2.1.- FUSION DE SOCIEDADES 2.1.1.

- DEFINICIONES DOCTRINARIAS En vista de que nuestro ordenamiento legal vigente define brevemente a la fusin de sociedades en el Artculo 344 de la Nueva Ley General de Sociedades, veremos algunas definiciones que nos brinda la doctrina, con el fin de apreciar, desde otras perspectivas, los diversos matices con que se define la fusin: Mediante la fusin, los patrimonios de dos o ms sociedades que denominaremos sociedades fusionantes se unifican en un slo patrimonio y, consecuentemente, en vez de coexistir varias personas jurdicas o sujetos de derecho, existir en lo sucesivo, una sola persona jurdica o sujeto de derecho que llamaremos sociedad fusionaria. Cuando las sociedades fusionantes se unifican en una nueva sociedad creada a raz de la fusin, el proceso se denomina fusin propia, o por creacin, o por constitucin, o por consoli-dacin o por amalgama y exige la constitucin de la sociedad fusionaria. Cuando las sociedades fusionantes se unifican en una de ellas, el proceso se denomina fusin impropia, o por incorporacin o por absorcin. En ese caso la sociedad fusionaria es a la vez fusionante y se llama sociedad incorporante, y las restantes sociedades fusionantes se llaman sociedades incorporadas. De igual manera, el Diccionario de Derecho Comercial y de la Empresa de Sal Argeri define a la fusin de la siguiente manera: Operacin comercial que tiene por objeto disolver dos o ms empresas societarias sin llevarlas a su liquidacin con el fin de formar una nueva sociedad, lo cual tcnicamente importa fusin por creacin de una tercera; o la disolucin de aquella o aquellas; siendo absorbidas por otra sociedad ya constituida, cuyo mecanismo, en este ltimo supuesto, se denomina fusin por absorcin o incorporacin. Asimismo, en su obra La Transmisin de Empresas en Espaa, J.M. Viedma y Jorge Amado consideran: El efecto principal de toda fusin es la transmisin en bloque de los patrimonios de las sociedades que pretenden fusionarse, y la consiguiente disolucin, pero no liquidacin, de todas ellas o de todas menos una (sociedad absorbente). Esta transmisin en bloque significa la adquisicin a ttulo universal del activo y pasivo de todas las sociedades fusionadas o absorbidas, lo que crea una confusin de patrimonios. Como podr apreciarse, hablaremos de fusin de sociedades cuando en virtud de un contrato, dos o ms sociedades transmiten en un solo acto y a ttulo universal un bloque patrimonial a una nueva sociedad (fusin por creacin) o a una preexistente (fusin por absorcin); generando con ello la extincin de las transferentes y, la entrega en contraprestacin de partes sociales de la sociedad adquirente a los socios de las que se extinguen. 2.1.2.- MODALIDADES DE FUSIN DE SOCIEDADES De conformidad al Artculo 344 de la Nueva Ley General de Sociedades: Por la fusin dos o ms sociedades se renen para formar una sola cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de las siguientes formas: 1. La fusin de dos o ms sociedades para constituir una nueva sociedad incorporante origina la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque y a ttulo universal de sus patrimonios a la nueva sociedad; o,

2. La absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad existente origina la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume a ttulo universal y en bloque, los patrimonios de las absorbidas. De lo expuesto se infiere que el acto de fusin se puede realizar de cualquiera de estas dos formas: a) Mediante la constitucin de una nueva sociedad (Fusin por creacin); b) Mediante la incorporacin de una o ms sociedades a otra existente (Fusin por absorcin) En cualquiera de esas dos formas, las sociedades que se pretenden fusionar se extinguen; y, la nueva sociedad o la incorporante en su caso, asume el patrimonio de stas. Es menester, resaltar que la Nueva Ley General de Sociedades ha optado con buen criterio, por calificar de extincin y no de disolucin, lo que acontece con las sociedades incorporadas o absorbidas (Incisos 1 y 2 del Artculo 344). Asimismo, ha elegido acertadamente utilizar los trminos de Sociedad Incorporante y Sociedades Incorporadas para el supuesto de Fusin por Creacin (o Fusin por Constitucin) y el de Sociedad Absorbente y Sociedades Absorbidas; para el supuesto de Fusin por Absorcin; a diferencia del tratamiento dado en el Artculo 354 de la Ley General de Sociedades derogada (Decreto Legislativo N 311). 2.1.3.- SOCIEDADES QUE PUEDEN FUSIONARSE No existen restricciones legales en cuanto a las sociedades que pueden fusionarse. En ese sentido, pueden fusionarse sociedades civiles y mercantiles del mismo o distinto tipo (como por ejemplo una sociedad annima con otra sociedad annima, o una sociedad comercial de responsabilidad limitada con una sociedad colectiva, etc.), y tambin sociedades mercantiles y civiles entre s (como por ejemplo, una sociedad en comandita por acciones con una sociedad civil ordinaria). Adicionalmente, debemos sealar que tampoco existe obstculo para que la fusin pueda evolucionar a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L) en cualquier tipo de sociedad. 2.1.4.- ELEMENTOS CARACTERISTICOS DE LA FUSION 2.1.4.1.- Extincin de las sociedades fusionadas: En general, la derogada Ley General de Sociedades estableca que por la fusin, sea por creacin de una nueva sociedad o por incorporacin de una sociedad a otra, la sociedad fusionante se disolva sin liquidarse. La fusin por creacin importaba la disolucin de todas las sociedades fusionadas, y la fusin por absorcin la disolucin de las sociedades absorbidas, aunque estas disoluciones no conducan por imperio legal a la liquidacin. Ello debido a que el patrimonio de las sociedades disueltas se transmitan a la fusionaria sin que se realice el activo, ni solventar el pasivo y sin repartir el remanente entre los socios; como naturalmente debe acontecer en una liquidacin. En efecto, se pretenda concluir con la existencia de una persona jurdica recurriendo a una figura que no era adecuada, forzndola hasta pretender disolver una sociedad sin que se derive la consecuencia lgica de la misma: la liquidacin; lo que en buena cuenta significaba, distorsionar una categora jurdica. La Ley General de Sociedades vigente establece claramente que por la fusin se extingue la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas o se extingue la personalidad jurdica de la sociedad o las sociedades absorbidas. Se destierra el concepto disolucin sin liquidacin. 2.1.4.2.- Transmisin de patrimonio en bloque: De acuerdo al Artculo 344 de la Nueva Ley General de Sociedades, por la fusin, la nueva sociedad o la absorbente, segn el caso, asume la transmisin en bloque, y a ttulo universal de los patrimonios de otras sociedades.

Consiguientemente, el bloque patrimonial de la sociedad fusionada se transmite a la sociedad fusionante como un todo y en un solo acto. Se trata de una sucesin intervino a ttulo universal. Ello significa que la transferencia de derechos y obligaciones se produce sin necesidad que, para su validez y eficacia, deba atenderse a las formas y requisitos exigibles para una transmisin a ttulo singular (considerando los requisitos legales previstos para los diversos derechos y obligaciones). La fusionante (incorporante o absorbente) asume el conjunto de derechos y deberes transmisibles de que era titular la fusionada (incorporada o absorbida) al momento de la fusin. En ese sentido, la transmisin del bloque patrimonial a ttulo universal significa la transmisin del activo y pasivo de todas las sociedades incorporadas o absorbidas: crendose una confusin de patrimonios que pudiendo tener expresin en el inventario contable de la fusionada, figuran o son susceptibles de figurar en el balance de fusin de la misma como activos o pasivos; as como otros derechos y deberes incapaces de reflejo contable, como la fuerza vinculante de ofertas formuladas, los derechos de posesin, la prescripcin en curso, la carga relativa a la ejecucin de programas de reinversin, las garantas reales, etc. En conclusin, lo que ocurre por la fusin es que la fusionante (incorporante o absorbente) hace suya la situacin jurdica de la fusionada. 2.1.4.3.- Excepciones al bloque patrimonial transmisible: En los casos de fusin de una empresa con una sociedad, la empresa se incorpora en la sociedad, asumiendo sta la totalidad del patrimonio de la empresa, la cual se disuelve sin liquidarse. Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente prrafo, sern de aplicacin supletoria las normas pertinentes de la Ley General de Sociedades. Sin embargo existen ciertos bienes que, por aplicacin de los artculos 1218 y 163 del Cdigo Civil (referidos a los herederos) escapan a la sucesin universal. Entre estos tenemos: a) Los derechos personalsimos. b) Las obligaciones que la sociedad disuelta deba cumplir personalmente segn pacto o por la ndole de la prestacin (Artculo 1766 Cdigo Civil). c) Los derechos y obligaciones cuya transmisin prohbe la Ley 9; por ejemplo, si la sociedad disuelta fuera arrendataria, la nueva sociedad o la incorporante no podra pretender continuar en el uso del bien al amparo del mismo contrato. d) Los derechos y obligaciones cuya transmisin prohbe el mismo contrato. 2.1.4.4.- Reagrupacin de los socios: Normalmente por la fusin los socios de la sociedad que se extingue se convierten en socios de la nueva sociedad o de la absorbente. Ello tiene lugar mediante la entrega de acciones o participaciones por la incorporante (nueva sociedad) o por la absorbente en favor de los ex-socios de las fusionadas (absorbidas). En ese sentido, cabe sealar que la reagrupacin de los socios es efecto de tres causas: a) La participacin de cada sociedad interviniente en el patrimonio resultante de la fusin. b) El monto del capital de la nueva sociedad (incorporante) o de la absorbente una vez producida la fusin. c) La participacin de los socios de cada sociedad extinguida en el total de las acciones de la fusionante en funcin a las equivalencias previstas para el canje. Todos estos efectos son previstos en el Proyecto o Convenio de Fusin 2.1.5.- LA ETAPA DE NEGOCIACION O ETAPA CONTRACTUAL La etapa de negociacin -tratativas- que se realiza antes de los acuerdos de la Junta General, es quizs el tramo ms importante del proceso. Ello debido a que, el proceso de fusin no comienza obviamente con los acuerdos de las juntas generales, sino con anterioridad a estos actos corporativos. Existe

toda una etapa previa negociar que celebramos que la Ley General de Sociedades reconozca y regule. En efecto, la derogada Ley General de Sociedades adoptaba la Teora corporativista de la fusin, misma que consideraba el acto de fusin como uno de naturaleza social o corporativista, que mereca nicamente ser analizado desde el punto de vista interno de la sociedad y enfatizaba que los actos previos a la fusin no podan confundirse con la fusin en si misma. En ese sentido, la Doctrina concibe otra teora que se enfrenta a la anterior, denominada Teora Contractualista, que considera a la fusin como un negocio o contrato celebrado entre sociedades que se fusionan, as los actos previos como las tratativas y el proyecto de fusin se integran como parte sustancial del proceso. Como puede apreciarse, las teoras citadas destacan una visin parcial de la fusin, en vez de comprenderla como una operacin compleja en la que participan tanto actos de naturaleza corporativa como actos de naturaleza contractual, siendo necesario encontrar un punto medio entre las dos teoras para no distorsionar la figura de la fusin. En ese orden de ideas, es que se ha incorporado a la Legislacin vigente la Etapa Contractualista, que se inicia con las negociaciones, facilitando los acuerdos internos (etapa corporativista) y encaminando el proceso. Es decir, se completa la regulacin del proceso, no empieza ya por generacin espontnea en la etapa corporativista, sino que encuentra su partida con anterioridad, y el Legislador reconociendo esta realidad se vale de una tcnica legislativa distinta a la aprobada por el Legislador societario de la Antigua Ley General de Sociedades. 2.1.5.1.- El proyecto de fusin: Ahora bien, la Doctrina se cuestiona, si el proyecto de fusin es un mero proyecto carente de fuerza vinculante, si se trata de un precontrato o si es un contrato sujeto a la condicin de su aprobacin o ratificacin por la Junta de Accionistas de cada una de las sociedades que intervienen en la fusin. Si bien no es la oportunidad para desarrollar este punto, no quisiramos dejar de adelantar que nos inclinamos a pensar que se trata de un proyecto sin efecto vinculante para la sociedad, hasta su aprobacin por cada una de las Juntas de las sociedades participantes; momento en el cual recin adquiere naturaleza contractual. Obviamente ello no descarta que la etapa negociar deba desarrollarse bajo el marco de la buena fe (Artculo 1362 del Cdigo Civil); pues de lo contrario se incurrira en Responsabilidad Civil. Lo indiscutible es que el proyecto de fusin es fundamental como factor iniciador del proceso de fusin, y se constituye como el resultado de mltiples negociaciones llevadas adelante por los administradores de las sociedades. Es decir, en el proyecto de fusin se plasman los resultados de las tratativas, que se traducen en la explicacin del proyecto de fusin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos; as como dems aspectos que prev la Ley (Artculo 347). De conformidad con la Ley son los directores (administradores) los encargados de la preparacin de la fusin, mediante la negociacin con los directores (o administradores) de las otras empresas intervinientes. Es decir, los directores o administradores son los responsables de elaborar el Proyecto de Fusin y de aprobarlo preliminarmente por lo menos por mayora absoluta, hasta que sea sometido a la aprobacin final por la Junta General. Es menester precisar que, en el caso de sociedades que carecen de directorio, el proyecto de fusin se aprueba por mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad. 2.1.5.2.- Contenido del proyecto de fusin: Bsicamente, el proyecto de fusin debe contener: 1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las sociedades participantes;

2. La forma de fusin; 3. La explicacin del proyecto de fusin, aspectos jurdicos, econmicos, criterios de valorizacin empleados para la determinacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades sujetas a la fusin; 4. El nmero y clase de acciones o participaciones que la sociedad incorporante o absorbente debe emitir o entregar; 5. Las compensaciones complementarias, si fuera necesario; 6. El procedimiento de canje de ttulos si fuera necesario; 7. La fecha prevista para su entrada en vigencia; 8. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o participaciones; 9. Los informes legales, econmicos o contables contratados por las sociedades participantes si los hubiere; 10. Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, y si fuera el caso; 11. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar. 2.1.5.3.- Abstencin de la realizacin de actos significativos: Aprobado el proyecto de fusin por el rgano administrativo, los directores o administradores de las sociedades quedan obligados a abstenerse de realizar o ejecutar actos o contratos que puedan comprometer la aprobacin del proyecto o alterar la relacin de canje de las acciones o participaciones, hasta el pronunciamiento sobre la fusin que deben efectuar las respectivas juntas o asambleas generales. Es decir, la administracin slo puede realizar los actos administrativos ordinarios propios del objeto social, abstenindose de realizar actos significativos, como por ejemplo: enajenaciones o gravmenes de inmuebles, transferencias o licencias de marcas, obtencin de crditos extraordinarios, condonaciones de deudas, y en general todo aquello que pueda afectar la relacin de canje entre las sociedades participantes prevista en el proyecto de fusin. No obstante, este impedimento es solo temporal, pues dura hasta que se verifica el pronunciamiento de las respectivas juntas generales. En ellas los directores o administradores debern informar sobre cualquier variacin significativa en el patrimonio (que obviamente no pudieran evitar) y que puede haber afectado la relacin de canje. En todo caso, el pronunciamiento de las juntas o asamblea sobre el proyecto de fusin, no debe exceder del plazo de tres meses contados Desde la aprobacin del proyecto por el Directorio o la Administracin. 2.1.6.- ETAPA CORPORATIVISTA 2.1.6.1.- Convocatoria a junta general para la aprobacin del proyecto de fusin: La validez del acuerdo de fusin supone adems que los socios hayan sido plenamente informados sobre los alcances del proyecto de fusin. Para el efecto, se realiza convocatorias a juntas o asambleas generales, de las sociedades a cuya consideracin ha de someterse el acuerdo de fusin. La convocatoria se efecta mediante aviso publicado por cada sociedad participante con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de celebracin de aquella. En este contexto y desde la publicacin del aviso de la convocatoria, cada una de las sociedades participantes debe poner en su domicilio social a disposicin de sus socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales, los siguientes documentos: - El proyecto de fusin. - Los estados financieros auditados del ltimo ejercicio econmico de las sociedades participantes, en el caso de alguna o algunas sociedades constituidas en el mismo ejercicio en que se acuerda la fusin, el balance debe ser cerrado el ltimo da del mes previo al de la aprobacin del proyecto de fusin. - El proyecto de pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o de las modificaciones pertinentes al pacto social y estatuto de la sociedad absorbente.

- La relacin de los principales accionistas, directores y administradores de las sociedades participantes. 2.1.6.2.- Requisitos de la fusin: De conformidad con el Artculo 345 de la Nueva Ley General de Sociedades, la fusin debe acordarse con los requisitos y formalidades establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin del pacto social y de su estatuto. En ese sentido, la convocatoria deber efectuarse con no menos de diez da de anticipacin a la fecha de celebracin de la junta, requiriendo para su instalacin un qurum calificado (concurrencia) de por lo menos dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto en la primera convocatoria y en segunda convocatoria, de por lo menos tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto. De otro lado, es menester resaltar que la Ley General de Sociedades al referirse a los requisitos y formalidades del proceso de fusin centra su visin fundamentalmente en tres grupos de inters: a) Los socios; b) Los acreedores; y c) Los titulares de derechos especiales (certificados de suscripcin preferente, ttulos de participacin y obligaciones representadas en ttulos). En ese sentido, los requisitos que deben cumplirse, no solo tienen por objeto una adecuada reorganizacin, sino tambin salvaguardar los derechos de los socios, en particular de los minoritarios y de terceros como los acreedores, para lo cual cada una de las sociedades participantes debe cumplir con lo siguiente: 1.- Formulacin de un balance general cerrado al da anterior a la fecha de entrada en vigencia de la fusin. 2.- La sociedad absorbente o incorporante debe formular un balance de apertura el da de entrada en vigencia de la fusin. Los balances deben quedar formulados dentro de un plazo mximo de treinta das, contado a partir de la entrada en vigencia de la fusin, stos deben ser aprobados por el respectivo directorio o en caso de no existir, por el gerente. Cabe precisar, que no se requiere la insercin de los balances en la Escritura Pblica de fusin. 3.- Publicidad del acuerdo (debe publicarse tres veces con intervalo de cinco das de acuerdo al Artculo 354 de la Ley General de Sociedades) Sobre el particular, debe informarse previamente a SUNAT la aprobacin del acuerdo de fusin.13 En el caso de sociedades inscritas en el Registro de Personas Jurdicas inscritas en CONASEV, el acuerdo de fusin debe ser comunicado a dicho organismo dentro de los 15 o 30 das calendario, segn se trate de sociedades domiciliadas en Lima y Callao o fuera de ellas. 4.- Reembolso de participaciones a los socios disidentes y no asistentes inconformes. Esto responde al inters individual de los accionistas. 5.- Afrontar o resolver la problemtica del derecho de oposicin que puedan ejercer algunos acreedores, sea mediante el pago del crdito u otorgando garanta suficiente. 2.1.6.3.- Acuerdo de fusin: La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes son las designadas por ley para aprobar el proyecto de fusin con las modificaciones que expresamente pueda acordar, fijando para el efecto, una fecha comn de entrada en vigencia de la fusin. Frente a la junta general, los directores o administradores se encuentran en la obligacin de informar acerca de la adopcin de acuerdos que hayan variado significativamente el patrimonio de las sociedades participantes a partir de la fecha en que se estableci la relacin de canje. El acuerdo de fusin se adoptar cuando menos por mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto, y una vez acordada la fusin, est entrar

en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusin, empero, est supeditada a la inscripcin de dicho acto en el Registro Pblico. Adicionalmente, es indispensable la publicacin de los balances de cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin, formulados el da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. Igualmente debe publicarse el balance de la absorbente o incorporante formulado al da de entrada en vigencia de la fusin. Estos balances una vez aprobados por el directorio o el gerente en su caso, deben quedar a disposicin por no menos de sesenta das luego del plazo mximo para su formulacin (treinta das como mximo). 2.1.6.4.- La Escritura Pblica de fusin: La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das, contado a partir de la fecha de publicacin del ltimo aviso de acuerdo de fusin. Esta debe contener: 1. Los acuerdos de juntas generales o asambleas de las sociedades participantes; 2. El pacto social y estatuto de la nueva sociedad (fusin por creacin) las modificaciones del pacto social y el estatuto de la sociedad absorbente (fusin por absorcin); 3. La fecha de entrada en vigencia de la fusin; 4. La constancia de la publicacin de los avisos; 5. Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente. Con la inscripcin de la escritura pblica de fusin en el Registro se produce la extincin de las sociedades absorbidas e incorporadas, por consiguiente, se inscriben por su slo mrito, en sus respectivos registros, la transferencia de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los patrimonios transferidos. Naturalmente el proceso de fusin puede extinguirse si no se aprueba dentro de los plazos previstos en el proyecto de fusin o han transcurrido tres meses de la fecha del proyecto de fusin. 2.1.6.5.- Derechos de socios, los acreedores y titulares de derechos especiales: Un aspecto importante que es contemplado en la Ley general de Sociedades se refiere a los derechos tanto de socios como de acreedores ante el proceso de fusin. Estos consisten fundamentalmente en los derechos a la informacin, separacin (solo para los socios), de oposicin (solo para los acreedores) y equivalencia en la situacin jurdica (para titulares de derechos especiales). 2.1.6.5.1.- Derecho de informacin: En relacin al derecho de informacin que consiste bsicamente en tener acceso a los informes de directores y a documentos que sustentan la fusin; nos remitimos a los puntos 2.6.2 y 2.6.3 en los que explicamos cuales son y en que oportunidad quedan a disposicin de los interesados. 2.1.6.5.2.- Derecho de separacin: El acuerdo de Fusin concede a los socios o accionistas de las sociedades que se fusionan el derecho de separacin. a) De los sujetos facultados a ejercer el derecho de separacin: Se encuentran facultados a ejercer el derecho de separacin: - Los accionistas que en la junta general hubiesen hecho constar en el acta su oposicin al acuerdo de fusin, - Los ausentes, - Los ilegtimamente privados del derecho a emitir su voto, - Los titulares de acciones sin derecho a voto. No obstante, una vez ejercitado el derecho de separacin, el socio no queda liberado de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas antes de la fusin. b) Del plazo para el ejercicio del derecho de separacin:

El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad correspondiente hasta el dcimo da siguiente a la fecha de la ltima publicacin del acuerdo de fusin. Ello, en virtud al segundo prrafo del Artculo 365 que seala que el plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso publicado por la sociedad correspondiente. c) Criterios de valorizacin para el reembolso de las acciones: La Ley General de Sociedades establece los criterios a los que se sujetar la valorizacin para el posterior reembolso de las acciones producto del ejercicio del derecho de separacin: - Las sociedades reembolsan al valor que acuerden el accionista y la sociedad. - De no haber acuerdo, las acciones que tengan cotizacin en bolsa se reembolsarn al valor de su cotizacin media ponderada del ltimo semestre. - De no tener dicha cotizacin, las acciones se reembolsan, al valor en libros al ltimo da del mes anterior a la fecha del ejercicio del derecho de separacin. Sin embargo, el valor fijado acordado no podr exceder al que corresponda a las respectivas valuaciones. d) Plazo determinado para el reembolso del valor de las acciones: La sociedad deber efectuar el reembolso del valor de las acciones en un plazo que no exceder de dos meses contados a partir de la fecha del ejercicio del derecho de separacin. e) Imposibilidad de la sociedad para efectuar el reembolso: En caso que el reembolso ponga en peligro la estabilidad de la sociedad o no estuviese en la posibilidad de realizarlo, se efectuar en los plazos y formas de pago que el Juez determine va proceso sumarsimo. 2.1.6.5.3.- Igualdad de derechos para titulares de derechos especiales: Los titulares de derechos especiales que no sean acciones o participaciones de capital, gozarn de los mismos derechos en la sociedad absorbente o incorporante. Es decir, se garantiza que mantengan en la fusionante una situacin equivalente a la que tenan en las sociedades fusionadas (incorporada o absorbida). Naturalmente los derechos podrn ser objeto de modificacin o variacin si media la aceptacin expresa por los titulares de alguna modificacin, o exista acuerdo adoptado en la asamblea al respecto, que ser de cumplimiento obligatorio para los titulares de derechos especiales. Es menester precisar que la abrogada Ley General de Sociedades guardaba silencio respecto de este tema, omisin que ha subsanado la Ley vigente. 2.1.6.5.4.- Derecho de oposicin: El derecho de oposicin puede ser ejercitado por el acreedor de cualquiera de las sociedades participantes. En ese sentido, ese derecho es viable an cuando el crdito est sujeto a condicin o a plazo. El derecho de oposicin se hace valer dentro de un proceso sumarsimo, logrndose suspender la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del juez (Artculo 218 de la Nueva Ley General de Sociedades). No obstante, si la oposicin hubiere sido promovida de mala fe o sin fundamento el juez est facultado a imponer al demandante una Penalidad, as como una indemnizacin en beneficio de la sociedad afectada (Artculo 218 de la Nueva Ley General de Sociedades). Este ltimo aspecto ha sido muy criticado por algunos procesalistas, puesto que no se entiende como es que sin haber sido demandada y en ejecucin de sentencia; podra imponerse una indemnizacin por daos y perjuicios o una penalidad, ms aun si no ha sido objeto de controversia y prueba; todo ello -se afirma- conllevara a la desnaturalizacin del debido proceso. 2.1.6.6.- Pretensin judicial de nulidad de la fusin: Es factible pretender judicialmente la nulidad de una fusin inscrita en el Registro, pero aquella solamente puede basarse:

- En la nulidad de acuerdos de las juntas generales de asambleas o socios de las sociedades que participaron en la fusin. En ese sentido, la pretensin ser dirigida contra la sociedad absorbente o contra la sociedad incorporante, segn se presente la situacin y deber tramitarse va proceso abreviado. El plazo para el ejercicio de la pretensin de nulidad es limitado, caduca a los seis meses de la fecha de inscripcin en el Registro de la escritura pblica de fusin. Cabe precisar, que la declaracin de nulidad no afecta la validez de las obligaciones nacidas despus de la fecha de entrada en vigencia de la fusin