Guia prtico do divrcio Extractos dos livro "GUIA PRTICO DO DIVORCIO" da autoria dos Drs.

Miguel Reis e Cristina Pessanha de Meneses. O livro, que contm minutas de requerimentos de divrcio pode ser pedido editora Quid Juris Esta edio no contempla as alteraes introduzidas pelo DL n 272/2001 de 13 de Outubro

1. O que o divrcio? Antes de definir o que o divrcio importa que se defina o casamento. Sem entrar na dissecao das inmeras querelas doutrinrias sobre a natureza do contrato ou da instituio matrimonial, assentemos em que o casamento um acordo entre um homem e uma mulher, feito segundo as determinaes da lei e dirigido ao estabelecimento de uma plena comunidade de vida entre eles . Tal comunidade de vida deve ser exclusiva e , tendencialmente, perptua, no sentido em que no possvel no direito portugus (como na generalidade dos direitos dos pases ocidentais) celebrar dois casamentos paralelos e em que quando se celebra um casamento se perspectiva uma relao sem limite temporal. Em Portugal a lei prev duas formas de casamento: o casamento catlico e o casamento civil. O casamento catlico celebrado perante um ministro da igreja catlica e rege-se, de acordo com a Concordata de 1940, pelo direito cannico e pelo direito civil no tocante aos efeitos civis. O casamento civil geralmente celebrado perante um funcionrio administrativo e rege-se exclusivamente pelo direito civil . Divrcio a dissoluo do casamento decretada por um tribunal. Para a doutrina crist o casamento obra de Deus e, por isso mesmo, s por ele pode ser dissolvido. Da que o direito cannico no admita a dissoluo da sociedade conjugal por deciso dos homens. O Direito portugus conferia plena eficcia civil, no tocante a este aspecto, ao direito cannico. E por isso mesmo, at 1975, eram indissolveis pelo divrcio os casamentos celebrados canonicamente. Alterada a Concordata de 1940 pelo Protocolo Adicional assinado no Vaticano em 15 de Fevereiro de 1975, o Decreto-Lei n. 261/75, de 27 de Maio veio estabelecer que os efeitos do casamento (seja ele civil ou catlico) passariam a reger-se pela lei civil . O casamento pode dissolver-se por duas vias: por morte de um dos cnjuges ou por deciso judicial ou parajudicial. Antes da publicao do Decreto-Lei n. 261/75, de 27 de Maio, entendia-se que, face do direito cannico, s a morte real dissolvia o casamento, pelo que a declarao de morte presumida, declarada nos termos da lei civil, no operava a dissoluo do casamento. Actualmente, depois das reformas introduzidas pelos Decretos-Leis n.os 261/75, de 27 de Maio, 561/76, de 17 de Julho e 496/77, de 25 de Novembro e 163/95, de 13/7 a lei portuguesa admite duas formas de divrcio: o divrcio litigioso e o divrcio por mtuo consentimento. O regime do divrcio litigioso sofreu uma reforma profunda com a Lei n 47/98, de 10 de Agosto, que veio facilitar o o recurso a essa via. O divrcio litigioso , como a prpria expresso indica, um litgio, um processo de um cnjuge contra o outro, que pode ser desencadeado em dois quadros tpicos:

a) Quando o outro cnjuge violar culposamente os deveres conjugais e essa violao for de tal forma grave e reiterada que comprometa a possibilidade de vida em comum . b) Quando se verifique uma ruptura da vida em comum, marcada por alguma das seguintes situaes : separao de facto por trs anos consecutivos ; - separao de facto por um ano se o divrcio for requerido por um dos cnjuges sem oposio do outro ; - alterao das faculdades mentais do cnjuge, que dure h mais de trs anos anos e, pela sua gravidade, comprometa a possibilidade de vida em comum . - ausncia do cnjuge, sem que dele haja notcias, por tempo no inferior a dois anos ; No divrcio litigioso o cnjuge que desejar pedir o divrcio tem de mandatar um advogado para deduzir o pedido em tribunal e tem de, em audincia de julgamento, fazer prova do que alega como fundamento de divrcio. Os deveres conjugais cuja violao, que ter que ser to grave e reiterada que ponha em causa, de forma definitiva, a possibilidade de vida em comum so os que vm no art 1672 do Cdigo Civil: respeito fidelidade coabitao assistncia. A invocao e a prova da violao destes deveres por parte de um dos cnjuges tem, com muita freqncia, consequncias muito negativas no relacionamento dos elementos da famlia. Antes da Lei n 47/98, de 10 de Agosto, o divrcio por mutuo consentimento s era possvel depois de trs anos de casamento ou se houvesse separao de facto por mais de seis anos. A Lei n 47/98 veio permitir que o divrcio por mtuo consentimento possa ser requerido em qualquer momento e que a separao de facto possa ser invocada como causa de divrcio desde que tenha mais de trs anos. Porm, desde que a separao seja de mais de um ano, no carece o cnjuge que prope a aco de fazer prova da violao dos deveres conjugais - que redunda sempre num lavar de roupa suja - se o ru no contestar. Embora a confisso no seja, por regra, admissvel nas aces sobre o estado das pessoas, o legislador encontrou aqui um artifcio jurdico para tornear a regra, desde que haja separao de facto por mais de um ano. De duas uma: - Os cnjuges no esto de acordo em se divorciar por mtuo consentimento, mas um deles garante que no contesta a aco que contra ele seja proposta pelo outro. Neste caso bastar ao cnjuge que prope a aco invocar a separao de facto por mais de um ano e dela fazer prova em julgamento: - Os cnjuges no esto de acordo em se divorciar por mtuo consentimento e nada garante que o cnjuge ru no contestar. O cnjuge que propuser a aco dever alegar, para alm da separao de facto por mais de um ano a violao dos deveres conjugais, mas se no houver contestao no carece de fazer prova da violao dos deveres conjugaia, bastando-lhe que faa prova da separao de facto por mais de um ano. O divrcio por mtuo consentimento supe o acordo dos cnjuges para o pedido de divrcio, assentando, por isso mesmo, num acordo do divrcio. Os cnjuges no tm que revelar ao tribunal por que se querem divorciar. "Trata-se de um divrcio por causa no revelada; a lei, na ideia de desdramatizar o

divrcio e poupar aos cnjuges a revelao dos seus desentendimentos, permite-lhes no tornar pblicos esses motivos. Evita-se, assim, provocar o escndalo desnecessrio da revelao das causas do desentendimento conjugal e ainda a necessidade de invocar causas simuladas" . 1.1. Diferena entre divrcio e separao judicial Todos j tero ouvido falar de divrcio e de separao judicial de pessoas e bens. importante que se conheam, ainda que muito sumariamente, as diferenas. a) O divrcio dissolve o casamento, pondo termo relao conjugal. b) A separao, que pode ter duas modalidades, no dissolve o vinculo conjugal. - A simples separao de bens, regulada pelos art 1767 e seguintes do Cdigo Civil, pode ser pedida por um dos cnjuges quando ele estiver em perigo de perder o que seu pela m administrao do outro cnjuge. Este tipo de separao pode ser decidido numa aco judicial intentada por um cnjuge contra o outro, nos termos do art 1768 do Cdigo Civil. - A separao judicial de pessoas e bens tambm no pe fim ao vinculo conjugal, limitando-se a extinguir os deveres de coabitao e assistncia, sem prejuzo do direito a alimentos. No que se refere aos bens, este tipo de separao tem as mesmas implicaes que a dissoluo do casamento (art 1795-A do Cdigo Civil). O regime da reconciliao e da converso da separao em divrcio constam dos arts 1795-C e 1795-D do Cdigo Civil, para os quais remetemos o leitor. 1.2. Competncia para o processo de divrcio A competncia para a instruo e julgamento dos processos de divrcio do tribunal do domiclio ou da residncia do autor . Nas comarcas em que existam tribunais de famlia a competncia pertence a tais tribunais, sendo do tribunal comum nos restantes casos. O divrcio litigioso e a separao judicial tm que ser introduzido no tribunal e acompanhado, obrigatoriamente, por um advogado. Ao invs, no divrcio por mtuo consentimento no obrigatria a constituio de advogado. Se o casal no tiver filhos menores ou se, tendo-os, j tiver corrido num tribunal uma aco de regulao do poder paternal, podero os cnjuges requerer o divrcio numa conservatria de registo civil,n nos termos do Cdigo do Registo Civil, cujas normas atinentes a esta matria se publicam no capitulo da Legislao. 1.3. Questes a resolver no quadro dos processos de divrcio importante que se clarifique que tipos de questes se podem discutir e resolver no quadro de um processo de divrcio. No divrcio litigioso trata-se apenas de um assunto: da dissoluo ou no dissoluo do casamento e da apreciao da responsabilidade de cada um dos cnjuges. A lei prev a possibilidade de o juiz adoptar decises provisrias em matria de regulao do poder paternal, alimentos e destinao da casa de morada da famlia, nos termos do art 1407, do Cdigo de Processo Civil. Essas questes tero, porm, que ser tratadas, parte, de forma autnoma e apenas depois de decretado o divrcio . O divrcio por mtuo consentimento permite resolver, de forma estvel, o problema da regulao do poder paternal relativamente aos filhos menores, a questo dos alimentos relativos aos filhos e ao cnjuge que deles carea e a questo do destino da casa de morada da famlia. De forma estvel no significa o mesmo que "de modo definitivo". A regulao do poder paternal e os alimentos so sempre questes em aberto, que podem, mediante alterao dos pressupostos em que assentou a sua contratao, ter

solues diversas, a adoptar pelo tribunal mediante a abertura dos respectivos processos. No que respeita partilha dos bens ela s pode processar-se - por acordo ou por via judicial - depois de decretado o divrcio. mesmo duvidosa a eficcia dos contratospromessa de partilha processados no quadro de processos de divrcio por mutuo consentimento, sendo certo que no aceite a sua incluso no processo. Se o legislador exige apenas que seja entregue em juzo uma lista dos bens comuns a partilhar - que estabiliza os elementos da partilha - e se os tribunais no aceitam que, havendo acordo quanto partilha, os cnjuges o faam integrar no dossier que o respectivo processo constitui porque se entende que as declaraes de vontade referentes promessa de partilha poderia ser viciadas pelo quadro em que normalmente se processam as negociaes para o divrcio por mtuo consentimento.

2. Pressupostos do divrcio por mtuo consentimento sobretudo ao divrcio por mtuo consentimento que se dedica este livro e por isso mesmo, dep\ois das notas acima enunciadas, passamos directamente a esse tipo de processo judicial. Divrcio por mtuo consentimento o divrcio requerido por ambos, os cnjuges de comum acordo (art. 1773. do Cdigo Civil). Podero duas pessoas casadas dissolver imediatamente o seu casamento desde que nisso acordem? A resposta era negativa; porm, a partir da Lei n 47/98 passou a ser positiva. O divrcio por mtuo consentimento pode ser requerido em qualquer momento, bastando para isso que os cnjuges estejam de acordo. O legislador entendia que, tal como o casamento, o divrcio um acto muito srio, envolvendo mltiplos interesses da variadas pessoas; e, por isso mesmo, introduziu na lei um preceito destinado a evitar que os cnjuges deduzissem pedido de divrcio de forma precipitada, logo que se verificassem as primeiras incompatibilidades no casal. S podiam pedir o divrcio por mtuo consentimento as pessoas que forem casadas h mais de trs anos (art. 1775., 1 do Cdigo Civil, na verso anterior Lei n 47/98). Significava isso que um casal que no se entendesse e em que ambos os cnjuges estivessem de acordo de acordo em se divorciar teria que seguir forosamente a via litigiosa, no caso de pretender operar imediatamente o divrcio e se o casamento tivesse sido realizado h menos de trs anos. A nica alternativa a tal via era esperar o curso do tempo e propor uma aco de divrcio litigioso depois de uma separao de facto de seis anos. Depois da entrada em vigor da Lei n 47/98, de 10 de Agosto no assim. As pessoas podem casar num dia e introduzir no dia seguinte um pedido de divrcio por mtuo consentimento, sem que tenham que disso prestar esclarecimentos a quem quer que seja. Isto permite uma maior verdade na relao conjugal mas tambm uma melhor mentira: o casamento pode, agora, passar a ser, com mais facilidade um instrumento de simulao , tanto mais que no h nenhum limite ao nmeros de casamentos e de divrcios que cada pessoa pode fazer, sendo certo que em vrios planos, nomeadamente no fiscal, no indiferente o estado civil. So pressupostos do pedido de divrcio por mtuo consentimento que haja acordo entre os cnjuges sobre trs questes essenciais: - A regulao do poder paternal relativamente aos filhos menores; O destino da casa de morada da famlia; - A prestao de alimentos ao cnjuge que deles carea (art. 1775., 2 do Cdigo Civil). No basta, porm, como veremos frente, que haja acordo entre os cnjuges quanto a estas matrias. necessrio que tais acordos meream aprovao do tribunal ou do

conservador do registo civil. E isso porque o processo de divrcio por mtuo consentimento um processo de jurisdio voluntria, em que o juiz ou o conservador do registo civil no esto sujeitos a critrios de legalidade estrita, "devendo antes adoptar em cada caso a soluo que julgue mais conveniente e oportuna" (art. 1410. do Cdigo do Processo Civil). Embora os cnjuges no tenham que revelar a causa do divrcio, o juiz pode, relativamente aos problemas do destino da casa de morada da famlia, da regulao do poder paternal e dos alimentos ao cnjuge, coligir provas, recolher informaes e ordenar inquritos, homologando ou no homologando os acordos referidos conforme o julgue ou no conveniente e oportuno (Cf. art. 1409., 2 do Cdigo de Processo Civil). Com a reforma introduzida pela Lei n. 84/95, de 31 de Agosto, que alterou os art.os 1905. e 1906. do Cdigo Civil e adicionou o art. 1887.-A, esse sentido ainda mais evidente na medida em que se estabelece, no art. 1905., 1, in fine, o princpio de que a homologao dos acordos deve ser recusada se o acordo no corresponder ao interesse do menor, incluindo o interesse deste em manter com aquele progenitor a quem no seja confiado uma relao de grande proximidade . O processo de divrcio por mtuo consentimento pode ser requerido no tribunal de famlia, onde ele exista, no tribunal comum quando na comarca no houver tribunal de famlia ou nas conservatrias de registo civil , desde que o casal no tenha filhos menores ou, tendo-os, o exerccio do poder paternal se mostre j judicialmente regulado .

3. Documentos para instruo do processo Tanto para o pedido de divrcio por mtuo consentimento junto de um tribunal como para o mesmo pedido junto de uma conservatria do registo civil devem os esposos apresentar um requerimento acompanhado de diversos documentos e de diversos acordos, que melhor se identificaro abaixo. No formulrio que neste livro se contm, poder o leitor encontrar diversos modelos de requerimentos e de acordos. Importa salientar, mais uma vez, que no necessria a interveno de advogado desde que haja acordo sobre as questes essenciais. Havendo erro ou violao da lei que justifique a interposio de recurso indispensvel a constituio de advogado. No pretendemos dizer com isto que os leitores deste livro que sejam leigos em matria jurdica ficam automaticamente habilitados a fazer o seu prprio divrcio. H questes que pela sua delicadeza e pelo seu recorte tcnico jurdico devem ser acompanhadas com a consulta a um advogado sobre o caso concreto. H situaes especficas cujos acordos no devero, pelas implicaes jurdicas que comportam, ser formalizados sem a consulta de um profissional do direito. Em especial, todas as situaes que tenham incidncia obrigacional ou patrimonial devem ser sujeitas a veriticao de um advogado. O que pretendemos salientar que ningum precisa de ir com o advogado atrs para uma conferncia de divrcio por mtuo consentimento. Esse pode ser um momento privadissimo dos cnjuges que queiram comungar no silncio o fracasso ou (apenas) o fim do seu casamento. Dispe o art. 1775., 2 do Cdigo Civil que os cnjuges devem acordar sobre a prestao de alimentos ao cnjuge que deles carea, o exerccio do poder paternal relativamente aos filhos menores e o destino da casa de morada da famlia. Relativamente ao processo de divrcio por mtuo consentimento, dispe o art. 1419., 1 do Cdigo de Processo Civil que o requerimento inicial deve ser instrudo com os

seguintes documentos: a) Certido narrativa completa do registo de casamento; b) Relao especificada dos bens comuns, com indicao dos respectivos valores; c) Acordo que hajam celebrado sobre o exerccio do poder paternal relativamente aos filhos menores, se os houver ; d) Acordo sobre a prestao de alimentos ao cnjuge que carea deles; e) Certido da conveno antenupcial e do seu registo, se os houver; f) Acordo sobre o destino da casa de morada da famlia. O acordo para divrcio por mtuo consentimento consubstancia-se nos documentos referidos nas alneas c), d) e f), podendo dizer-se que havendo consenso no tocante a estas matrias, o divrcio possvel por esta forma, no o sendo se tal consenso se no formar. Por isso mesmo entendemos que antes mesmo de procurar quaisquer documentos dos demais importa construir esses acordos .

4. Os acordos para divrcio Um acordo um entendimento de vontades que supe duas ou mais declaraes de vontade. Os acordos para divrcio no so contratos no sentido de que deles dimane imediatamente qualquer obrigao para os contraentes. Constituem meros pressupostos da dissoluo do casamento por mtuo consentimento dos cnjuges, dissoluo essa que no um acto dos prprios cnjuges mas do tribunal. A eficcia dos acordos decorrer no das declaraes que eles contm mas da sentena ou da deciso do conservador que os absorve e os homologa. Pode assim dizer-se que os acordos para divrcio so meros acordos de projecto que s se tornam realidade depois de homoogao jurisdicional. Como adiante veremos, os acordos podem, se outra coisa no for convencionada, produzir efeitos imediatamente aps a primeira conferncia . Mas isso no significa que, nesse caso, tais efeitos sejam definitivos, uma vez que lcito aos cnjuges procederem a alteraes do acordado at segunda conferncia e que no caso de no vir a ser decretado o divrcio eles no tero qualquer eficcia, ao menos a partir da extino da instncia. Vincado que ficou que o processo de divrcio por mtuo consentimento um processo de jurisdio voluntria, processo em que, como se disse, o juiz no est obrigado a reger-se por critrios de estrita legalidade, devendo decidir de acordo com critrios de oportunidade e de equidade, importa que os acordos a apresentar com o requerimento inicial no sejam inquos para nenhuma das partes . Os cnjuges requerentes - j se disse atrs - no so obrigados a revelar ao tribunal as causas que determinaram o divrcio. Porm, se o juiz se aperceber por qualquer elemento que ao seu conhecimento chegue, que os acordos (ou algum acordo) lesam em termos manifestamente injustos algum dos cnjuges ou os filhos pode, colhidas as informaes que entender, nos termos do art. 1409. do Cdigo de Processo Civil, recusar a homologao dos mesmos, ainda que as partes reafirmem que eles constituem a sua vontade. Estipula, com efeito, o art. 1778. do Cdigo Civil: "A sentena que decrete o divrcio por mtuo consentimento homologar os acordos referidos no n. 2 do artigo 1775.; se, porm, esses acordos no acautelarem suficientemente os interesses de um dos cnjuges ou dos filhos, a homologao deve ser recusada e o pedido de divrcio indeferido." Digamos que em tal hiptese fica aos requerentes a alternativa de se porem de acordo

num novo quadro ou de no colherem o divrcio pretendido . 4.1 O acordo relativamente a alimentos do cnjuge Algumas vezes me tm perguntado mais ou menos isto: ento o divrcio serve para pr fim ao casamento e necessrio chegar a acordo sobre o que um dos cnjuges vai prestar para alimentos do outro depois da dissoluo? Assim , com efeito. O divrcio pe fim relao matrimonial; mas no em todos os seus aspectos. Seja ele decretado por mtuo consentimento, seja decretado por via litigiosa os ex-cnjuges podem manter at ao fim da vida uma obrigao alimentar recproca. Dispe o art. 2003. do Cdigo Civil: " 1. Por alimentos entende-se tudo o que indispensvel ao sustento, habitao e vesturio. 2. Os alimentos compreendem tambm a instruo e educao do alimentando, no caso de este ser menor." Diz, por outro lado o art. 2009.: "1. Esto vinculados prestao de alimentos, pela ordem indicada: a) O cnjuge ou o ex-cnjuge; b) Os descendentes; c) Os ascendentes; d) Os irmos; e) Os tios durante a menoridade do alimentando; f) O padrasto ou a madrasta, relativamente aos enteados menores que estejam, ou estivessem no momento da morte do cnjuge a cargo deste." Significa isto que o ex-cnjuge aparece no primeiro grau da ordem dos obrigados prestao de alimentos, em paridade com o cnjuge. No caso de um dos ex-cnjuges contrair novo matrimnio ele mantm a posio de credor de alimentos relativamente ao anterior parceiro. Porm, se casar cessa o direito a alimentos. Como cessa tal direito se o alimentado se tornar indigno do benefcio pelo seu comportamento moral (art. 2019.). Entende-se, porm, que a esta indignidade anuladora do direito a alimentos no poder subsumir-se a "infidelidade conjugal" posterior ao divrcio. Porque deixou de ser infidelidade uma vez que o dever de fidelidade, com ele, cessou; e porque deixou de ser conjugal porque dissolvida foi a relao matrimonial . regra legal no tocante medida dos alimentos que estes devem ser proporcionados aos meios daquele que houver de prest-los e necessidade daquele que houver de receblos (art. 2004. do Cdigo Civil), devendo, porm, atender-se na fixao possibilidade de o alimentando prover a sua subsistncia. Tm entendido os nossos tribunais que nas situaes de divrcio devem tomar-se em considerao as necessidades efectivas do alimentando e as possibilidades do devedor de alimentos mas tambm a manuteno para ambos os cnjuges de uma posio econmica semelhante que tinham na vigncia do matrimnio . A prestao de alimentos em caso de divrcio encontra-se regulada no art. 2016. do Cdigo Civil . Como se v da alnea c) do n. 1 dessa disposio, em caso de divrcio por mtuo consentimento os cnjuges so equiparados aos igualmente culpados em divrcio litigioso. Importava traar este quadro genrico porque, como j atrs se aludiu, no estamos no domnio dos contratos. Para alm do processo de divrcio por mtuo consentimento ser um processo de jurisdio voluntria, importa revelar que o direito a alimentos um direito indisponvel , podendo rever--se a todo o tempo o acordo que os cnjuges assentarem. Nesse sentido se afigura importante que antes de partirem para qualquer negociao com vista fixao de alimentos, os cnjuges tenham a conscincia dos seus

direitos e deveres, de sorte a evitarem acordos que podendo servir uma soluo no litigiosa no momento, serviro a breve prazo de causa de litgio. A principal vantagem do divrcio por mtuo consentimento a de evitar ampliar em juzo, zangas que muitas vezes j causaram leses srias para alm dos cnjuges, nomeadamente nos filhos. Fazer um acordo de m--f para obter o divrcio, com premeditada inteno de logo ir a juzo pedir a sua alterao, apenas adiar a guerra. Fixemos do que ficou escrito duas ideias essenciais: a) Relativamente aos sujeitos da obrigao alimentar: - Os ex-cnjuges tm direito a alimentos se deles carecerem, excepto se contrarem novo matrimnio. b) Relativamente medida dos alimentos: - A regra geral a de que os alimentos devem ser prestados de acordo com as necessidades do alimentando e as possibilidades do devedor de alimentos; se as possibilidades do devedor situado no primeiro grau da ordem referida no artigo 2009., 1, no forem suficientes para assegurar nvel de subsistncia ao alimentando, o encargo remanescente, recai sobre os onerados subsequentes (art. 2009., 3). Os alimentos devem ser prestados em prestaes pecunirias mensais (art. 2005. do Cdigo Civil) podendo, porm, esta regra ser excepcionada se houver motivos que o justifiquem. Por isso mesmo entendemos que no caso de as prestaes acordadas no serem mensais se deve afirmar no acordo a razo justificativa . Para o caso de aquele que estiver obrigado a alimentos os no poder prestar como penso, prev a lei a hiptese de ele os prestar "em sua casa e companhia", podendo assim ser decretados. Entendemos que, como regra, esta soluo no vale, excepto em situaes excepcionalssimas para os casos de divrcio. Vistas estas notas sumrias sobre a problemtica dos alimentos, voltamos questo do divrcio por mtuo consentimento, em cujo quadro as colocamos. Dizamos atrs que o importante para que o divrcio por mtuo consentimento seja possvel que os cnjuges cheguem a acordo razovel sobre os alimentos devidos ao cnjuge que deles carea, o destino da casa de morada da famlia e a regulao do poder paternal relativa aos filhos menores. Dissemos ainda que, no tocante medida dos alimentos, eles devem fixar-se de acordo com as possibilidades e necessidades de cada cnjuge mas tomando sempre em considerao o nvel de vida que o casal tinha na constncia do matrimnio. Na generalidade dos casos extremamente difcil apontar para a manuteno de nveis de vida idnticos aos existentes na fase anterior ruptura conjugal porque o somatrio dos rendimentos familiares no se expande com o divrcio, enquanto se expandem, por regra, as despesas. Por outro lado, importa considerar que a ruptura conjugal no deve significar uma quebra de horizontes para nenhum dos cnjuges no sentido de que, para que no baixe o nvel de vida do ex-cnjuge, o devedor de alimentos no possa realizar novos projectos de vida. Se certo que a lei confere direito a alimentos ao ex-cnjuge carente, no menos certo que tambm os confere ao cnjuge (artigos 1675. e 2015. do Cdigo Civil). Assim sendo, o candidato ao divrcio que no plano dos alimentos se coloque numa posio de credor nunca poder ser demasiado radical nas suas exigncias para acordo, designadamente se estiver em perspectiva novo casamento do seu ex-companheiro, posto que uma vez consumado tal casamento pode ter fim o xito do acordo conseguido para o divrcio. Imaginemos este quadro: Antnio empregado bancrio e ganha mensalmente 200.000$00. No tem filhos e

Manuela, sua mulher, est desempregada. Antnio quer divorciar-se para se casar com outra mulher. Abstraindo o problema do destino da casa de morada de famlia, poderamos dizer que, de acordo com os princpios enunciados, seria lcito a Manuela exigir que Antnio lhe prestasse 90.000$00 mensais, um pouco menos que metade do vencimento, porque ele, que est empregado, tem mais despesas do que ela, embora tenham sensivelmente as mesmas necessidades. Antnio pretende acordar na base dos 40.000$00, mas Manuela no aceita. Ento, porque se quer divorciar, Antnio acorda em dar a Manuela os 90.000$00 pretendidos. O certo que tal acordo efmero porque Antnio vai casar com Lusa, tambm desempregada, e vo viver os dois numa casa em que pagam trs vezes mais do que na casa actual do casal. Antnio pode colocar-se, por essa via, numa posio de no poder prestar alimentos sua ex-cnjuge, apesar de ela ser credora de 90.000$00 mensais... O exemplo tem o seu qu de simplista mas reflecte um dos aspectos que mais relevam nesta matria. Posto o princpio da possibilidade de alterao dos alimentos se as circunstncias determinantes da sua fixao se modificarem, entendemos que muito mais importante que um bom acordo no sentido econmico imediato um acordo estvel; e a estabilidade de um acordo nesta matria passa, essencialmente, pela boa-f e pela razoabilidade dos intervenientes. Constatada uma situao de rotura conjugal costumamos aconselhar as pessoas a tentarem encontrar no divrcio o entendimento que no encontraram no casamento. Julgo que isso muito importante, sobretudo quando o casal tem filhos. Nessas circunstncias, o divrcio pode trazer a estabilidade que antes no existia ou agravar a instabilidade no caso de os cnjuges celebrarem acordos com a premeditada inteno de no lhes darem cumprimento ou de criarem condies para a impossibilidade do seu cumprimento. Pensamos que nesta matria dos alimentos ao cnjuge que delas carea se deve manifestar uma certa generosidade mtua, no sentido de que o credor no deve reclamar tudo aquilo a que se acha com direito por mera lgica matemtica e de que o devedor deve fazer um esforo para que a prestao oferecida seja razovel. Vlido sobretudo para a questo dos alimentos mas tambm para as outras relativamente s quais a lei exige o entendimento dos cnjuges um outro elemento que julgo importante ponderar e anotar, at pela importncia que tem neste quadro processual: o da culpa na ruptura conjugal. J vimos atrs que no divrcio por mtuo consentimento no esto os cnjuges obrigados a revelar ao tribunal a causa do divrcio (art. 1775., 2) e que no tocante a alimentos ambos a eles tm direito, equiparados que ficam aos cnjuges igualmente culpados. Vimos, por outro lado, que este processo um processo de jurisdio voluntria e que o juiz pode indeferir o pedido se os acordos no acautelarem suficientemente os interesses de um dos cnjuges ou dos filhos (art. 1778.). A regra do art. 2016., 2 a de que o cnjuge culpado s excepcionalmente tem direito a alimentos. No tendo os cnjuges a obrigao de revelar ao tribunal a causa do divrcio no tero eles o direito de, nas conversaes que desenvolverem com vista ao divrcio por mtuo consentimento e conhecendo como conhecem os factos que no querem levar a pblico, fazerem aplicar tal principio a tais acordos? Apesar da disposio do art. 1778. e de em matria de divrcio no ser admitida a confisso (art. 299., 1 do Cdigo de Processo Civil), entendemos que, sem que isso possa significar uma renncia ao direito a alimentos, porque este irrenuncivel (art. 2008. do Cdigo Civil) lcito aos cnjuges fazerem aplicar essa regra ao acordo aqui

em causa. Poder nesse caso o juiz indeferir o pedido por o acordo no acautelar o interesse de um dos cnjuges? Entendemos que no. Como j se disse atrs, o juiz no est neste processo, sujeito a critrios de legalidade estrita. Por outro lado, no estando embora obrigados a revelar as causas do divrcio no esto os cnjuges impedidos de o fazer. E se ambos acordarem em que um dos cnjuges prescinde de alimentos por se considerar o culpado da ruptura, no pode o juiz, salvo situaes excepcionais de necessidade de sobrevivncia, deixar de tomar em considerao essa declarao de vontade e homologar o acordo. Tocamos aqui num aspecto que reputamos importantssimo para a defesa da estabilidade dos acordos a que acima aludimos. No estando os cnjuges obrigados a dar conhecimento ao tribunal das causas do divrcio, da maior importncia que, no julgamento que eles prprios faam da relao conjugal, retirem cada um as suas culpas e as faam repercutir nos acordos. Ningum cumpre com gosto aquilo que inquo pelo que forado ser dizer que o recurso a critrios de legalidade estrita nesta matria pode fazer-nos incorrer num simples adiamento do litgio.

4.2 O acordo relativo ao exerccio do poder paternal Os filhos esto sujeitos ao poder paternal at maioridade ou emancipao (art. 1877. do Cdigo Civil). Em que consiste o poder paternal? A resposta vem no art. 1878., 1 que estabelece o seguinte: "Compete aos pais, no interesse dos filhos, velar pela segurana e sade destes, prover ao seu sustento, dirigir a sua educao, represent-los ainda que nascituros, e administrar os seus bens." Os filhos devem obedincia aos pais, devendo, porm, ser tida em conta a sua opinio nos assuntos familiares importantes, de acordo com a sua maturidade, e reconhecendolhes a lei autonomia na organizao da sua prpria vida (art. 1878., 2). O poder paternal tem sido classificado pela doutrina como um poder instrumental na medida em que s se justifica e s se deve exercer na perspectiva do interesse dos filhos. Na constncia do matrimnio o poder paternal pertence a ambos os pais que o exercem de comum acordo (art. 1901.) . Em caso de divrcio, o destino do filho, os alimentos a este devidos, e a forma de os prestar sero regulados por acordo dos pais sujeito a homologao do tribunal que, porm, deve ser recusado se no corresponder aos interesses do menor (art. 1905.). Na falta de acordo (que no pode verificar-se para que seja vivel o divrcio por mtuo consentimento) o tribunal decidir "de harmonia com o interesse do menor", que pode ser confiado guarda de qualquer dos pais ou de uma terceira pessoa (art. 1905., 2). O poder paternal tem como objecto, de um lado, a prpria pessoa do filho e do outro a administrao dos seus bens (art. 1885. e 1888. e seguintes do Cdigo Civil). No tocante pessoa dos filhos incumbe aos pais, como j atrs se disse, velar pela sua segurana e sade, prover o seu sustento e dirigir a sua educao (art. 1878.) devendo, de acordo com as suas possibilidades, promover o seu desenvolvimento fsico, intelectual e moral (art. 1885.). Os pais no podem, de outro lado, privar injustificadamente os filhos do convvio com irmos ou descendentes, de acordo com o art. 1887.-A do Cdigo Civil30, que, de forma inovadora, estabelece um direito subjectivo da criana a um relacionamento com os irmos e os ascendentes, por contraposio ao anterior "direito de visita". Pretendeu

o legislador criar um vnculo mais forte dos menores sua famlia psicolgica, numa perspectiva em que eles so, por contraposio anterior verso, os sujeitos principais. Para alm desse aspecto, a Lei n. 84/95, de 31 de Agosto, introduziu profundssimas alteraes no regime da regulao e do exerccio do poder paternal, marcando uma viragem no sentido da afirmao de uma ambivalncia dos dois progenitores, que abaixo veremos com maior detalhe. A Lei n 59/99, de 30 de Junho veio alterar o art 1906 do Cdigo Civil, invertendo o quadro anterior, segundo o qual a regra era que o poder paternal fosse exercido pelo progenitor a quem o filho fosse confiado, sendo excepo o exerccio em comum por ambos os progenitores. O art 1906 passou a ter a seguinte redaco: "1 - Desde que obtido o acordo dos pais, o poder paternal exercido em comum por ambos, decidindo as questes relativas vida do filho em condies idnticas s que vigoram para tal efeito na constncia do matrimnio. 2 - Na ausncia de acordo dos pais, deve o tribunal, atravs de deciso fundamentada, determinar que o poder paternal seja exercido pelo progenitor a quem o filho for confiado. 3 - No caso previsto no nmero anterior, os pais podem acordar que determinados assuntos sejam resolvidos entre ambos ou que a administrao dos bens do filho seja assumida pelo progenitor a quem o menor tenha sido confiado. 4 - Ao progenitor que no exera o poder paternal assiste o poder de vigiar a educao e as condies de vida do filho." Sem nos distrairmos acerca do objecto deste trabalho - que o divrcio por mtuo consentimento - entremos na matria que ao acordo de regulao do exerccio do poder paternal interessa. De forma sucinta, podemos afirmar que as questes que a tal acordo importam so as seguintes: a) A quem ficam confiados os filhos; b) Quem lhes presta alimentos e como so tais alimentos prestados; c) Qual o regime de visitas dos menores ao progenitor a quem no ficarem confiados; d) Quem administra os bens dos filhos. A. Escrevemos na primeira edio que os pais podem acordar que os filhos fiquem com um deles ou com terceira pessoa, ou ainda que sejam confiados a estabelecimento de educao ou assistncia. E que no havia, por outro lado, nenhum obstculo legal a que os filhos sejam separados, indo cada um viver com diferente progenitor. No se pode hoje dizer que continue a ser, pacificamente, assim. A j citada Lei n. 84/95, de 31/8, veio vincar, de forma absolutamente marcante que os acordos relativos ao destino do filho, aos alimentos que lhe so devidos e forma dos os prestar s devero ser homologados se corresponderem em concreto, aos interesses do menor, incluindo ao interesse deste em manter com o progenitor a quem no est confiado e com os irmos uma relao de "grande proximidade" (art. 1905., 1 do CC). O n. 2 da mesma disposio estabelece que, na falta de acordo, o tribunal decidir de harmonia com o interesse do menor "incluindo o de manter uma relao de grande proximidade com o progenitor a quem no esteja confiado, podendo a sua guarda caber a qualquer dos pais ou, quando se verifique alguma das circunstncias previstas no art. 1918., a terceira pessoa ou estabelecimento de reeducao ou assistncia. Os cnjuges devem procurar as solues que melhor satisfaam os interesses dos menores, tendo em considerao as suas caractersticas. Neste mbito, devem os

menores ser ouvidos pelos pais (art. 1878., 2) e o tribunal pode ouvi-los para apreciar do seu interesse. A referida Lei n. 84/95, de 31/8, veio ainda permitir que, ao invs do regime anterior, os pais possam acordar em exercer em comum o poder paternal sobre o filho, decidindo as questes relativas vida do filho em condies idnticas s que vigoram na constncia do matrimnio . De outro lado, a referida lei passou a permitir que, sem prejuzo de o filho ser entregue guarda de um dos pais, determinados assuntos passassem a ser resolvidos por acordo de ambos os pais ou que a administrao dos bens do filho passasse a ser assumida pelo progenitor a quem o menor no tenha sido confiado . E, em todo o caso, o progenitor que no exera o poder paternal tem o direito, em todo o caso, de vigiar a educao e as condies de vida do filho. A Lei n. 84/95, veio estabelecer um autntico direito de convivncia do menor com os irmos e com os ascendentes, que anteriormente no existia e uma mais veemente afirmao do interesse do menor em conviver com o progenitor a quem no est confiado. O art. 1905. do CC afirma de forma repetida - no n. 1 e no n. 2 o "interesse do menor em manter com o progenitor a quem no esteja confiado uma relao de grande proximidade". De outro lado, o art. 1906., nessa verso, estabeleceu um direito de vigilncia, que permite ao progenitor no empossado do poder paternal, vigiar a postura de quem o tem, nomeadamente no plano da educao e das condies de vida do filho. A alterao introduzida pela Lei n 59/99, de 30 de Junho, alterou profundamente o regime da regulao do poder paternal no quadro do divrcio: a) A regra geral passou a ser a de que o poder paternal dever ser exercido em comum por ambos os cnjuges e que s na hiptese de no haver acordo o tribunal deve decidir, de forma fundamentada, que o poder paternal pertencer ao progenitor a quem o filho for confiado. b) Exigindo a lei que haja um acordo no sentido da regulao do poder paternal para que possa haver divrcio por mtuo consentimento, parecer emergir directamente da nova verso do art 1906 que no possvel o divrcio por mtuo consentimento se os pais no regularem o poder paternal no sentido do n 1 da referida disposio . c) A regra do n 3 passou a ter um outro sentido: estabelece-se a possibilidade de um acordo parcial na hiptese de no ter havido um acordo geral sobre o exerccio do poder paternal. Se o exerccio de tal poder for comum... a norma excepcional no faz sentido. B. No que respeita aos alimentos devidos aos menores valem, no essencial, as seguintes regras: a) Os menores so credores de alimentos de ambos os pais (art. 1879. e 2009. do Cdigo Civil); b) Os alimentos devem ser suficientes para prover o sustento dos filhos e cobrir as despesas relativas sua segurana, sade e educao; c) Os alimentos devem ser proporcionados aos meios daqueles que houverem de os prestar; d) Os alimentos devem ser prestados mensalmente (art. 2005.) e em dinheiro, podendo porm, acordar-se que alguns sejam prestados em espcie (v.g. vesturio e livros escolares). e) Em matria de incumprimento do acordado relativamente aos alimentos do menor pode o outro progenitor requerer ao tribunal diligncias para cumprimento coercivo e a condenao em multa do remisso at 50.000$00 . f) A obrigao de alimentos no cessa com a maioridade do filho, mantendo-se enquanto ele no houver terminado a sua formao profissional, pelo tempo

normalmente

requerido

para

que

tal

formao

se

complete

C. No tocante administrao dos bens do filho regra que ela pertence aos pais . Porm, todos os negcios que impliquem alienao ou oneraro do patrimnio dos menores carecem de autorizao judicial . No exerccio da administrao dos bens do filho devero os pais agir com o mesmo cuidado que agiriam se os bens fossem seus (art. 1897.), podendo utilizar os respectivos rendimentos com o sustento, segurana, sade e educao dos filhos e, dentro dos justos limites, com outras necessidades da vida familiar. Se o menor tiver bens prprios a administrar, a regra que, em caso de silncio, o poder paternal deferido ao progenitor a quem ele for confiado abrange tambm a administrao de tais bens. Pode, porm, acordar-se que assim no seja, ficando da administrao incumbido o progenitor a quem o menor no seja confiado (art. 1906., 2 do Cdigo Civil). Diz-nos a experincia que o divrcio extremamente traumatizante para os menores. O acordo relativo regulao do poder paternal , a nosso ver, aquele que exige maiores cautelas aos pais divorciados. Sendo teoricamente possveis todas as solues e sendo certo que, embora podendo indicar se o acordo corresponde ao interesse do menor, a regra que o tribunal o no faz, a verdade que um bom acordo aquele em que os cnjuges consigam conciliar da melhor maneira os seus interesses com os interesses dos menores atribuindo a estes uma importncia maior que aos seus prprios. No tocante ao destino dos menores, embora sejam iguais os direitos dos pais, aconselha a experincia que, pelo menos at aos dez anos fiquem guarda da me. Mas esta regra no deve tomar-se risca, forando-se a viver com a me uma criana que queira viver com o pai. Forar a vontade dos menores num determinado sentido significa, quase sempre, perdlos mais tarde. Por isso mesmo de todo aconselhvel que o destino dos menores seja acordado com a sua interveno. Uma inovao muito importante da Lei n. 84/95, foi a de que, alterando o art. 1906. do Cdigo Civil, passou a permitir que os pais acordassem no exerccio em comum do poder paternal, decidindo as questes relativas vida do filho em condies idnticas s que vigoravam na constncia do matrimnio. Havia quem entendesse que face lei antiga j era possvel o estabelecimento do exerccio em comum do poder paternal em casos de divrcio ou separao, s se justificando o exerccio unilateral de tal poder em casos de desacordo . Seja assim ou no, verdade que o art. 1906. , na verso da Lei n 84/95, o vem permitir de forma expressa. A alterao dessa disposio introduzida pela Lei n 59/99, de 30 de Junho, veio transformar a excepo em regra, instituindo o exerccio em comum do poder paternal como regra e a partilha do poder paternal como excepo. Reza assim o novo art 1906: "1 - Desde que obtido o acordo dos pais, o poder paternal exercido em comum por ambos, decidindo as questes relativas vida do filho em condies idnticas s que vigoram para tal efeito na constncia do matrimnio. 2 - Na ausncia de acordo dos pais, deve o tribunal, atravs de deciso fundamentada, determinar que o poder paternal seja exercido pelo progenitor a quem o filho for confiado. 3 - No caso previsto no nmero anterior, os pais podem acordar que determinados

assuntos sejam resolvidos entre ambos ou que a administrao dos bens do filho seja assumida pelo progenitor a quem o menor tenha sido confiado. 4 - Ao progenitor que no exera o poder paternal assiste o poder de vigiar a educao e as condies de vida do filho."" No coisa fcil dizer como regular o exerccio comum do poder paternal. Segundo a lei portuguesa, o exerccio conjunto do poder paternal a regra e vigora nos casos em que sobre tal haja acordo de ambos os pais. No pode ser imposto pelo juiz, ao contrrio do que ocorre sob outras jurisdies, devendo o juiz, na falta de acordo, adoptar a soluo do n 2 do art 1906, citado. O que parece que decorre implicitamente da nova verso, conjugada com o disposto no art 1775,2 do Cdigo Civil, que no possvel requerer divrcio por mutuo consentimento num tribunal sem que se acorde no exerccio em comum do poder paternal, uma vez que aquele disposio exige que haja acordo sobre a regulao do poder paternal e que segundo o art 1906,2 s possvel regular o poder paternal de forma diversa se no houver acordo. Continua a no ser admissvel em Portugal o exerccio forado do poder paternal conjunto. Bem pelo contrrio, entende-se que tal exerccio s vivel quando os pais chegarem a acordo, o que supe uma grande capacidade de cooperao entre si e com a criana. Verdade que, nos termos em que foi formulado o novo texto do art 1906 se cai na tentao de influenciar vigorosamente o recurso a essa via, o que pode redundar num quadro estatstico que no corresponda bem realidade. Efectivamente, na maior parte dos casos, ser mais fcil formalizar um acordo para o exerccio em comum do poder paternal do que ter de pedir uma regulao do poder paternal (sem acordo) nos termos do art 1906,2 para depois, com o poder paternal regulado, requerer o divrcio por mtuo consentimento, numa conservatria de registo civil. Na doutrina, h, no essencial, trs modelos para o exerccio conjunto do poder paternal: a) Com a criana vivendo com um dos progenitores; b) Com a criana residindo alternadamente com cada um dos progenitores; c) O "birds nest arrangement", que consiste em se manter uma casa onde vivem as crianas, indo os pais residir com elas alternadamente. Em qualquer destes figurinos o poder paternal continua a ser exercido pelo pai e pela me como se no tivesse havido divrcio no plano do relacionamento dos pais com os filhos. Em nenhum dos figurinos se pode falar de um regime de visitas, podendo os pais relacionar-se com os menores com cada um deles bem entender e presumindo-se que todas as decises importantes relativas aos menores so adoptadas por comum acordo .

4.3 - O acordo sobre o destino da casa de morada da famlia Vimos que um dos acordos obrigatrios para que seja possvel o divrcio por mtuo consentimento o que se relaciona com o destino da casa de morada da famlia. Trata-se, essencialmente, de definir a quem incumbir depois do divrcio o direito de habitao relativo a tal casa. Importa que se defina, em primeiro lugar, o que a casa de morada de famlia. Trata-se, segundo a melhor doutrina, da residncia da famlia a que se refere o art. 1673. do Cdigo Civil, do centro da vida familiar, em que a mesma se deve concentrar com vista unidade a que alude esse preceito. A famlia pode ter vrias casas de habitao e at vrios domiclios comuns a todos os

seus membros; mas s uma constitui a residncia da famlia. Por isso mesmo com alguma frequncia os juizes se tm recusado a homologar acordos visando, v.g., a atribuio de uma casa a cada cnjuge . Traando um quadro genrico, importa tomar em considerao trs situaes: a) A da casa de morada da famlia ser propriedade de um ou de ambos os cnjuges; b) A de ser uma casa arrendada por um ou por ambos os cnjuges; c) A de ser casa entregue ao casal ou a um dos cnjuges em regime de comodato. A. Se a casa de morada da famlia for propriedade de um dos cnjuges poder acordarse que se destine a residncia deste ou a residncia do parceiro. Na primeira hiptese nenhuma dificuldade se levanta, uma vez que o direito de uso um direito originrio do proprietrio e nesse caso se confundem proprietrio e usurio. Na segunda hiptese - a de a casa se destinar habitao do cnjuge no proprietrio importa definir com clareza a que ttulo se faz tal atribuio. Podem figurar-se vrias hipteses, de que ressaltamos as seguintes: doao constituio de usufruto arrendamento comodato Pode ainda destinar-se a casa aos filhos ou a um dos filhos, sob qualquer das referidas figuras contratuais. No caso de a casa de morada da famlia ser bem comum dos cnjuges importa que se defina qual o seu destino e no caso de ela se destinar a uso exclusivo de um deles a que ttulo ele a usar. B. Se a casa for arrendada podero os cnjuges acordar que se destine residncia de um deles. Na falta de acordo, cabe ao tribunal decidir, a quem ficar a pertencer a posio de arrendatrio, tomando em considerao, nomeadamente, a situao patrimonial dos cnjuges, as circunstncias de facto relativas ocupao da casa, o interesse dos filhos, a culpa imputada ao arrendatrio na separao ou divrcio, o facto de ser o arrendamento anterior ou posterior ao casamento e quaisquer outras circunstncias atendveis (art. 84. do Regime Jurdico do Arrendamento Urbano, aprovado pelo DL n. 321-B/90, de 15 de Outubro. Neste caso a transferncia do direito ao arrendamento notificada oficiosamente ao senhorio. O tribunal competente o tribunal de famlia, se ali pender processo de divrcio (art. 84., 2). Em qualquer caso, a deciso homologatria de acordo proferida por juiz ou conservador de registo civil ou a deciso judicial que confira a titularidade do arrendamento ao cnjuge do arrendatrio, oficiosamente comunicada ao senhorio. C. Mais delicadas so as situaes em que a famlia vive em casa emprestada por terceiro. Importa distinguir, essencialmente, duas situaes: - ter sido a casa emprestada a um dos cnjuges, para sua habitao; - ter sido a casa emprestada ao casal, para habitao da famlia. Entendemos que na primeira situao podero os cnjuges acordar que a casa fique destinada a habitao do comodatrio originrio, posto que um tal acordo mantm a economia do comodato. Porm julgamos que no pode acordar-se, sem autorizao do comodante, que a casa se destine a residncia do cnjuge no comodatrio, uma vez que o comodatrio no pode transmitir ao cnjuge os seus direitos. Relativamente segunda situao - a da casa ter sido emprestada a ambos os cnjuges

para residncia da famlia - entendemos ser possvel o acordo, nos termos do qual um dos intervenientes renuncia aos seus direitos. Na hiptese de se ter verificado uma situao de ruptura conjugal e de qualquer dos cnjuges ter recorrido ao processo especial para atribuio da casa de morada de famlia previsto no art. 1413. do CPC, no h necessidade de estabelecer acordo sobre a destinao da mesma, excepto se se pretender ver revogada a deciso judicial. 5. A preparao do processo Traado em linhas gerais o quadro de condicionantes substantivas do divrcio por mtuo consentimento, altura de passar aos aspecto processuais. Escusado ser dizer que s valer a pena entrar nesse domnio se os cnjuges estiverem seguros de que a crise que afecta o seu matrimnio irreversvel e irreparvel. Se assim for, a metodologia a seguir para boa utilizao deste guia a seguinte: A. Ler atentamente a seco 4; B. Procurar no formulrio que adiante se contm as solues mais adequadas ao caso; C. Adaptar as frmulas ao caso concreto. A primeira observao que importa fazer respeita competncia para a aco de divrcio por mtuo consentimento, que se resume desta forma muito simples: a) No havendo filhos menores ou havendo-os e estando o poder paternal j regulado, pode peticionar-se o divrcio numa conservatria do registo civil, nos termos do processo especial regulado no art. 271. do Cdigo do Registo Civil; b) Havendo filhos menores e no estando o poder paternal ainda regulado, a competncia dos tribunais judiciais. Anota-se que os cnjuges podem, na sequncia do DL n. 36/97, de 31 de Janeiro, escolher livremente a conservatria do registo civil em que pretendam fazer correr o seu divrcio. Porm, se a competncia for do tribunal, competente o tribunal de famlia ou, no existindo este, o tribunal comum, da residncia de ambos. No tocante aos acordos para divrcio, saliente-se, para alm do que atrs ficou dito, que eles no devem ser tomados isoladamente mas considerados como um conjunto que efectivamente constituem. Escolhidas as frmulas dos acordos, adapte-as e dactilografe-as ou reproduza-as em papel de formato legal (A4 de cor clara). Os acordos esto sujeitos a liquidao do imposto de selo que vigorar para os contratos, imposto esse que, com a abolio das estampilhas fiscais, dever ser pago nas reparties de finanas. O reconhecimento notarial das assinaturas deixou de ser obrigatrio, devendo, porm, os cnjuges exibir na secretaria os respectivos bilhetes de identidade . e as assinaturas devero ser reconhecidas por notrio. Depois de concludos os acordos elabore o requerimento inicial, segundo uma das minutas adiante reproduzidos ou por adaptao delas. O requerimento (tambm em papel de formato legal) assinado por ambos os cnjuges e dever ser acompanhado por uma cpia destinada reconstituio do processo. O apresentante exibir no tribunal os bilhetes de identidade dos requerentes, devendo exibir-se tambm no acto da entrega os cartes de contribuinte dos requerentes. De acordo com o disposto no art. 1419., 1 do Cdigo de Processo Civil o requerimento inicial a entregar no Tribunal deve ser instrudo com os seguintes documentos: a) Certido narrativa completa do registo de casamento; b) Relao especificada dos bens comuns, com indicao dos respectivos valores; c) Acordo que hajam celebrado sobre o exerccio do poder paternal relativamente aos filhos menores, se os houver; d) Acordo sobre a prestao de alimentos ao cnjuge que carea deles;

e) Certido da conveno antenupcial e o seu registo, se os houver; f) Acordo sobre o destino da casa de morada da famlia. Se o processo dever ser entregue na conservatria do registo civil o acordo de regulao do poder paternal ser substitudo por certido da sentena judicial que houver regulado o exerccio do poder paternal. Junte todos os documentos acima referidos ao requerimento inicial, que dever ser oferecido com uma cpia para reconstituio do processo.

5.1 Tribunal competente O tribunal competente para conhecer do pedido de divrcio o do domiclio ou residncia do autor (art. 75. do Cdigo de Processo Civil). Dever entender-se que para conhecer do divrcio por mtuo consentimento competente o tribunal da residncia do casal ou de qualquer dos requerentes. Nas comarcas em que haja tribunais de famlia a competncia para conhecer do divrcio do tribunal de famlia; nas demais comarcas a competncia do tribunal comum. Se o processo puder ser introduzido numa conservatria de registo civil, poder s-lo em qualquer uma. 5.2 Tramitao processual 5.2.1 No tribunal Entregues o requerimento e os documentos referidos em 5, na seco central do tribunal competente, so esses papis levados distribuio na segunda ou quinta-feira seguintes data da entrega . O resultado da distribuio - ou seja o destino que teve o processo - publicado em pauta afixada porta do tribunal. Vista esta pauta - em que se indica o juzo e seco a que foi distribudo o processo tm os requerentes dez dias para preparar o processo, ou seja, pagar o preparo inicial indispensvel para a sua marcha. No pagando o preparo inicial no prazo acima referido sero os requerentes notificados para o fazer no prazo de cinco dias mas em dobro. Logo que seja pago o preparo inicial e que chegue seco a guia comprovativa do pagamento o processo concluso ao juiz que, se no houver motivo para indeferimento liminar, fixar o dia para a primeira conferncia (art. 1420. do Cdigo de Processo Civil). No caso de o requerimento inicial no se encontrar instrudo com os documentos acima referidos (art. 1419. do C.P.C.) dever o juiz convidar os requerentes a entregarem os documentos em falta, marcando a conferncia apenas depois do cumprimento de tal despacho. 5.2.2 A primeira conferncia Na primeira conferncia, a que se referem os art.os 1776. do Cdigo Civil e 1420. do Cdigo de Processo Civil, o juiz tentar conciliar os cnjuges e dissuadi-los do divrcio. No caso de a conciliao no ser possvel, mantendo os requerentes na conferncia, o pedido de divrcio formulado no requerimento, o juiz adverti-los- de que devero renovar o pedido de divrcio aps o perodo de reflexo de trs meses a contar da data da conferncia e dentro de um ano subsequente mesma data. Nesse caso, fica suspenso o dever de coabitao e qualquer dos cnjuges pode requerer o arrolamento dos seus bens prprios e dos bens comuns, a partir da data da primeira conferncia (art. 1776. do Cdigo Civil). Pode, porm, acontecer que no sendo possvel a conciliao, um dos cnjuges declare

que no se quer divorciar. Neste caso (como na hiptese de haver conciliao) o juiz far consignar na acta a desistncia, que homologar, pondo fim ao processo (art. 1423. do Cdigo de Processo Civil). Na primeira conferncia dever ainda o juiz apreciar os acordos de regulao do poder paternal, de alimentos ao cnjuge que deles carea e de destinao da casa de morada da famlia. No caso de o magistrado entender que tais acordos no acautelem suficientemente os interesses de algum dos cnjuges ou dos filhos, convidar os requerentes a alter-los. Os acordos referidos destinam-se a regular uma situao posterior dissoluo do casamento. Estabelece, porm, o art. 1775. do Cdigo Civil, que "os cnjuges devem acordar ainda sobre o regime que vigorar, no perodo da pendncia do processo, quanto prestao de alimentos, ao exerccio do poder paternal e utilizao da casa de morada da famlia". Ora, se no forem estipulados acordos autnomos para o perodo de pendncia do processo aplicar-se-o a este os acordos apresentados para regular a situao posterior ao divrcio, como decorre do disposto no art. 1419., 2 do Cdigo de Processo Civil. O cnjuge que se encontrar ausente do continente ou da ilha em que tiver lugar a conferncia ou que por outro motivo, se encontre impossibilitado de comparecer poder fazer-se representar por procurador com poderes especiais. Porm, o juiz poder adiar a conferncia, por perodo no superior a trinta dias, para obter, a presena pessoal do cnjuge representado por procurador quando haja fundado motivo para presumir que a impossibilidade de comparncia cessar dentro desse prazo (art. 1420. do Cdigo de Processo Civil). Por outro lado, a conferncia j iniciada poder ser suspensa por perodo no superior a trinta dias, se houver razes para crer que a suspenso facilitar a desistncia do pedido. Se os cnjuges mantiverem na primeira conferncia o propsito de se divorciarem o juiz consignar isso mesmo na acta. Nesta conferncia tem ainda o juiz que decidir sobre o regime que vai regular a matria dos acordos no perodo da pendncia do processo. H que encarar nesse plano vrias hipteses: a) Se os cnjuges apresentaram um conjunto de acordos para vigorar no perodo da pendncia da aco e outro conjunto para vigorar depois de decretado o divrcio o juiz aprecia uns e outros, convidando os cnjuges a alterar os pontos que possam ser lesivos dos interesses de algum deles ou dos filhos. Ter porm de se chegar a uma posio definitiva sobre o regime que vigorar no perodo da pendncia do processo; b) Se os cnjuges apresentaram s um conjunto de acordos para vigorar logo no perodo de transio, o juiz adoptar o mesmo comportamento, sendo, porm foroso encontrar uma soluo que, na base de tais acordos, regule o perodo transitrio. Em qualquer dos casos o juiz poder, depois de ouvidos os requerentes, alterar os acordos propostos para regular o perodo de transio "quando o interesse dos filhos o exigir" (art. 1776., 2 do Cdigo Civil). 5.2.3 A segunda conferncia Com a primeira conferncia abre-se um perodo de reflexo, que ter no mnimo trs meses e no mximo um ano. Fica suspenso o dever de coabitao mas mantm-se todos os outros deveres conjugais, embora os deveres de assistncia e de cooperao fiquem nesse perodo banidos pelos acordos relativos regulao do poder paternal e prestao de alimentos. Se passados trs meses os cnjuges mantiverem a inteno de se divorciar, devero reafirmar esse propsito ao tribunal e pedir que se convoque a segunda conferncia. Este pedido s poder ser deduzido depois de passados trs meses sobre a primeira

conferncia e no prazo de um ano sobre a data da mesma . Ou seja: se no for renovado o pedido de divrcio no prazo de um ano a contar da data da primeira conferncia, extingue-se a instncia, caducam os acordos estabelecidos para o perodo transitrio, volta a vigorar o dever de coabitao, restabelece-se em toda a plenitude a relao matrimonial. Apresentada a renovao do pedido de divrcio o juiz marca a segunda conferncia. Presentes os cnjuges, voltar a tentar concili-los. Se o conseguir far constar da acta a desistncia do pedido, o mesmo ocorrendo quando apenas um dos cnjuges manifestar o desejo de se no divorciar. Se ambos os cnjuges reafirmarem o propsito de se divorciarem o juiz passar a analisar em definitivo os acordos, adoptando duas atitudes possveis: a) Se considerar que eles acautelam suficientemente todos os interesses envolvidos, homolog-los-; b) Se considerar que eles no acautelam os interesses de um dos cnjuges ou dos filhos convidar os cnjuges a alter-los imediatamente ou marcar-lhes- um prazo para procederem a tal alterao em determinado sentido, sob pena de o pedido ficar sem efeito (art. 1777. do Cdigo Civil). Na hiptese de os acordos no merecerem reparo ou de se conseguir na conferncia a sua correco o juiz homolog-los- e decretar o divrcio. Na hiptese de marcao de um prazo para a apresentao de novos acordos dever a conferncia ser suspensa, voltando os cnjuges presena do juiz para tal apresentao e confirmao do contedo acordado. Tambm na segunda conferncia admissvel a representao com poderes especiais dos cnjuges ausentes ou impossibilitados de comparncia (Cf. art.os 1423. e 1420. do Cdigo de Processo Civil). No tocante a faltas dos cnjuges requerentes, relevam essencialmente, duas situaes: a) Se a falta for justificada no prazo de dez dias, o tribunal proceder ao adiamento da conferncia, marcando para ela nova data; b) Se no houver justificao e nada requererem os cnjuges no prazo de trinta dias, fica o pedido sem efeito extinguindo-se a instncia. 5.2.4. Tramitao na Conservatria A tramitao do processo de divrcio por mtuo consentimento nas conservatrias de registo civil idntica que atrs referimos para os tribunais, com algumas pequenas nuances. Nos termos do disposto no art. 272., 3 do Cdigo do Registo Civil, aplicam-se ao divrcio processado nas conservatrias as regras dos art.os 1420. a 1423. e 1424. do Cdigo de Processo Civil. Releva destas disposies, nomeadamente, a obrigatoriedade de respeito pelo conservador no tocante aos art.os 1776. e 1777. do Cdigo Civil, exvi art. 1778.-A, em que expressamente se consigna que as decises do conservador produzem os mesmos efeitos que as decises judiciais. Parece que o legislador quis furtar capacidade de deciso do conservador do registo civil apenas a regulao do poder paternal, conferindo-lhe em tudo o mais os poderes que o juiz tem no quadro do processo de divrcio por mutuo consentimento. No que se refere tramitao processual avultam duas pequenas diferenas: que no h lugar a distribuio nem a preparo, sendo este substitudo por um emolumento, nos termos da tabela anexa ao Cdigo do Registo Civil . 6. O problema dos bens Um dos problemas que o divrcio coloca o da situao dos bens comuns depois da dissoluo do casamento.

 sabido que so trs os regimes de bens no casamento: o regime supletivo, que o da comunho de adquiridos o regime da separao de bens o regime da comunho de bens Se o casamento tiver sido celebrado sob o regime de separao de bens no se levantam problemas. A partilha est feita, por natureza. Se o regime de bens for o da comunho ou o da comunho de adquiridos os cnjuges tero de optar entre a situao de comproprietrios dos bens comuns e a partilha. Tanto a relao de compropriedade como a partilha (que dela consequncia) supem uma referncia que o esplio pertencente a ambos os cnjuges. Por isso mesmo se nos afigura do maior interesse o rigor da relao de bens a apresentar com o requerimento inicial de divrcio por mtuo consentimento. em funo desta relao que se h-de fazer a partilha futura e, por isso mesmo, ela deve ser to detalhada e rigorosa quanto possvel48. Muito importante , de outro lado, definir com o rigor possvel as responsabilidades e os crditos pessoais de cada um dos cnjuges para com a sociedade conjugal, atentas as normas dos art.os 1688. e 1689. do Cdigo Civil. A regra que as relaes patrimoniais entre os cnjuges cessam pela dissoluo, declarao de nulidade ou anulao do casamento (art. 1688.). Cessando as relaes patrimoniais entre os cnjuges, cada um recebe os seus bens prprios e a meao no patrimnio comum, conferindo, porm, cada um deles o que dever a esse patrimnio (art. 1689.). As dvidas comunicveis so as primeiras a ser pagas, custa do patrimnio comum (art. 1689., 2), s depois se pagando as restantes; e os crditos de cada um dos cnjuges sobre o outro so pagos pela meao do devedor no patrimnio comum, respondendo, porm, os bens prprios se o montante dessa meao for insuficiente (art. 1689., 3). Problema doutrinrio duradouro foi o de saber se, atento o princpio da inalterabilidade do regime de bens na pendncia do matrimnio seria vlido o contrato-promessa de partilha que se fizesse na antecmara do divrcio (Cf. art. 1714. do CC). hoje pacfico que a vinculao dos cnjuges a um projecto de partilha vlida desde que no constitua um expediente simulatrio para enganar terceiros. 48 Vd. formulrio.

7. O divrcio processado no estrangeiro Nos termos do disposto no art. 1. do Cdigo do Registo Civil, obrigatrio o registo do casamento e do divrcio, sem o que tais actos no tero eficcia na ordem jurdica interna. O casamento de portugueses realizado no estrangeiro s eficaz em Portugal se for registado junto da competente repartio de registo civil portuguesa. O divrcio celebrado no estrangeiro s eficaz, outrossim, se for registado no registo civil portugus. Nos termos do art. 7. do Cdigo do Registo Civil, as decises dos tribunais estrangeiros relativas ao estado civil ou capacidade civil dos portugueses so directamente registadas por meio de averbamento aos assentos a que respeitam, mas apenas depois de revistas e confirmadas. Nos termos do disposto no art. 1094., 1 do Cdigo de Processo Civil, "sem prejuzo do que se ache estabelecido em tratados e leis especiais, nenhuma deciso sobre direitos

privados, proferida por tribunal estrangeiro ou por rbitros no estrangeiro, tem eficcia em Portugal, seja qual for a nacionalidade das partes, sem estar revista e confirmada." A reviso apenas dispensada quando a deciso seja invocada em processo pendente nos tribunais portugueses, como simples meio de prova sujeito apreciao de quem haja de julgar a causa. O tribunal competente para a reviso o da relao do distrito judicial em que esteja domiciliada a pessoa contra quem se pretenda fazer valer a sentena estrangeira (art. 1095.). Para que uma deciso possa ser revista importa que se encontrem preenchidos os seguintes requisitos, previstos no art. 1096. do CPC: "a) Que no haja dvidas sobre a autenticidade do documento de que conste a sentena nem sobre a inteligncia da deciso; b) Que tenha transitado em julgado segundo a lei do pas em que foi proferida; c) Que provenha de tribunal estrangeiro cuja competncia no tenha sido provocada em fraude lei e no verse sobre matria da exclusiva competncia dos tribunais portugueses; d) Que no possa invocar-se a excepo de litispendncia ou de caso julgado com fundamento em causa afecta a tribunal portugus, excepto se foi o tribunal estrangeiro que preveniu a jurisdio; e) Que o ru tenha sido regularmente citado para a aco, nos termos da lei do pas do tribunal de origem, e que no processo hajam sido observados os princpios do contraditrio e da igualdade das partes; f) Que no contenha deciso cujo reconhecimento conduza a um resultado manifestamente incompatvel com os princpios da ordem pblica internacional do Estado portugus." O pedido de reviso de sentena estrangeira tem de ser formulado por advogado constitudo e carece de alegao e prova dos requisitos atrs enunciados, desde logo: a) De certido da sentena autenticada por notrio e confirmada pela Apostilha de Haia ou por repartio consular portuguesa; b) Traduo da sentena, devidamente notarizada; c) Certido em original e traduo confirmando que a deciso transitou em julgado no tribunal da origem; d) Certido de que o ru foi regularmente citado para a aco, nos termos da lei do pas do tribunal de origem, e de que no processo foram observados os princpios do contraditrio e da igualdade das partes; e) Certido de repartio consular portuguesa, confirmando que a deciso no ofende os princpios da ordem pblica internacional do Estado portugus.