Citao do ru na Execuo Fiscal

Sumrio: Introduo: particularidades da citao na execuo fiscal; 1. Despacho do juiz Efeitos quanto prescrio; 2. Pessoas que podem ser citadas; 2.1. Pessoas fsicas; 2.2. Pessoas jurdicas; 2.3. Esplio, inventariante e administrador provisrio; 2.4. Sucessores; 2.5. Massa Falida; 3. Modalidades de citao; 3.1. Citao pelo correio por carta com aviso de recebimento; 3.2. Citao por mandado; 3.3. Citao por edital; 3.4. Citao por hora certa.

Captulo VI

Marcos Paulo Sandri

INTRODUO: PARTICULARIDADES DA CITAO NA EXECUO FISCAL

Citao, nos termos do art. 213 do Cdigo de Processo Civil (CPC), o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender.

Para Barbosa Moreira, a citao do ru requisito de validade de qualquer processo, seja de conhecimento, cautelar ou de execuo1. O comparecimento espontneo do ru em juzo supre, todavia, a falta de citao (art. 214, 1, CPC). Na lio de Jos da Silva Pacheco, a citao, no processo de execuo, visa ao chamamento do devedor para pagar a dvida ou sujeitar-se constrio forada sobre seus bens2. Diferentemente do processo de conhecimento, portanto, no processo de execuo, que j vem lastreado por um ttulo executivo, o executado chamado para pagar a dvida ou sujeitar-se constrio forada sobre seus bens, e no para apresentar defesa diante do pedido do autor. Como regra, no procedimento de execuo comum a citao do executado efetuada atravs de oficial de justia, por fora do disposto no art. 222, d, do CPC3, a contrario sensu, diversamente do procedimento de execuo fiscal, em que o ato processual ser levado a cabo preferencialmente pelo correio, por meio de carta com aviso de recebimento. o que se depreende da leitura
1. MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O Novo Processo Civil Brasileiro. 22 ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2002. p. 27. 2. PACHECO, Jos da Silva. Comentrios Lei de Execuo Fiscal. 12 ed. So Paulo: Editora Saraiva. 2009. p. 140. 3. Art. 222. A citao ser feita pelo correio, para qualquer comarca do Pas, exceto: [...] d) nos processos de execuo;

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conjunta dos arts. 7, I, e 8 da Lei n 6.830/80 (Lei de Execues Fiscais LEF), que sero novamente abordados ao longo deste captulo.

Outra particularidade da citao na execuo fiscal que o executado ser citado para pagar a dvida, juntamente com os seus encargos (multa, juros e encargo legal, se houver), ou garantir a execuo, no prazo de 05 (cinco) dias (art. 8, caput), ao passo que no Cdigo de Processo Civil esse prazo de 03 (trs) dias, por fora do disposto no art. 652. A primeira referncia citao na LEF feita no art. 7, inciso I, o qual dispe que:
Art. 7. O despacho do juiz que deferir a inicial importa em ordem para: I citao, pelas sucessivas modalidades previstas no art. 8; [...].

Assim, uma vez recebida a petio inicial e encontrando-se em termos, sobrevm despacho do juzo que, ordenando a citao, e ainda que silenciando sobre a forma pela qual o ato se cumprir, implica a observncia das sucessivas modalidades previstas no art. 8.

Nesse ponto, revela-se oportuno assinalar que nas execues fiscais movidas pelas Fazendas Pblicas Estadual ou Municipal, ou mesmo por alguma de suas autarquias ou fundaes, o despacho do juiz que defere a inicial dever arbitrar tambm o percentual de honorrios, visto que estes no esto includos na Certido de Dvida Ativa (CDA) que subsidia a execuo desses entes. Cuidando-se, todavia, de execuo fiscal movida pela Unio, a prpria petio inicial j far meno cobrana do encargo legal de 20% (Decreto-lei n 1.025/1969), o qual se destina a cobrir as despesas lato sensu do processo - a includos os honorrios advocatcios - relacionadas com a arrecadao dos crditos federais. Feita essa breve introduo e realadas algumas nuances da citao no procedimento de execuo fiscal, passa-se agora, em um primeiro momento, a analisar os efeitos do despacho do juiz que determina a citao no tocante interrupo da prescrio.

1. DESPACHO DO JUIZ EFEITOS QUANTO PRESCRIO

Segundo o disposto no art. 8, 2 da LEF, o despacho do juiz, que ordenar a citao, interrompe a prescrio.
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Esse dispositivo foi objeto de acalorados debates acerca de sua recepo pela Constituio Federal de 1988 (CF/88), especificamente no caso de execuo fiscal de crditos de natureza tributria. Explica-se. Como sabido, o art. 146, III, b, da CF/88, reservou lei complementar a competncia para estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios.

Na sua redao original, o inciso I do pargrafo nico do art. 174 do CTN dispunha que a prescrio era interrompida pela citao pessoal feita ao devedor. Por ocasio do advento da CF/88, portanto, somente a citao e no o mero despacho que a ordenasse estava catalogada pelo CTN como hiptese de interrupo da prescrio.

Como cedio, a Lei n 5.172/66 (Cdigo Tributrio Nacional - CTN), embora aprovada formalmente como lei ordinria, foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988 com o status de lei complementar nos pontos em que disciplinou matria reservada a essa espcie normativa (normas gerais). Dessarte, ganhou vulto a discusso acerca da possibilidade de a Lei de Execues Fiscais, que uma lei de natureza ordinria, veicular nova hiptese de interrupo da prescrio de crditos tributrios, a par daquelas j tratadas pelo CTN (art. 174, pargrafo nico), uma vez que, como visto, a Constituio Federal reservou a disciplina desse tema lei complementar. O Superior Tribunal de Justia (STJ), instado a se manifestar sobre o assunto, em mais de uma oportunidade pronunciou-se no sentido de afastar a aplicao do disposto no art. 8, 2, da LEF, aos crditos tributrios, os quais, em matria de prescrio, deveriam observncia unicamente aos dispositivos do CTN. Tal inclinao pode ser conferida, v.g., nos Embargos Declaratrios no REsp 629.030/PE, a seguir transcritos4:
TRIBUTRIO - EXECUO FISCAL - PRESCRIO INTERCORRENTE - LEI DE EXECUES FISCAIS - CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL - PREVALNCIA DAS DISPOSIES RECEPCIONADAS COM STATUS DE LEI COMPLEMENTAR - PRECEDENTES. DESPACHO CITATRIO. ART. 8, 2, DA LEI N 6.830/80. ART. 219, 5, DO CPC. ART. 174, DO CTN. INTERPRETAO SISTEMTICA. JURISPRUDNCIA PREDOMINANTE. [...]

4. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 1 Turma. Embargos de Declarao no Recurso Especial n 629.030-PE. Relator: Ministro Luiz Fux. Deciso Unnime. Braslia DF, 15 de maro de 2005. publicao em 25.04.2005.

2. A mera prolao do despacho que ordena a citao do executado no produz, por si s, o efeito de interromper a prescrio, impondo-se a inter-

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pretao sistemtica do art. 8, 2, da Lei n 6.830/80, em combinao com o art. 219, 4, do CPC e com o art. 174 e seu pargrafo nico do CTN.

Insta registrar, por oportuno, que em relao aos crditos no tributrios exigidos pelo rito da LEF, v.g., multas administrativas diversas, crditos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS), sempre se aceitou pacificamente a interrupo da prescrio pelo simples despacho do juiz que ordena a citao, porquanto, em relao a essa espcie de crditos, no h exigncia constitucional de lei complementar para dispor sobre prescrio.

[...]

Com a supervenincia da Lei Complementar n 118, de 09 de fevereiro de 2005, tal discusso acabou perdendo o objeto, j que o inciso I do pargrafo nico do art. 174 do CTN passou a apresentar a seguinte redao:
Art. 174 [...] Pargrafo nico. A prescrio se interrompe: [...].

I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal;

Portanto, a partir de 09 de junho de 2005, data da entrada em vigor da LC n 118/2005, que alterou o inciso I do pargrafo nico do art. 174 do CTN, basta o despacho do juiz ordenando a citao para que se obtenha a interrupo da prescrio em relao aos crditos tributrios, agora no mais por fora da LEF (lei ordinria), seno do prprio CTN (que possui status de lei complementar).

Sobre a aplicao da LC 118/2005 no tempo, cabe atentar para o fato de que a norma que dispe sobre a interrupo do curso prescricional tem cunho processual, razo pela qual incide imediatamente sobre os processos em curso, sem prejuzo, todavia, da validade dos atos anteriormente praticados. Assim, aplica-se a novel legislao com a interrupo do prazo prescricional - aos despachos de citao que tenham sido proferidos a partir do dia 09 de junho de 2005, regendo-se, todavia, pela legislao pretrita, pena de retroao dos efeitos da lei, os despachos prolatados at o dia 08 de junho de 2005. Diante disso, afigura-se correto afirmar que hodiernamente, nas execues fiscais, independentemente da natureza dos crditos cobrados, se tributrios ou no, o despacho do juiz que ordena a citao implica a interrupo da prescrio.
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Nesse sentido5:

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO. IPTU. INTERRUPO DO PRAZO PRESCRICIONAL. DESPACHO DO JUIZ QUE ORDENA A CITAO. ALTERAO DO ART. 174 DO CTN ENGENDRADA PELA LC 118/2005. APLICAO IMEDIATA. 1. A prescrio, posto referir-se ao, quando alterada por novel legislao, tem aplicao imediata, conforme cedio na jurisprudncia do Eg. STJ. 2. A Lei Complementar 118, de 9 de fevereiro de 2005 (vigncia a partir de 09.06.2005), alterou o art. 174 do CTN para atribuir ao despacho do juiz que ordenar a citao o efeito interruptivo da prescrio. (Precedentes: REsp 782.867/SP, DJ 20.10.2006; REsp 708.186/SP, DJ 03.04.2006). [...] 5. Com efeito, tendo a execuo fiscal sido proposta em 23.12.2005 (fl. 02) e o despacho que ordenou a citao ocorrido em 28.12.2005 (fl. 07), ou seja, ambos aps o advento da Lei Complementar 118/2005, ressoa inequvoca a inocorrncia da prescrio em relao ao crdito tributrio constitudo em 01.01.2001, porquanto no decorrido o prazo prescricional qinqenal.

No caso de crditos no tributrios, conforme j visto, o despacho do juiz determinando a citao sempre foi acolhido como causa interruptiva da prescrio. Ademais, por fora do disposto no art. 219, 1, do CPC6, aplicvel subsidiariamente LEF, os efeitos da interrupo da prescrio - no caso de crditos no tributrios - acabam retroagindo data da propositura da ao.

6. Recurso especial parcialmente provido.

Isso se justifica porque o credor que prope a ao no prazo conferido pela lei no pode sofrer as consequncias da demora do Judicirio em determinar a citao do devedor. Com efeito, a prescrio pressupe a inrcia do titular da ao e esta no pode ser reconhecida quando a ao proposta no prazo legal e, por inrcia do Judicirio, no sobrevm a interrupo do prazo prescricional. Esse entendimento vem corroborado pelos enunciados sumulares n 106/STJ7 e 78/TFR8.
5. 6. 7. 8.

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 1 Turma. Recurso Especial n 945.962-RS. Relator: Ministro Luiz Fux. Deciso Unnime. Braslia, 23 de outubro de 2007, publicao em 29.11.2007. Art. 219 [...] 1o A interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao. Smula n 106/STJ. Proposta a ao no prazo fixado para o seu exerccio, a demora na citao, por motivos inerentes ao mecanismo da Justia, no justifica o acolhimento da argio de prescrio ou decadncia. Smula n 78/TFR. Proposta a ao no prazo fixado para o seu exerccio, a demora na citao, por motivos inerentes ao mecanismo da justia, no justifica o acolhimento da argio de prescrio.

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Recentemente, todavia, uma deciso do STJ proferida sob a gide do art. 543-C do CPC promete acender a discusso sobre a validade da aplicao desse entendimento tambm em matria tributria. Isso porque, nos autos do REsp n 1.120.295/SP, a Primeira Seo, por unanimidade, deu provimento ao recurso interposto pela Fazenda Nacional para reconhecer que os efeitos da interrupo do prazo prescricional devem retroagir data da propositura da ao tambm no caso de execuo fiscal de crditos tributrios.

Trocando em midos: em relao a crditos no tributrios, exigidos sob o rito da LEF, a interrupo da prescrio ocorre com o despacho do juiz que ordena a citao, retroagindo seus efeitos data do ajuizamento do feito9; no caso de crditos tributrios, antes da LC 118/2005, que conferiu nova redao ao art. 174, pargrafo nico, I, do CTN, somente a citao era hbil a interromper a prescrio; aps o advento da Lei Complementar n 118/2005, que alterou o CTN, o STJ passou a entender que a fluncia do prazo prescricional em matria tributria era interrompida com o despacho do juiz que ordenasse a citao do devedor, sem qualquer retroao dos seus efeitos; e agora, por fora da aludida deciso, a Primeira Seo daquele Tribunal, por unanimidade, e sob o rito do art. 543-C do CPC, concluiu que os efeitos da interrupo da prescrio devem retroagir data da propositura da ao tambm no caso de crditos tributrios.

Como se trata de entendimento firmado sob a sistemtica de julgamento por amostragem dos recursos extremos repetitivos (543-C), devem-se observar, a priori, duas consequncias imediatas dessa deciso: a) sero automaticamente inadmitidos todos os recursos especiais que se encontravam sobrestados nos tribunais de origem, aguardando o julgamento do recurso paradigma pelo STJ, quando os acrdos recorridos coincidirem com a deciso daquela Corte Superior; b) sero novamente analisados pelos tribunais de origem aqueles recursos especiais interpostos em face de acrdos que tiverem divergido da posio adotada pelo STJ.

certo que essa deciso ainda pode ser revista, especialmente no tocante aos seus efeitos, em sede de embargos de declarao, que j foram opostos pelo contribuinte e aguardam julgamento, visto que o objeto do recurso repetitivo
9. certo, no parece correto omitir, que h corrente doutrinria contrria a esse entendimento, resistindo aplicao do art. 219, 1, do CPC, uma vez que a LEF teria disciplinado expressamente o tema, elegendo, como marco interruptivo da prescrio, apenas o despacho de citao, no sendo o caso, pois, de aplicao subsidiria daquele diploma legislativo.

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era definir o termo inicial do prazo prescricional nos casos de tributos sujeitos a lanamento por homologao, e no o termo final. Todavia, por ora, pode-se afirmar que o Resp n 1.120.295/SP consagra uma mudana significativa no rumo da jurisprudncia do STJ.
Desta sorte, com o exerccio do direito de ao pelo Fisco, ante o ajuizamento da execuo fiscal, encerra-se a inao do credor, revelando-se incoerente a interpretao segundo a qual o fluxo do prazo prescricional continua a escoar-se, desde a constituio definitiva do crdito tributrio, at a data em que se der o despacho ordenador da citao do devedor (ou at a data em que se der a citao vlida do devedor, consoante a anterior redao do inciso I, do pargrafo nico, do artigo 174, do CTN). Ademais, o Codex Processual, no 1, do artigo 219, estabelece que a interrupo da prescrio, pela citao, retroage data da propositura da ao, o que, na seara tributria, aps as alteraes promovidas pela Lei Complementar 118/2005, conduz ao entendimento de que o marco interruptivo atinente prolao do despacho que ordena a citao do executado retroage data do ajuizamento do feito executivo, a qual deve ser empreendida no prazo prescricional.

Pelo carter didtico, pede-se vnia para transcrever excerto do voto condutor do acrdo, lavrado pelo Min. Lus Fux:

Impende assinalar que essa mudana de posicionamento, caso venha a se consolidar, no trar significativo impacto s aes ajuizadas em perodo mais recente, haja vista a agilidade com que tm sido proferidos os despachos de citao, aproximando-se muito da data do prprio ajuizamento da ao. Nas aes mais antigas, todavia, pode existir um lapso temporal considervel entre a data do ajuizamento e a supervenincia do despacho de citao, abrindo espao para a aplicao do novel entendimento, desde que, repita-se, venha a se cristalizar.

Pode-se antever, ainda, que esse novo entendimento projetar efeitos sobre uma situao bastante especfica que pode surgir logo no ajuizamento da ao de execuo fiscal, que a hiptese de o juiz, ao analisar a inicial, determinar a intimao do exequente para que se manifeste sobre a possvel ocorrncia da prescrio. Nesse caso, seria razovel equiparar os efeitos dessa deciso que determina a manifestao prvia da parte exequente ao despacho de deferimento da inicial, que implica ordem para citao e, consequentemente, interrompe a prescrio? Em princpio, a resposta parece ser negativa, i.e., esse despacho no possui o condo de interromper a prescrio, j que no pode ser igualado ao deferimento da inicial. Todavia, a anlise da prescrio deve ser realizada
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tendo como marco interruptivo o momento do ajuizamento da demanda, uma vez que o despacho que vier a ser proferido aps o retorno dos autos com a manifestao do exequente, caso seja de deferimento da inicial, retroagir seus efeitos exatamente data do ajuizamento.

Dito de forma mais didtica, com o retorno dos autos ao juzo vislumbram-se dois cenrios: i) caso o juiz conclua, com base nas informaes prestadas pela parte exequente, que no se consumou a prescrio at a data da propositura da ao, dever proferir despacho determinando a citao, cujos efeitos, no tocante interrupo da prescrio, retroagiro data do ajuizamento do feito, ainda que se cuide de crditos tributrios, conforme decidido no Resp n 1.120.295/SP; ii) todavia, caso seja reconhecido que a prescrio se consumou anteriormente ao ajuizamento da demanda, no ser, obviamente, proferido o despacho de citao, devendo o feito ser extinto ainda no nascedouro10. Mas, e se a prescrio se consumar exatamente no interregno entre o despacho determinando a manifestao do exequente e a efetiva anlise da quaestio pelo juiz? Ou ainda, se o juiz, com subsdio apenas nas informaes constantes da CDA, deixar de intimar a parte exequente para se manifestar e extinguir desde logo a ao por prescrio, existindo, todavia, alguma causa interruptiva anterior ao ajuizamento que no era de seu conhecimento?

Pois bem, em ambos os casos abre-se novamente a possibilidade de incidncia do disposto no enunciado sumular n 106 do STJ11, uma vez que a demora na prolao do despacho de citao deve ser atribuda unicamente ao Juzo. Com efeito, no primeiro caso a ao havia sido proposta antes da fluncia do prazo prescricional, o qual, todavia, veio a se consumar somente porque o juiz, em lugar de proferir o despacho de citao, prestigiando a presuno de certeza da CDA, inverteu tal lgica, presumindo que a CDA estaria prescrita. Parece-nos, assim, que tal situao amolda-se perfeitamente hiptese de retardamento da interrupo da prescrio por motivos inerentes ao mecanismo da Justia.
10. Em resumo, ainda que a discusso acerca da natureza desse despacho que determina a manifestao do exequente sobre a prescrio apresente interesse do ponto de vista acadmico, na prtica no se vislumbra a mesma relevncia, j que, conforme proposto, a soluo depender da anlise das circunstncias do caso concreto: se a parte exequente no for capaz de afastar a ocorrncia da prescrio at a data do ajuizamento da ao de execuo, o juiz extinguir desde logo o feito; se lograr xito em demonstrar que no houve a prescrio at aquela data do ajuizamento, o juiz proferir despacho determinando a citao,a qual retroagir seus efeitos exatamente a esse marco. 11. Smula n 106/STJ. Proposta a ao no prazo fixado para o seu exerccio, a demora na citao, por motivos inerentes ao mecanismo da Justia, no justifica o acolhimento da argio de prescrio ou decadncia.

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No segundo cenrio, demonstrando a parte exequente, em sede recursal, que havia causa interruptiva ou suspensiva da prescrio anterior ao ajuizamento, como, v.g., o parcelamento na esfera administrativa, o despacho de citao somente ser proferido quando os autos baixarem da instncia superior para prosseguimento. Nessa hiptese, a fortiori, parece-nos que o atropelo processual causado pelo juzo no pode redundar em qualquer prejuzo ao exequente, que props a ao no prazo fixado para o seu exerccio e foi surpreendido pela deciso extintiva, sem qualquer oportunidade de manifestao prvia nos autos. Assim, tambm nesse caso deve incidir o disposto no enunciado sumular n 106 do STJ, com a retroao da interrupo da prescrio data do ajuizamento do feito.

2. PESSOAS QUE PODEM SER CITADAS

Neste captulo ser abordada de forma bastante breve - quase enunciativa a bem da verdade, dada a ausncia de maiores dificuldades prticas a temtica concernente s pessoas que podem vir a ser citadas no mbito das aes de execuo fiscal.

2.1. Pessoas fsicas

Em se tratando de execuo fiscal subsidiada por CDA que indica como devedor principal uma pessoa fsica, a citao, por razes bvias, ser levada a cabo na pessoa indicada no ttulo executivo.

Tambm sero citadas as pessoas fsicas cujos nomes estejam includos na CDA na condio de corresponsveis pelo dbito. Como a CDA goza de presuno de liquidez e certeza, no so necessrios outros requisitos, bastando o pedido de citao dos corresponsveis j indicados no ttulo executivo, competindo a estes, se for o caso, atravs da ao autnoma de embargos execuo ou de exceo de pr-executividade, ilidir a presuno normativa e provar que no agiram com excesso de poderes, infrao da lei, do contrato social ou estatutos, bem como no estar configurada hiptese de dissoluo irregular da empresa.

2.2. Pessoas jurdicas

Quando a CDA apontar como devedora uma pessoa jurdica, em face dela que a citao dever ser buscada, diligenciando-se, primeiramente, no endereo indicado pela Fazenda Pblica na inicial.
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Pode ocorrer, todavia, que a citao ainda que se trate de execuo movida em face de pessoa jurdica - tenha de ser levada a termo junto a uma pessoa fsica: o caso, no raro, de a citao da pessoa jurdica restar frustrada porque o endereo indicado na inicial no corresponde mais quele em que a mesma exerce suas atividades. Tal cincia pode-se dar atravs do retorno do aviso de recebimento (AR) com alguma informao nesse sentido, ou mesmo por meio de certificao do oficial de justia. Em casos tais, constatada a impossibilidade de citao da pessoa jurdica no local indicado na inicial, e aps a identificao do seu representante legal, seja atravs de pesquisa junto ao Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica (CNPJ), seja por meio de consulta Junta Comercial ou qualquer outro banco de dados disponvel, cabe ao exequente buscar a citao da pessoa jurdica atravs de seu representante legal, com subsdio no art. 215 do CPC: Far-se- a citao pessoalmente ao ru, ao seu representante legal ou ao procurador legalmente autorizado.

Impende assinalar, por oportuno e para prevenir qualquer concluso equivocada, que no se cuida, nessa hiptese, de redirecionamento da execuo fiscal pessoa fsica responsvel pela jurdica, seno de citao da pessoa jurdica atravs do seu representante legal.

Cabe registrar, igualmente, que a certificao do oficial de justia de que a empresa no mais se encontra em atividade no local indicado na inicial poder legitimar, desde logo, o pedido de redirecionamento do feito ao(s) administrador(es) da sociedade, nos termos do enunciado sumular n 435 do STJ12, cabendo ao exequente optar pelo pedido imediato de redirecionamento ou pela citao em nome do representante legal, buscando obter, nesse ltimo caso, a confisso deste acerca do encerramento de atividades. Em outra hiptese, ainda, em que a execuo fiscal dirigida contra uma pessoa jurdica, a citao poder ser concretizada em face de uma pessoa fsica: quando se tratar de execuo fiscal movida contra firma individual circunstncia esta que normalmente pode ser constatada a partir da prpria denominao do executado. Nesses casos, conquanto a CDA aponte uma pessoa jurdica como devedora, indicando at mesmo um nmero de CNPJ, a citao poder ser requerida diretamente em face da pessoa fsica subjacente pessoa jurdica, uma vez que a personalidade jurdica, nesse caso, no passa de mera fico.
12. Smula n 435/STJ. Presume-se dissolvida irregularmente a empresa que deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da execuo para o scio-gerente.

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Com efeito, em se tratando de firma individual, no h sociedade, j que no h scios, recaindo a responsabilidade sobre a pessoa fsica titular da firma individual, a qual poder ser desde logo citada em nome prprio. Finalmente, vale registrar que plenamente aplicvel s aes de execuo fiscal a Teoria da Aparncia13, reputando-se vlida a citao da pessoa jurdica quando esta levada a cabo em pessoa que, na sua sede, apresenta-se como representante14 da mesma, embora sem poderes para tanto, mas tambm sem qualquer ressalva quanto a esta circunstncia15. Cuida-se, nesse caso, de prestigiar a boa-f que deve nortear a conduo dos negcios jurdicos.

2.3. Esplio, inventariante e administrador provisrio

Quando a execuo fiscal for dirigida contra pessoa fsica, originariamente ou em virtude de redirecionamento, e sobrevier a informao de que ela faleceu previamente citao, cabe ao exequente, em um primeiro momento, buscar informaes acerca da existncia de processo de inventrio ou arrolamento de bens junto comarca em que o citando residia. Hodiernamente, a maioria seno a totalidade das comarcas disponibiliza a consulta de dados dos processos que se encontram tramitando, desde que no sigilosos, atravs da rede mundial de computadores, ferramenta esta que se tem revelado bastante til para a localizao da informao buscada. Nada impede, todavia, onde no houver tal servio, ou ainda a critrio do exequente, que este dado seja buscado atravs de ofcio remetido secretaria da vara do foro competente para o processamento da ao de inventrio. De toda forma, identificada a existncia de processo de inventrio ou arrolamento de bens, deve-se requerer a citao do esplio, que o conjunto de bens deixados pelo falecido, a qual ser feita na pessoa do inventariante. Inexistindo processo judicial de apurao dos bens do de cujus, os atos processuais devem prosseguir na pessoa do administrador provisrio, que tem legitimidade para representar o esplio, nos termos do Cdigo de Processo Civil:
Art. 985. At que o inventariante preste o compromisso (art. 990, pargrafo nico), continuar o esplio na posse do administrador provisrio.

13. A denominada Teoria da Aparncia, que ainda carece de uma formulao legal no Direito Brasileiro, pode ser conceituada, grosso modo, como a proteo conferida pelo ordenamento jurdico a terceiros de boa-f que celebraram negcios jurdicos confiando em uma situao exterior divorciada da realidade. 14. O termo representante aqui utilizado no o no seu sentido tcnico - em contraposio ao termo presentante, que designa aquelas pessoas cujos poderes provm dos prprios estatutos ou contrato social da pessoa jurdica -, seno em sentido lato, abarcando tanto os representantes quanto os presentantes da pessoa jurdica. 15. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 2 Turma. Agravo Regimental no Recurso Especial 1037329 RJ. Relator: Ministro Humberto Martins. Deciso Unnime. Braslia, 13 de agosto de 2008, publicao em 16.09.2008.

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Neste contexto, segundo o artigo 986 do CPC, o administrador provisrio dos bens quem representa ativa e passivamente o esplio, devendo a citao ser feita na sua pessoa. Em regra, tal encargo assumido pelo cnjuge suprstite, quando houver, ou por um dos herdeiros, que podem ser identificados, tanto um quanto outro, junto certido de bito. Insta ainda registrar que, tendo havido a abertura de processo para apurao de bens do de cujus, desnecessria a busca pela certido de bito para confirmar o evento morte, porquanto tal documento obrigatoriamente ter sido apresentado por ocasio do pedido de abertura do processo de arrolamento ou inventrio; todavia, inexistindo o referido processo, imprescindvel buscar tal certido junto ao Cartrio de Registro Civil das Pessoas Naturais do local do bito, a fim de comprovar o falecimento do citando e, por conseguinte, legitimar o pedido de citao do esplio ou do administrador provisrio dos bens. Merece ainda referncia a circunstncia de que, em alguns casos, a notcia da morte do executado pode significar at mesmo a extino do feito executivo, independentemente de ter havido a citao. o que acontece, v.g., nos casos de execuo fiscal de multas penais, cuja punibilidade extinta pela morte do executado, ex vi do disposto no art. 107, I, do Cdigo Penal, e 5, XLV, da CF. Vale a pena transcrever, pelo seu carter didtico, os pontuais comentrios de Damsio de Jesus acerca do tema: Sendo personalssima a responsabilidade penal, a morte do agente faz com que o Estado perca o jus puniendi, no se transmitindo a seus herdeiros qualquer obrigao de natureza penal: mors omnia solvit16. A extino da punibilidade, todavia, deve ser declarada por sentena, incumbindo ao exequente, ao tomar conhecimento da morte do executado, extrair cpia da certido de bito e remet-la ao juzo penal que proferiu a sentena que subsidiou a confeco da CDA, a fim de que se pronuncie sobre a extino da punibilidade.

Art. 986. O administrador provisrio representa ativa e passivamente o esplio, obrigado a trazer ao acervo os frutos que desde a abertura da sucesso percebeu, tem direito ao reembolso das despesas necessrias e teis que fez e responde pelo dano a que, por dolo ou culpa, der causa.

2.4. Sucessores

Pode ainda o contexto processual demonstrar a necessidade de citao dos sucessores do executado.
16. JESUS, Damsio. Direito Penal. 23 ed. So Paulo: Ed. Saraiva, 1999. p. 691

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o que ocorre, v.g., quando se busca a citao de uma pessoa fsica - seja como devedor originrio, seja em razo de redirecionamento - e sobrevm a informao de que o citando falecido e o processo de apurao de seus haveres j se encontra encerrado. Nesses casos, busca-se a citao de todos os sucessores do de cujus, devidamente identificados a partir da certido de bito ou da anlise dos autos do processo de inventrio ou arrolamento, os quais respondero pelos crditos at as foras da herana ou legado.

2.5. Massa Falida

Finalmente, pode ainda suceder, cuidando-se de execuo fiscal movida em face de pessoa jurdica, que sobrevenha a notcia da decretao da falncia da demandada. Nesse caso, identificados os autos do processo de falncia, por uma das formas descritas em tpico precedente (rede mundial de computadores, ofcio), deve-se buscar a citao da massa falida atravs do seu sndico ou administrador, conforme a falncia se processe nos termos do Decreto-lei n 7.661/45 ou da Lei n 11.101/2005, respectivamente.

Por oportuno, a par da citao, revela-se conveniente que o exequente requeira a intimao do sndico ou administrador para que apresente, nos autos da execuo fiscal, o quadro geral de credores, bem como indique o ativo da massa, a fim de que possa ser corretamente apreendido, desde logo, o contexto processual da falncia.

3. MODALIDADES DE CITAO

Neste tpico, sero analisadas as sucessivas modalidades de citao enumeradas pelo artigo 8 da LEF, sempre buscando realar algumas peculiaridades de ordem prtica.

3.1. Citao pelo correio por carta com aviso de recebimento (ar)

Conforme j visto, a primeira e principal modalidade de citao nas execues fiscais a postal, atravs de carta remetida pelos correios, com aviso de recebimento (AR), desde que o exequente no opte por outra forma. Cumpre ao exequente, portanto, dentre as formas de citao previstas na LEF ou no CPC, eleger aquela que pretenda ver adotada com prevalncia na execuo fiscal. No fazendo uso dessa prerrogativa, ou desde que essa seja a modalidade indicada na inicial, a citao ser feita pela via postal, mediante carta com aviso de recebimento.
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Sobre a necessidade do aviso de recebimento na citao postal, h at mesmo enunciado do STJ, consubstanciado na smula n 429, segundo o qual a citao postal, quando autorizada por lei, exige o aviso de recebimento. Nesses casos, ex vi dos art. 141, II, e 223 do CPC, incumbe ao escrivo ou chefe de secretaria onde tramita a execuo providenciar a expedio da carta, a qual se far acompanhar de cpia da petio inicial e das respectivas CDAs, a fim de que o executado tome cincia, por inteiro, da natureza da dvida executada. Por fora da regra de iseno do art. 39 da LEF17, a Fazenda Pblica nessa expresso compreendidos a Unio, os Estados, os Municpios, o Distrito Federal e suas respectivas autarquias e fundaes pblicas no est sujeita ao pagamento de custas e emolumentos. Assim, considerando a orientao jurisprudencial predominante no STJ, no sentido de que a citao postal constitui ato abrangido pelo conceito de custas processuais, revela-se indevida qualquer exigncia de pagamento das despesas com a postagem das cartas de citao18.

17. Art. 39 - A Fazenda Pblica no est sujeita ao pagamento de custas e emolumentos. A prtica dos atos judiciais de seu interesse independer de preparo ou de prvio depsito. Pargrafo nico - Se vencida, a Fazenda Pblica ressarcir o valor das despesas feitas pela parte contrria. 18. PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. ATUAO DA FAZENDA NACIONAL PERANTE A JUSTIA ESTADUAL. PAGAMENTO DE POSTAGEM DE CARTA CITATRIA PELA FAZENDA PBLICA. DESNECESSIDADE. ART. 39, DA LEI N 6.830/80. ART. 27, DO CPC. DIFERENAS ENTRE OS CONCEITOS DE CUSTAS E DESPESAS PROCESSUAIS. PRECEDENTE DA C. PRIMEIRA SEO. 1. A Fazenda Pblica no est obrigada ao pagamento das custas processuais e, a fortiori , no h que se exigir o prvio adimplemento do quantum equivalente postagem de carta citatria. Precedente: REsp 1028103/SP, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ. 21/08/2008; EREsp 506.618/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, DJ 13/02/2006; REsp 546.069/RS, Rel. Ministro FRANCISCO PEANHA MARTINS, DJ 26/09/2005. 2. A 1 Seo firmou recente entendimento no sentido de que a certido requerida pela Fazenda Pblica ao cartrio extrajudicial dever ser deferida de imediato, diferindo-se o pagamento para o final da lide, a cargo do vencido. Exegese da 1 Seo do E. STJ aos art. 27, do CPC e 39, da Lei n. 6.830/80, no julgamento do Resp. 1.036.656/SP, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado no dia 16.02.2009, pendente de publicao. 3. O Sistema Processual desobriga a Fazenda Pblica de arcar com quaisquer despesas, pro domo sua, quando litiga em juzo, suportando, apenas, as verbas decorrentes da sucumbncia (artigos 27 e 1.212, pargrafo nico, do CPC). Tratando-se de execuo fiscal, textual a lei quanto exonerao, consoante se colhe dos artigos 7 e 39, da Lei n 6.830/80. Enquanto no declarada inconstitucional a lei, cumpre ao STJ velar pela sua aplicao. 4. cedio em sede doutrinria que:A Unio est isenta de custas, selos, taxas e emolumentos na execuo fiscal. Os processos de execuo fiscal para cobrana da dvida da Unio, ainda que em curso perante a justia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Territrios, esto isentos de qualquer pagamento, seja ele qual for, no que concerne a custas ou despesas judiciais. No paga a taxa judiciria, no paga selo nas peties ou papis juntos aos autos; no paga remunerao aos cartrios ou rgos auxiliares, tais como depositrios, avaliadores, partidores, etc. No h exigncia de taxa judiciria, de selos ou estampilhas ou papel selado, de comisses, custas, emolumentos, dos serventurios, preparo, etc. Invoque-se o art. 150, IV, a, da CF, que veda Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios criar imposto sobre servio uns dos outros, e interprete-se o art. 1.212, pargrafo nico, do CPC, amplamente. No s os atos judiciais, nos processos em que autora a Unio, esto isentos desses pagamentos. O privilgio e a iseno so recprocos entre a Unio, Estados e Municpios. (Jos da Silva Pacheco, in Comentrios Lei de Execuo Fiscal, Ed. Saraiva, 7 ed., 2000, So Paulo) 5. Ressalte-se ainda que, de acordo com o disposto no pargrafo nico art. 39 da Lei 6.830/80, a Fazenda Pblica, se vencida, obrigada a ressarcir a parte vencedora no que houver adiantado a ttulo de custas, o que se coaduna com o art. 27, do Cdigo de Processo Civil, no havendo, desta forma, riscos de se criarem prejuzos parte adversa com a concesso de tal benefcio isencional. 6. Mutatis mutandis a exonerao participa da mesma ratio essendi da jurisprudncia da Corte Especial

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Consoante disposio do art. 8, II, da LEF, considera-se realizada a citao na data da entrega da carta no endereo do executado ou, sendo esta omitida no aviso de recebimento, dez dias aps a entrega da carta na agncia postal. Cabe aqui realar outra variante em relao disciplina do CPC, j que este reputa efetivada a citao, nos casos em que a admite pela via postal, somente na data da juntada aos autos do aviso de recebimento (art. 241, I). Nesse passo, cabe registrar que, tendo a carta sido entregue no endereo constante do aviso de recebimento, e colhendo o carteiro o ciente de quem a recebeu, considera-se aperfeioada a citao, ainda que seja outra pessoa, que no o devedor, quem a recepcionou (Resp. 702.392/RS; AgRG no Resp 432.189/SP19). Esse tratamento se justifica porque a prpria LEF prev, no art. 12, 3, que a intimao da penhora, marco inicial da contagem do prazo para oposio de embargos, ser realizada pessoalmente ao demandado quando o aviso de recepo, no caso de citao pela via postal, no tiver sido assinado pelo prprio executado ou seu representante legal. Preservam-se, dessarte, atravs da intimao pessoal da penhora, as garantias do contraditrio e ampla defesa, ainda que a citao no se tenha realizado na pessoa do devedor ou seu representante. Na hiptese de a citao ser levada a cabo por meio de correspondncia remetida para caixa postal da parte executada, parece-nos que tal ato somente poder ser reputado vlido se o endereo postal for o nico localizado pela parte exequente. Havendo, pois, algum outro endereo, preterido em relao ao da caixa postal, deve ser declarada nula a citao realizada por esse meio obviamente desde que a parte no tenha comparecido ao processo, suprindo a nulidade. Restando frustrada a citao pela via postal, caber ao exequente identificar, junto ao aviso de recebimento, a razo pela qual o ato no se perfectibilizou, para, a partir dessa informao, eleger o prximo passo na busca da citao.
que imputa a despesa extrajudicial da elaborao de planilha do clculo aquele que pretende executar a Fazenda Pblica. 7. Recurso especial provido. (SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 1 Turma. Recurso Especial n 1.076.914/SE. Relator: Ministro Luiz Fux. Deciso Unnime. Braslia, 19 de maro de 2009, publicao em 22.04.2009). 19. PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. CITAO POSTAL. ENTREGA NO ENDEREO DO EXECUTADO. VALIDADE. CITAO POR EDITAL. DESCABIMENTO. 1. Nos termos do art. 8, inciso I, da Lei de Execues Fiscais, para o aperfeioamento da citao, basta que seja entregue a carta citatria no endereo do executado, colhendo o carteiro o ciente de quem a recebeu, ainda que seja outra pessoa, que no o prprio citando. 2.Somente quando no lograr xito na via postal e for frustrada a localizao do executado por oficial de justia, fica o credor autorizado a utilizar-se da citao por edital, conforme disposto no art. 8, inciso III, da citada Lei de Execues Fiscais. 3. Agravo regimental desprovido. (SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 1 Turma. Agravo Regimental no Recurso Especial n 432.189/ SP. Relator: Ministro Teori Albino Zavascki. Deciso Unnime. Braslia, 26 de agosto de 2003, publicao em 15.09.2003).

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Dentre as diversas informaes que podem constar do AR, as mais comuns so as seguintes: a) Mudou-se Nesse caso, cuidando-se de citao de pessoa fsica, deve ser buscado outro endereo junto aos bancos de dados acessveis ao exequente. No caso da Unio, quando presentada pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional (PGFN), possvel o acesso ao Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF), administrado pela Secretaria da Receita Federal do Brasil, o qual, cabe registrar, atualizado sempre que o contribuinte entrega a declarao de ajuste anual (DIRPF) ou apresente pedido de atualizao. Identificado outro endereo, diverso daquele constante do AR, deve ser requerida a expedio de nova carta de citao, dirigida ao novo endereo. Caso a pesquisa indique que o endereo do CPF o mesmo constante do AR que j retornou sem cumprimento, incumbe ao exequente realizar buscas junto a outros bancos de dados disponveis, v.g., sites de buscas franqueados ao pblico junto rede mundial de computadores, sites de empresas concessionrias de servios de eletrificao, de gua ou de esgoto. No sendo possvel o acesso de tais dados junto aos sites das aludidas companhias, aconselhvel a remessa de ofcios a essas empresas, solicitando, paralelamente, a suspenso do feito executivo pelo perodo necessrio obteno da resposta - normalmente 60 dias. Se todas essas diligncias se revelarem infrutferas, autorizada estar a citao por edital, que ser oportunamente detalhada. Tratando-se de citao de pessoa jurdica e tendo o AR retornado com a informao mudou-se, impe-se a busca da identificao do responsvel legal da empresa, atravs da Junta Comercial do respectivo Estado ou do Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas, quando for o caso. Na hiptese de execuo fiscal patrocinada pela Unio, presentada pela PGFN, essa mesma informao pode ser obtida atravs de consulta junto ao Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica (CNPJ), o qual, todavia, somente estar atualizado se a pessoa jurdica houver comunicado as alteraes efetuadas nos seus dados cadastrais, conforme lhe impe a legislao. A propsito, vale (re)lembrar que a sano prevista para a pessoa jurdica que deixa de comunicar a alterao de endereo aos rgos competentes (Receita Federal, Junta Comercial) a presuno de encerramento irregular de atividades, conforme enunciado sumular n 435 do STJ20.
20. Smula n 435/STJ. Presume-se dissolvida irregularmente a empresa que deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da execuo para o scio-gerente.

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Devidamente identificado o representante legal e localizado o seu endereo atravs de uma das consultas mencionadas, segue-se o pedido de citao da pessoa jurdica atravs da pessoa fsica que a representa, com subsdio no art. 215 do Cdigo de Processo Civil: Far-se- a citao pessoalmente ao ru, ao seu representante legal ou ao procurador legalmente autorizado. Essa citao poder ser requerida mais uma vez atravs de carta com aviso de recebimento ou, havendo suspeita de que a pessoa jurdica no apenas alterou o seu endereo, como tambm encerrou suas atividades, por meio de mandado, situao em que o exequente poder requerer que o oficial de justia questione o representante legal sobre a manuteno de atividades, bem como sobre o local onde esto sendo exercidas. b) No procurado Quando o AR retornar com essa anotao significa que o agente postal diligenciou por trs vezes a entrega da carta de citao, sendo que em todas constatou a ausncia do destinatrio. Consequncia de tal ausncia que o agente postal deixa notificao para que o destinatrio comparea agncia local dos correios para retirada da carta. Se o destinatrio, aps tal procedimento, no se dirigir repartio postal, a carta ser devolvida ao remetente com a informao no procurado. Nesse caso, constatado que o endereo do executado permanece o mesmo junto aos bancos de dados do exequente, cabvel o pedido de citao por mandado, a ser cumprido por oficial de justia, a fim de comprovar se tal informao est correta. c) Ausente Essa informao no permite identificar as razes da ausncia do executado, como, v.g., mudana de domiclio, ausncia temporria. Nesses casos, revela-se igualmente oportuno requerer a expedio de mandado de citao, a fim de que o oficial de justia especifique o motivo da ausncia do citando. d) Outras informaes Outras informaes, menos comuns, podem constar do AR, tais como endereo insuficiente, nmero inexistente, desconhecido ou quaisquer outras observaes que venham a ser apontadas pelo agente postal. Nesses casos, a providncia a ser adotada ser orientada pelo teor da informao, dificilmente afastando-se, contudo, de alguma daquelas j explicitadas.
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3.2. Citao por mandado

A citao por mandado afigura-se, em princpio, modalidade subsidiria, reservada para os casos em que reste frustrada a citao por carta com aviso de recebimento, mas h indcios de que o citando ainda reside no endereo indicado na carta. Tambm poder ser requerida nos casos em que no se mostra possvel aferir as razes do insucesso da citao por carta com AR, como, por exemplo, quando o aviso retorna com as informaes ausente ou no procurado. E nada impede, w retornar no prazo de 15 (quinze) dias da entrega da carta agncia postal, conforme previso do inciso III do art. 8 da LEF.

Cabe registrar que bastante usual, nas execues fiscais movidas pela Unio perante a Justia Federal, que a citao seja realizada diretamente atravs de mandado, por deciso do prprio juiz, sem qualquer requerimento da Unio nesse sentido.

Valem, aqui, todas as observaes feitas no tpico precedente em relao s possveis razes do insucesso da citao, com a evidente vantagem de que os oficiais de justia, diversamente dos agentes postais, possuem ampla liberdade para buscar maiores informaes sobre o paradeiro do citando.

Por fora disso, atravs das certides lavradas por esses agentes podem ser obtidas informaes das mais diversas, que conduziro adoo de uma das providncias j enumeradas, tais como a citao do esplio (no caso de notcia de falecimento), a busca por outro endereo (caso sobrevenha a informao de que o citando no reside mais no local), a citao da massa falida e tantas outras.

Vale registrar que os oficiais de justia, por fora do disposto no art. 230 do CPC21, podero promover citaes ou intimaes em comarcas contguas, de fcil comunicao, e nas que se situem na mesma regio metropolitana, sem necessidade da expedio de carta precatria para a prtica de tais atos. Pode-se questionar se, a par das citaes e intimaes, poderiam os oficiais de justia praticar tambm atos de constrio patrimonial em comarcas contguas, j que tais atos, em princpio, no estariam contemplados no art. 230. Alm de no se vislumbrar qualquer prejuzo ao executado, basta uma interpretao que se liberte das amarras puramente literais para concluir pela prescindibilidade da expedio de carta precatria para a prtica de tais atos, forte nos princpios da economia e celeridade processuais.
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21.Art. 230. Nas comarcas contguas, de fcil comunicao, e nas que se situem na mesma regio metropolitana, o oficial de justia poder efetuar citaes ou intimaes em qualquer uma delas.

Citao do ru na execuo fiscal

3.3. Citao por edital

A citao por edital est prevista no art. 8, incisos III e IV, e 1 da LEF, reservada aos casos em que i) o aviso de recepo no retornar no prazo de 15 (quinze) dias contados da entrega da carta agncia postal, ou ii) o executado se encontrar ausente do pas. A partir de uma interpretao puramente literal do inciso III do art. 8, seria possvel sustentar que bastaria a no devoluo do aviso de recebimento no prazo de 15 (dias) contados da sua entrega agncia postal para que o exequente pudesse desde logo postular que a citao fosse levada a cabo por edital. Essa interpretao, todavia, ainda que defensvel, acaba por mitigar a relevncia desse ato pelo qual o devedor chamado a pagar a dvida ou indicar bens penhora.

Abraando-se essa interpretao literal, seria possvel, em tese, que uma simples falha do servio postal levasse citao por edital - espcie de citao ficta, em que h apenas a presuno de que a parte tomou cincia do ato -, a qual se faria seguir, no curso normal do procedimento de execuo, pela expedio de mandado de penhora sobre bens do executado, ou mesmo pela expedio de ordem de bloqueio de ativos financeiros, subtraindo da parte a faculdade de indicar algum bem de sua livre escolha e tudo isso sem que ela tivesse se ausentado do seu domiclio ou descumprido qualquer dever legal de informao. Por essa razo, nos casos em que no houver a devoluo do aviso de recebimento, a soluo mais adequada parece ser a repetio do ato, com a remessa de nova carta de citao, ou a expedio de mandado, conforme previso do prprio inciso III do art. 8 da LEF, a fim de que o oficial de justia esclarea melhor o contexto ftico, providncia esta, inclusive, que melhor se concilia com o procedimento de execuo por quantia certa do CPC. Nesse sentido, o enunciado sumular n 414 do STJ dispe que a citao por edital na execuo fiscal cabvel quando frustradas as demais modalidades.

Fracassadas as tentativas de citao pelo correio e por oficial de justia modalidades contempladas expressamente pela LEF -, autorizada est a citao por edital, conforme jurisprudncia consolidada do STJ. At pouco tempo era possvel encontrar julgados daquela Corte entendendo que no bastava que o exequente tivesse buscado a citao pelo correio ou oficial de justia, exigindo, a par dessas diligncias, que fosse demonstrado o esgotamento dos meios possveis localizao do citando22.
22. PROCESSUAL CIVIL EXECUO FISCAL CITAO POR EDITAL POSSIBILIDADE

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Entretanto, aps o julgamento do Resp n 1.103.050/BA, submetido sistemtica do art. 543-C do CPC, fixou-se o entendimento de que suficiente que se tenham revelado inexitosas as outras modalidades de citao previstas na LEF, quais sejam, a citao pelo correio e por oficial de justia, para que tenha cabimento a citao editalcia. Veja-se, por elucidativo do posicionamento da Corte, a ementa do julgado:
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EXECUO FISCAL. CITAO POR EDITAL. CONDIO DE CABIMENTO: FRUSTRAO DAS DEMAIS MODALIDADES DE CITAO (POR CORREIO E POR OFICIAL DE JUSTIA). LEI 6830/80, ART. 8. 1. Segundo o art. 8 da Lei 6.830/30, a citao por edital, na execuo fiscal, somente cabvel quando no exitosas as outras modalidades de citao ali previstas: a citao por correio e a citao por Oficial de Justia. Precedentes de ambas as Turmas do STJ.

Contudo, enquanto busca a citao atravs do oficial de justia, que precede a citao editalcia, no h como a parte exequente eximir-se das pesquisas visando localizao do executado, de sorte que, ao fim e ao cabo, previamente citao por edital, acabam sendo realizadas algumas diligncias em busca da localizao do devedor. Regra geral, essas diligncias se resumem pesquisa junto aos bancos de dados acessveis ao exequente, tais como, no caso da Unio, consultas junto ao CPF e ao CNPJ. Para alm disso, consultas frente s empresas prestadoras de servios de gua, esgoto e energia eltrica tambm podem ser realizadas, assim como pesquisas junto a bancos de dados disponveis ao pblico em geral atravs da rede mundial de computadores.

2. Recurso especial improvido. Acrdo sujeito ao regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ 08/0823.

A citao por edital cabvel, ainda, conforme previso do 2 do art. 8 da LEF, quando se constatar que o executado se encontra ausente do Pas.

SOMENTE APS O EXAURIMENTO DE TODOS OS MEIOS POSSVEIS LOCALIZAO DO DEVEDOR SMULA 83/STJ AFERIO DO ESGOTAMENTO IMPOSSIBILIDADE SMULA 7/STJ. 1. A jurisprudncia deste Tribunal Superior pacfica no sentido de entender necessrio esgotar todos os meios disponveis para a localizao do devedor para somente aps deferir a citao editalcia. 2. Contrariar acrdo que afirma no terem sido esgotados todos os meios de localizao do devedor, implica em reexame de matria ftico-probatria, o que encontra bice na Smula 7/STJ. Agravo regimental improvido. (SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 2 Turma. Agravo Regimental no Recurso Especial n 2008/0183691-9/PE. Relator: Ministro Humberto Martins. Deciso Unnime. Braslia DF, 03.03.2009. DJ 31.03.2009). 23. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 1 Seo. Recurso Especial n 1.103.050-BA. Relator: Ministro Teori Albino Zavascki. Deciso Unnime. Braslia DF, 25 de maro de 2009. Publicao em 06.04.2009.

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Citao do ru na execuo fiscal

Esse conhecimento, todavia, nem sempre de fcil alcance. Nos casos em que o executado, ausente do pas, tenha apresentado a Declarao de Sada Definitiva do Pas, conforme exigido pela legislao, essa informao constar do CPF, j que este atualizado pelas informaes prestadas pelos contribuintes que apresentam declaraes de ajuste ou outras a que se encontram obrigados. Como bastante rara a apresentao dessa declarao, at mesmo por desconhecimento da lei, normalmente essa informao obtida atravs de certido do oficial de justia, em contato com familiares, amigos ou vizinhos do citando. Mesmo com a certido do oficial de justia, alguns juzes ainda exigem a realizao de outras diligncias, tais como aquelas j citadas, para somente depois autorizar a citao por edital, conferindo, pois, ao aludido dispositivo, um carter de subsidiariedade que definitivamente no foi previsto pelo legislador. Analisadas as hipteses que autorizam a citao por edital, cabe agora tecer algumas consideraes acerca do procedimento e dos efeitos dessa espcie de citao.

O procedimento vem delineado no prprio inciso IV do art. 8 da LEF, com a especificidade, em relao citao editalcia disciplinada pelo CPC, de que o edital ser publicado em rgo oficial, gratuitamente. Considerar-se- citado o executado, quando se encontrar em lugar incerto e no sabido, trinta dias aps a publicao do edital de citao ou, no caso de encontrar-se ausente do pas, sessenta dias aps a publicao.
Art. 9 O juiz dar curador especial:

A citao por edital atrai, ainda, a necessidade de nomeao de curador especial ao executado, nos termos do art. 9, II, do CPC, in verbis:
I ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele; II ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa. Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de ausentes, a este competir a funo de curador especial.

Assim, em prestgio aos princpios do contraditrio e ampla defesa, uma vez levada a efeito a citao por edital, se o ru no comparecer em juzo, deve ser-lhe nomeado curador especial, notadamente se, aps a citao, o processo tiver prosseguimento, em razo da existncia de bens penhorveis.
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Para Ricardo Cunha Chimenti, somente ser imprescindvel a nomeao de curador especial se houve o prvio arresto ou penhora de bens, revelandose dispensvel tal nomeao quando a citao editalcia visou unicamente interrupo da prescrio24 25.

Oportuno tecer, nesse ponto, algumas consideraes acerca das consequncias processuais da ausncia de nomeao de curador ao ru citado por edital na execuo fiscal, especialmente no tocante possvel nulidade dos atos processuais posteriormente praticados. Parece, na mesma linha de raciocnio do autor citado, que se no foram arrestados, penhorados ou de qualquer forma tornado indisponveis quaisquer bens do executado, no se h de declarar qualquer nulidade. Com efeito, analisando-se o vcio sob o prisma da doutrina clssica das nulidades, observa-se que a norma que determina a nomeao de curador especial de natureza pblica (norma processual), possui carter cogente (impositiva) e tutela interesse privado do executado. Sendo assim, cuida-se de nulidade relativa, que admite, para fins de exame de validade do ato, que se passe anlise da existncia ou no de prejuzo parte, conforme o princpio pass de nulit sans grief. No caso delineado, ainda que inobservada a forma processualmente prevista, se no houver a constrio sobre qualquer bem, a ausncia de curador no implicar qualquer prejuzo ao executado, razo pela qual no se h de decretar a nulidade do ato.

Somente haver prejuzo se, a par da ausncia de nomeao de curador, vierem a ser constritados ou alienados bens do executado, sem que lhe seja oportunizado, ainda que por meio de curador, ofertar a sua defesa. Nesse caso especfico, a ausncia de curador importar evidente prejuzo ao executado, que poder ver-se destitudo dos seus bens sem oportunidade de defesa, razo pela qual a nulidade, embora relativa, poder ser decretada at mesmo ex officio pelo juzo. No que a nulidade, nessa hiptese, transmude-se em absoluta: ainda se cuida de nulidade relativa, mas que no passa pelo exame do prejuzo e, sendo assim, no pode ser convalidada. Em concluso, a nomeao de curador ao ru citado por edital s se revela imprescindvel se houver arresto, penhora ou qualquer outra forma de restrio sobre o seu patrimnio, podendo ser dispensada nos demais casos.
24. CHIMENTI, Ricardo Cunha et al. Lei de Execuo Fiscal Comentada e Anotada. Lei n 6.830, de 22.09.1980: Doutrina, Prtica, Jurisprudncia. 5 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais. 2008. pp. 130/131. 25. Na verdade, a citao por edital com o intuito de prevenir a prescrio perdeu a sua razo de ser, em razo de que agora basta o despacho ordenando a citao para que obtenha tal efeito, independentemente da natureza dos crditos, se tributrios ou no.

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Citao do ru na execuo fiscal

Quanto aos efeitos da citao por edital, especialmente no tocante prescrio, o REsp n 999.901/RS, julgado sob a gide do art. 543C do CPC, sepultou qualquer controvrsia que ainda persistisse sobre a interrupo do prazo prescricional por essa espcie de citao, ao afianar, sem margem para quaisquer dvidas, que a citao por edital interrompe a prescrio. Portanto, realizada a citao do executado por edital, nos termos do art. 8, IV, da LEF, operam-se normalmente os efeitos da interrupo da prescrio.

3.4. Citao por hora certa

Uma quarta modalidade de citao, embora no contemplada expressamente no art. 8 da LEF, pode ser, por fora da aplicao subsidiria das regras do CPC26, intentada: a citao por hora certa, prevista nos arts. 227 a 229 daquele diploma legislativo. Cuida-se de situao distinta daquela que autoriza a citao por edital, na medida em que conhecido o endereo do devedor, o qual, todavia, procura-se esquivar da citao.

Essa modalidade reservada para os casos em que o devedor no encontrado no endereo diligenciado pelo Sr. Oficial de Justia e h suspeita de que esteja se ocultando da citao. Para que no sobejem dvidas: quando no for localizado o endereo do devedor, admissvel a citao por edital; quando o endereo conhecido, mas h indcios de que o devedor est utilizando artifcios para se ocultar, furtando-se citao, cabvel a citao por hora certa.

Nessa espcie de citao, o oficial de justia dever, de oficio, constatando que o devedor tenta se ocultar, ou em cumprimento de ordem judicial expedida a requerimento do exequente, intimar qualquer pessoa da famlia, ou mesmo algum vizinho, de que no dia imediato retornar em hora previamente marcada para efetuar a citao. Sobre a admissibilidade dessa forma de citao no executivo fiscal, vejase o seguinte precedente do Tribunal Regional Federal da 4 Regio:
EXECUO FISCAL - PARCELAMENTO - AJUIZAMENTO DA EXECUO - EXTINO - CITAO POR HORA CERTA. 1. Para sustar os efeitos da exeqibilidade do crdito tributrio, no basta parte comprovar que requereu o parcelamento no prazo legal, mas sim que teve o pedido deferido pela Administrao, tacitamente, pelo decurso do

26. Para melhor compreenso, remete-se o leitor ao Captulo I, no item que tratou dos aspectos gerais da lei de execues fiscais.

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Marcos Paulo Sandri

prazo legal previsto para sua apreciao, ou expressamente, quando assim for exigido pela legislao. No caso dos autos, no havia, ainda, perfectibilizado-se nenhuma dessas formas de deferimento da moratria individual, de modo que no havia razo para que a Fazenda no ajuizasse a execuo, e, muito menos, que o juzo a extinguisse. 2. Quanto determinao para que a citao se realizasse por hora certa, a certido, circunstanciada, do Oficial de Justia, lavrada nos autos, bem demonstra a forma renitente com que os representantes da executada se mantiveram para a realizao do ato citatrio pela via normal. Essa resistncia oposta ao cumprimento do mandado, autoriza a citao por hora certa. 3. Agravo improvido27.

No se desconhece a existncia de posicionamentos refratrios a esse entendimento, sob o argumento de que a LEF no catalogou essa espcie de citao no rol do art. 8. Tal argumentao, todavia, parece facilmente rebatvel quando se observa, conforme referido no incio do tpico, que o prprio artigo 1 da LEF autoriza a aplicao subsidiria das regras do CPC aos processos de execuo fiscal. Para finalizar, oportuno assinalar que, nesses casos, assim como nos de citao por edital, dever ser nomeado curador especial ao executado, conforme enunciado sumular n 196 do STJ, valendo, ainda, as mesmas ressalvas nomeao de curador analisadas naquela espcie de citao.

27. TRF 4. 2 Turma. Agravo de Instrumento n 2007.04.008089-0/PR. Relator: Juza Federal Convocada Maria Helena Rau de Souza. Deciso Unnime. Porto Alegre, 12 de fevereiro de 2008, publicao em 21.02.2008.

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