrante se har cargo de diluir el riesgo de des aprovisionamiento; y en el caso del suministrante, de que el suministrado garantizar la existencia de una demanda constante de sus productos en las condiciones pactadas. Bajo esta ptica, debe tenerse en cuenta que el nexo existente entre las obligaciones del suministrante y del suministrado se da en dos niveles, a saber: sinalagma gentico y sinalagma funcional. A nivel de sinalagma gentico, cada uno de los deberes de prestacin constituye para el otro contratante la causa por la cual se obliga a realizar su propia prestacin. Es en este nivel que el suministrante analiza como justificacin de su prestacin, la contra prestacin que recibe del suministrado. En este orden de ideas, los problemas que genere el suministrado a nivel de sinalagma funcional permanecern en este nivel, a menos que resulten ser detal entidad que permitan cuestionar la confianza generada en el suministrante, trascendiendo de este modo al plano del sinalagma gentico. En este supuesto, el suministrante estar facultado para resolver el contrato, conforme al ARTCULO bajo comentario. Si la distorsin que llegue a generar el incumplimiento del suministrado (que se, produce a nivel de sinalagma funcional), en cambio, no es lo suficientemente severa para trascender al plano del sinalagma gentico, entonces el suministrante no podr suspender la ejecucin de la prestacin sin dar el aviso previo que el propio Cdigo prev para los contratos de ejecucin continuada. En efecto, si se incumple una prestacin no se incumple todo el contrato, de ah que el presupuesto para que se active la posibilidad de resolver el contrato precisa generar desconfianza respecto del estricto cumplimiento de todo el contrato y no solo de una de sus prestaciones singulares. Se aprecia, en consecuencia, una manifestacin del principio de conservacin del negocio jurdico, plasmada en el propsito de evitar la desaparicin de la relacin obligacional cuando el incumplimiento es de escaso valor. Tal temperamento parte de considerar que si el suministrante hace uso de la facultad de resolver el contrato puede ocasionar grandes prdidas al suministrado porque este se quedara sin los insumos en forma imprevista, desarticulndose su negocio. Asimismo, si el suministrado es quien resuelve, puede causar daos al suministrante si este ha efectuado inversiones importantes. A fin de evitar estos perjuicios, nuestro ordenamiento ha considerado que solo podr demandarse la resolucin del contrato en supuestos excepcionales. Cabe precisar que la trascendencia del incumplimiento constituye una cuestin de hecho que tendr que ser establecida en cada caso, salvo que las partes hayan prefijado soluciones sobre este particular, pues el ARTCULO 1620 no es imperativo. En este sentido, no escapa a nuestra comprensin que la disminucin de confianza como consecuencia del incumplimiento de una de las prestaciones singulares del contrato de suministro puede convertirse en un trmino plurisignificante sujeto a las interpretaciones que le otorguen cada una de las partes y, en caso que no puedan resolver la discrepancia por s mismas, de acuerdo a la apreciacin del rgano jurisdiccional. Sobre el particular, el incumplimiento de una de las prestaciones singulares ser susceptible de generar una disminucin de confianza que justifique la resolucin del contrato cuando, analizado de manera objetiva, teniendo en cuenta las caractersticas del mercado en que se ejecuta el contrato y las particulares caractersticas de la parte que ha incumplido, pueda dudarse de su capacidad para cumplir con las prestaciones sucesivas. Bajo esta perspectiva, la desconfianza en los cumplimientos sucesivos no podra partir de la apreciacin subjetiva de la parte que se ve perjudicada por el incumplimiento. En este sentido, con el propsito de evitar discrepancias sobre la interpretacin de esta situacin, resulta sumamente til que las partes establezcan en el contrato los supuestos de incumplimiento que a su juicio determinan la disminucin de confianza en la exactitud

de los cumplimientos sucesivos, y que facultan a su contraparte a resolver el contrato. De este modo, sern las propias partes del contrato quienes establezcan los supuestos en que opera la norma bajo anlisis. Una situacin especial se produce cuando hay un nico proveedor, en cuyo caso, aun preavisando de modo suficiente, igual se causarn daos, porque el suministrado no puede tomar previsiones, pues no hay otro proveedor. Pero lamentablemente los daos no son resarcibles, no obstante puede haber derecho al resarcimiento por la consecuencia frustrante y causal mente que tiene la resolucin unilateral (LORENZETII).Finalmente, cabe precisar que por la naturaleza de la presente obra, nuestro anlisis del contrato de suministro se ha limitado a los aspectos contemplados en el Cdigo Civil; no obstante, el suministro requiere ser abordado teniendo en cuenta las normas administrativas de los sectores elctricos y de hidrocarburos que resultan indispensables en el diseo de este contrato, y dentro de estas materias no puede prescindirse del estudio de sus aspectos tributarios, concursales y financieros, por mencionar algunos. Bajo esta premisa, se postula como objetivo, tanto a nivel del estudio como dela enseanza del suministro, analizar con rigor sus instituciones a fin de ampliar el panorama que presentan. Con este propsito, resulta deseable que al enfoque civil patrimonial se aada un anlisis de los fundamentos econmicos y de los aspectos financieros y corporativos que inciden en cada institucin inherente a este contrato. Este artculo se refiere a que el contrato de prestaciones reciprocas tiene las mismas reglas de incumplimiento. Si una parte incumple, la otra parte tambin puede optar por la ejecucin del contrato. Pero hay que distinguir: cuando el incumplimiento es leve, el contratante cumplidor debe, primero, dar aviso al incumplidor, dndole un plazo pero cuando el incumplimiento es de trascendencia (que haga que la otra parte pierda confianza en que la prestacin se vaya a realizar, as como se tenga desconfianza en el incumplimiento de las otras prestaciones) en estos caso se puede resolver el contrato.