Ministerio Pblico de la Nacin Fiscala de Investigaciones Administrativas APELA

SR. JUEZ: C. Manuel Garrido, Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas, constituyendo domicilio en mi pblico despacho de la calle Presidente Pern 2455 de esta Ciudad Autnoma de Buenos Aires, me presento ante V.S. en la causa N 1338/08 caratulada NN s/solicita requerimiento art. 268, inc. 2 del C.P. del registro del Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal de la Capital Federal Nro. 6, Secretara Nro. 11, vinculada al expediente Nro. 24.967 del registro de esta Fiscala, a fin de interponer recurso de apelacin contra la resolucin de fecha 11 de abril de 2008, que desestim la denuncia que dio origen a la mencionada causa por inexistencia de delito. I. ANTECEDENTES El 11 de abril de 2008 se recibi en esta FIA, a las 14:07 hs., un oficio en el que se transcriba el encabezamiento y punto dispositivo de la resolucin dictada por V.S. en esa misma fecha, en los siguientes trminos:
///nos Aires, 11 de abril de 2.008. AUTOS Y VISTOS:... Y CONSIDERANDO:...Por todo lo expuesto, de conformidad con lo normado por los artculo 180 y 195, segunda parte del C.P.P.N, y el artculo 45, inc.C de la ley 24.946, es que; RESUELVO: DESESTIMAR la denuncia que diera inicio a la presente causa n1338/08 del registro de esta Secretara n 11, por inexistencia de delito. Notifquese, hgase saber a la F.I.A. y firme que sea, devulvase la documentacin reservada y ARCHIVESE...

Es de destacar que el mencionado oficio se recibi sin copia de la resolucin a la que se hace referencia. Es dable mencionar tambin que en dicha causa, con fecha 17 de marzo de 2008, esta FIA le solicit a la Fiscala en lo Criminal y Correccional Federal N 3 -ante la que se encontraba tramitando la causa por delegacin de V.S.- tomar vista de las actuaciones en virtud de la aparente similitud de objeto sealada por el propio Fiscal Federal en un oficio de fecha 12 de marzo de 2008- entre sta y el expediente FIA N 24.967. Personal de esta FIA, luego de entablar comunicacin telefnica con dicha Fiscala, y ser informado de que el pedido de vista haba sido resuelto favorablemente, intent acceder a las actuaciones tanto ante la Fiscala como ante el juzgado a cargo de V.S.- en

cuatro oportunidades distintas en el trmino de cinco das hbiles, sin que en ninguna de ellas fuera posible acceder a la causa de mencin. II. MOTIVOS DEL RECURSO QUE SE INTERPONE
II.A

NULIDAD

DE LA RESOLUCIN JUDICIAL.

INEXISTENCIA

DE NOTIFICACIN

PREVIA AL DICTADO DE LA RESOLUCIN DE ARCHIVO.

El art. 45, inc. C, de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, ley nro. 24.946, inviste a esta Fiscala de Investigaciones Administrativas de facultades para impulsar las investigaciones en todos aquellos casos en que los fiscales competentes tuvieren un criterio contrario a la prosecucin de la accin penal, tal como ocurre en este caso, en el que el Sr. Fiscal de instruccin ha propiciado la desestimacin de la denuncia. Esta norma ha sido precisada por el Reglamento Interno de la Fiscala de investigaciones Administrativas 1 (aprobado por el art. 3 de la Resolucin PGN 2/99- Protocolizada el 2/2/99). All, en el artculo 10 -tercer prrafo- se establece que:
...En el supuesto del segundo prrafo del inciso c) del artculo 45 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico de la Nacin, la intervencin del Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas consistir en asumir el ejercicio directo de la accin penal pblica, siempre que el fiscal competente tuviere un criterio contrario a su prosecucin, quien deber comunicarlo con la antelacin suficiente para que pueda sustituirlo dentro de los plazos legales si no comparte tal decisin.

Es evidente que en el caso de marras no se ha seguido dicha previsin. Frente a una denuncia que involucra hechos cuya correspondencia con la competencia especializada de esta FIA est fuera de toda discusin, el Fiscal, incluso estando al corriente de la existencia de una investigacin por los mismos hechos en trmite en esta Fiscala 2 -la que incluso se haba iniciado antes-, en vez de comunicar su voluntad tendiente a declinar el ejercicio de la accin con una antelacin suficiente, se ha limitado a propiciar la
1

El que establece en su Art. 1 que: El presente tiene por objeto reglamentar lo dispuesto por los As lo Manifiesta el Seor Fiscal al solicitar copia certificada de las actuaciones FIA N 24967. Al

artculos 43 a 50 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico de la Nacin.

2

serle remitidas dichas copias esta FIA solicit a su vez ser notificada de todas las de todas las incidencias relevantes que tengan o hayan tenido lugar en el trmite de la causa, en virtud de lo dispuesto en los arts. 45, 48 y concordantes de la Ley N 24.946, junto con el Art. 45 del Reglamento Interno de esta FIA, aprobado por la Resol. P.G.N N18/05, y la Resol. P.G.N. 112/03-, al tiempo que pidi que se autorizara a sus agentes a compulsar las constancias de la causa.

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desestimacin, ignorando el expreso pedido de este Organismo de ser informado de toda incidencia relevante en el trmite de la causa. V.S., por su parte, debi haber subsanado dicho defecto bien notificando a esta FIA de la posicin propiciada por el Fiscal antes de expedirse, bien devolvindole la causa a ste para que remediara la omisincumpliendo de este modo con el Art. 28 de la ley 24.946, que dispone que la actuacin de los integrantes del Ministerio Pblico debe ser considerada por los jueces con arreglo a lo que establezcan las leyes procesales aplicables al caso. Ello en tanto, como se dijo, la facultad que le confiere a la FIA el art. 45, inc. c) segundo prrafo-, de la ley 24.946, es la de asumir, en cualquier estado de la causa, el ejercicio directo de la accin pblica , cuando los fiscales competentes tuvieren un criterio contrario a la prosecucin de la accin. Es claro que esta facultad slo se ve satisfecha si la FIA cuenta con la posibilidad de realizar el acto de impulso que el cdigo de rito pone en cabeza del Ministerio Pblico. En este estado de las actuaciones, para esta FIA asumir el ejercicio de la accin es, indudablemente, contar con la posibilidad de requerir (o no) la instruccin en los trminos del art. 180 CPPN. No en vano la norma referida habla de sustituir al Fiscal, lo que no puede implicar menos que gozar de las mismas facultades de impulso de las que ste ha gozado. Es de recordar, adems, que tanto el Art. 5 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin como el Art. 25, inc. c, de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, ponen el ejercicio de la accin penal, no en manos de tal o cual fiscal, sino del Ministerio Pblico3. En este sentido, el requerimiento de instruccin o su reverso, el pedido de desestimacin- en tanto potestad exclusiva de excitar la jurisdiccin penal, constituye la expresin por excelencia de ese ejercicio. En consecuencia, si la normativa procesal vigente, en razn de la especialidad en la investigacin y persecucin de ciertas categoras delictivas, pone la potestad del impulso penal en manos de dos representantes de dicho Ministerio Pblico en orden subsidiario, el juez de instruccin que resuelve en atencin al dictamen de slo uno de ellos principalmente alegando la falta de impulso de la accin-. privando al otro de la posibilidad de expedirse, vulnera la previsin legal. Es por estas razones que yerra V.S. cuando a fs. 165 vuelta sostiene que:
3

En rigor, la primera de dichas normas se vale de la expresin anloga Ministerio Fiscal.

...siendo que el Sr. Fiscal dictamin a favor de la desestimacin de la denuncia, nos encontramos frente al caso en el cual el representante el rgano que detenta el ejercicio de la accin penal y con potestad exclusiva para su promocin, sostiene un criterio contrario a la prosecucin de la misma, circunstancia que afecta la intervencin del suscrito en la causa .... (Resaltado agregado)

La potestad, a contramano de lo que postula V.S., no es exclusiva del Fiscal Federal, sino que pertenece al Ministerio Pblico, que en este caso se encuentra representado por dos integrantes que, de acuerdo a la normativa ya referida, interviene en relacin subsidiaria. Criterio que dicho tribunal ha propiciado en diversos precedentes, en tanto ha sostenido que:
...en atencin a que existe en el sumario una formal imputacin contra un funcionario pblico por hechos cometidos durante el ejercicio de su funciones y que el Sr. Fiscal de la causa tuvo un criterio contrario a la prosecucin de la accin, es claro que debi haberse dado intervencin a la Fiscala de Investigaciones Administrativas a los fines de asumir el ejercicio directo de la accin pblica (art. 45, ap. c. segundo prrafo, de la LOMP), omisin que conlleva la nulidad de lo decidido4

Y al declarar la nulidad de un auto de sobreseimiento:

frente a una imputacin contra un funcionario pblico por un hecho cometido en el ejercicio de la funcin, debi haberse dado intervencin a la Fiscala de Investigaciones Administrativas a los fines del artculo 48 de la ley 24.946, omisin que acarrea la nulidad del sobreseimiento decretado a fs. ... y deber ser subsanado por el Sr. Juez a quo procediendo conforme a lo exigido por esa norma (ver causa nro, 20.631 Gallardo, reg. 21.982 del 2/2/04 y sus citas)
5

Las circunstancias mencionadas hacen nula sin ms la actuacin del Fiscal Federal y del Juez de grado en los trminos del art. 167, inc 2, CPPN. En atencin a lo expuesto, habindose afectado la intervencin del Ministerio Fiscal, lo decidido a fs. 324/29 es nulo.

Sala II de la Cmara Federal, causa nro. 21.613, Garrido, Carlos Manuel s/ nulidad, Juz. Fed. Sala II de la Cmara Federal, causa nro, 21.266, Soria, Carlos s/ sobreseimiento, reg. 22.615,

2, Sec. 4, del 26 de agosto de 2004

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Juzg. Inst. nro. 9, Sec. Nro. 108.

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II.B LA DECISIN ADOPTADA ES PREMATURA E IRRAZONABLE. El pronunciamiento notificado a esta FIA carece de fundamentacin suficiente, es manifiestamente prematuro y resulta irrazonable. La denuncia que inst estas actuaciones (y su ratificacin) sealaba la existencia de un significativo incremento en el patrimonio del ex Presidente de la Nacin Nstor Kirchner y de su esposa y actual mandataria, Cristina Fernndez. Un sentido similar se desprenda de las publicaciones periodsticas en las que el denunciante sustentaba su presentacin. Idntica direccin exhiban las investigaciones iniciadas oportunamente por la Oficina Anticorrupcin por una parte y por esta Fiscala de Investigaciones Administrativas por la otra -ambas iniciadas a partir de una idntica presentacin de diversos diputados nacionales- que fueron certificadas por el Fiscal Federal. Corre agregado por cuerda a la causa el original de la Carpeta N 8799 de la OA. Y se encuentran agregadas a las presentes actuaciones judiciales fotocopias certificadas del expediente de Investigacin Preliminar iniciado por esta FIA, cuya acumulacin fue ordenada por el Fiscal Federal en virtud de la ostensible conexidad que guardan los hechos all denunciados con los que resultan motivo de la pesquisa en autos (fs. 143 vta.). La denuncia primigenia (precaria y barroca en su formulacin conceptual) no circunscriba temporalmente el incremento patrimonial. La denuncia de los diputados nacionales aluda al perodo 2003-2007, aunque concentrando su anlisis en los dos ltimos aos de ese lapso. En razn de la existencia de un sobreseimiento firme recado en la causa 9318/2004 del registro del Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal de la Capital Federal N 10, dictado a favor de los denunciados en autos, el Fiscal circunscribi el periodo de inters para el objeto procesal de estas actuaciones al comprendido entre 2005 y el presente 2008. As, lo primero que es importante destacar en este recurso es que ello no resulta correcto, porque como el propio Fiscal reconoce, el objeto de aquella causa abarca hasta el 25 de junio de 2004, y tal como destac oportunamente el Juez que all intervino tal decisorio slo abarc los bienes que fueron objeto de evaluacin en esa pesquisa. E incluso este punto podra ser discutido en la medida en que no se advierte en dicha resolucin ningn anlisis del devenir patrimonial de los imputados posterior al ao 2003.

Sentado esto, el objeto de estas actuaciones puede ser descrito como el incremento patrimonial apreciable del matrimonio Kirchner en el perodo comprendido entre (como mnimo) el 25 de junio de 2004 y el presente. En el dictamen que propone la desestimacin se ha sostenido que los eventos objeto de pesquisa no resultan delictivos. Dicho aserto no se encuentra debidamente fundado. La argumentacin del decisorio que se cuestiona se basa en las explicaciones brindadas por el ex presidente Nstor Kirchner luego de que le fuera corrido un heterodoxo traslado de la denuncia en razn de su investidura. En efecto, adems de las manifestaciones del denunciado y el informe de un profesional contable a su servicio que adems habra sido el responsable de la confeccin de la informacin que en definitiva se halla sometida a escrutinio en virtud de las denuncias formuladas- los nicos elementos que constan en el expediente son las declaraciones juradas requeridas a la OA, y la certificacin de diversas causas anteriores a los hechos denunciados y de investigaciones preliminares de la FIA y la OA. As, el Fiscal (en un anlisis que es avalado por el Juez de grado) sostiene que:
a la luz de la informacin econmica que se desprende del trabajo contable elaborado por el Cdor. Manzanares, y del cotejo de sta con los datos consignados en las declaraciones referidas, considero que se desmorona la hiptesis delictiva que originara las presentes actuaciones (Fs. 159 vta.)

Para agregar luego:

En el caso bajo estudio, debe descartarse que los investigados se hubieren enriquecido de manera desproporcionada en relacin a sus ingresos demostrables, ya que los datos contables que surgen de la documentacin aludida en el presente brindan suficiente explicacin acerca del origen de los fondos, su evolucin, las inversiones efectuadas, y todas las dems operaciones que posibilitaron de manera legtima el aumento patrimonial observado (fs. 159 vta.)

La conclusin a la que se arriba a partir del material aportado por el denunciado es errnea.

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El informe contable que se repite de modo automtico no contiene una explicacin sustentada en elementos documentales verificables en el expediente. El Contador del denunciado concluye su informe manifestando que los incrementos patrimoniales de ste respecto del periodo 2005/2007 se encuentran debidamente justificados por la obtencin de rentas y por el endeudamiento incurrido durante dicho periodo, y seala que ha tenido a la vista toda la documentacin que avala dichas consideraciones. Sin embargo, tal documentacin no ha sido aportada entre la que el denunciado acompa tanto a la Fiscala Federal como a la OA. Aceptar las explicaciones que desmoronan la imputacin significa confiar en que el contador del denunciado ha visto documentacin respaldatoria de sus afirmaciones que nunca ha estado ante la vista del Fiscal o del Juez de grado, ni ha sido objeto de estudio por parte de un experto contable independiente. La documentacin aportada se circunscribe a: a) b) c) Nstor Kirchner ante la AFIP. d) Sr. Nstor Kirchner ante la AFIP. e) Nstor Kirchner ante la AFIP. f) g) Comprobantes de presentaciones y pagos de Nota con membrete de AUSTRAL saldos resultantes de las declaraciones juradas indicadas en c), d) y e). CONSTRUCTORA S.A. de fecha 05/02/2008, suscripta por Martn Jacobs (como apoderado), informando el saldo de deuda del Sr. Nstor Kirchner al 31/12/2007. h) 13 (trece) comprobantes de rdenes de Pago emitidas por Rutas del Litoral SA durante el ao 2007, cuyo beneficiario es el Sr. Nstor Kirchner, indicando importes abonados en ese perodo y las retenciones impositivas practicadas. Declaraciones Juradas del Impuesto al Valor Agregado por los perodos Enero a Diciembre de 2007, presentadas por el Sr. Declaraciones Juradas del Impuesto sobre los Bienes Personales correspondientes a los aos 2005 y 2006, presentadas por el Contrato de Locacin de fecha 20/10/2006. Contrato de Locacin de fecha 30/11/2007 Declaraciones Juradas del Impuesto a las

Ganancias correspondientes a los aos 2005 y 2006, presentadas por el Sr.

i)

Informe y papeles de trabajo del Contador Victor

Alejandro Manzanares, relativos a los aos 2005, 2006 y 2007. En este sentido, a poco de realizar una aproximacin superficial, se observa que: 1) Tanto los formularios de las declaraciones juradas del Impuesto a las Ganancias como sobre los Bienes Personales que se acompaan, son aquellos que exponen en forma resumida la informacin que conforma la totalidad de la presentacin que se debe efectuar. No se han acompaado las constancias, que poseen tanto el declarante como la AFIP, con informacin relativa a la composicin de cada rubro declarado con el detalle de los bienes y deudas exteriorizadas, la individualizacin de los inmuebles, los automotores, las cuentas bancarias, las inversiones, el dinero en efectivo, los crditos, etc.. 2) La nota con membrete de AUSTRAL CONSTRUCTORA S.A. slo indica que el saldo de deuda se encuentra conformado por 4 (cuatro) facturas y que asciende a un total de $ 8.329.596,50. No se posee el CUIT de la empresa que permita su identificacin, ni informacin complementaria que permita establecer qu conceptos se encuentran facturados en los comprobantes sealados, el origen de las mentadas deudas, la exteriorizacin del crdito por parte de la empresa informante, la registracin de las operaciones en sus libros, los intereses que supuestamente deberan formar parte del saldo adeudado, la exteriorizacin de estas operaciones ante los organismos pertinentes, el o los contratos suscritos entre la empresa y Nstor Kirchner, entre otras. 3) Los comprobantes de rdenes de Pago emitidas por Rutas del Litoral S.A. no permiten establecer fehacientemente la forma de pago y cmo se ha efectivizado cada uno de ellos. Tampoco se acompaan copias de las facturas que dieron origen a cada una de las rdenes de pago indicadas que permita establecer el concepto por el cual fue emitida cada una de ellas. No se ha establecido, entre otras cosas, si la empresa ha exteriorizado estas operaciones ante los organismos pertinentes y si ellas se encuentran debidamente registradas en sus libros. As, pese a que se trata de la explicacin de un profesional contable, no se acompaan siquiera las ms elementales constancias de respaldo de las operaciones que se afirman justificadas, tales como:

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a) Copias de las escrituras de compra, venta,

permuta y/o cesin de los inmuebles sealados, que permita establecer la individualizacin de cada uno de ellos, el importe pagado o percibido, la forma de pago, etc. b) El Calafate. c) Contrato de constitucin del fideicomiso sobre el inmueble situado en Mitre 535, documentacin de respaldo relativa a la extincin del fideicomiso y el destino de los bienes y resultados obtenidos, inscripcin y declaracin de la operatoria de este fideicomiso ante los organismos pertinentes, registraciones contables que avalen la operatoria de este fideicomiso y su vinculacin con los importes indicados en la certificacin extendida. d) Comprobantes respaldatorios de las deudas indicadas en la certificacin (por descubiertos en cuentas bancarias, planes de pagos, por compras de inmuebles, por saldos pendientes de integracin en sociedades, etc.) e) Comprobantes respaldatorios de la constitucin de sociedades en las que participa el Sr. Kirchner y de las registraciones contables de la sociedad que pudieran tener relacin con el nombrado. f) indicados en el informe. g) Comprobantes respaldatorios de los movimientos producidos (extractos bancarios) y saldos en las cuentas bancarias mencionadas pero no individualizadas en el informe. h) Comprobantes bancarios que respalden la constitucin, renovacin o cancelacin de los plazos fijos indicados y origen y destino de los fondos involucrados en esta operatoria. i) j) Comprobantes respaldatorios que justifiquen las Comprobantes respaldatorios de la totalidad de rentas por inversiones indicadas en el informe. los alquileres percibidos y los contratos suscritos que permita identificar a cada locatario y la forma de cancelacin de los alquileres cobrados. Es evidente que para fundar la desestimacin no es posible realizar ningn anlisis serio sobre la base de la confianza en la existencia de una documentacin de respaldo que explica y justifica incrementos patrimoniales millonarios pero que nunca ha sido exhibida. Comprobantes respaldatorios de los crditos Comprobantes de gastos e inversiones y de la forma de cancelacin de cada uno de ellos, realizadas en el complejo turstico de

Al tiempo que la mera repeticin de un anlisis contable parcial y sin respaldo documental que se aport no puede ser utilizado como un juicio vlido para sustentar la tesitura desestimatoria, la decisin adems resulta prematura en la medida en la que adems de que no se realiz tentativa alguna de obtener aquella documentacin que estara implicada en la justificacin intentada por el Contador Manzanares y que no fue aportada- se renuncia a obtener otros elementos bsicos para decidir si existe o no delito: De este modo, entre otras cosas y como mnimo , no se ha requerido a la OA que remita los anexos reservados de las declaraciones de ambos denunciados, medida que hubiera permitido contar con informacin detallada de la composicin de los bienes e identificacin de cada uno de ellos (informacin que no consta en las declaraciones pblicas). Tampoco se ha solicitado respecto de ninguno de los dos denunciados los formularios completos de las Declaraciones Juradas de los Impuestos sobre los Bienes Personales y a las Ganancias correspondientes a los aos 2004, 2005 y 2006 presentadas ante la Administracin Federal de Ingresos Pblicos. Slo se han aportado los formularios resmenes (restringidos a los aos 2005 y 2006), a partir de los cuales cualquier anlisis que se pueda practicar resulta sesgado por la falta de informacin detallada. No se ha solicitado informacin a los Registros de la Propiedad Inmueble de las distintas jurisdicciones del pas, al Registro de la Propiedad Automotor, al Banco Central de la Repblica Argentina con relacin a cuentas u operaciones que pudieran haber constado o consten actualmente a nombre de los investigados, etc. Tampoco han sido requeridas al Senado de la Nacin las Declaraciones Juradas presentadas por Cristina Fernndez de Kirchner (las que s fueron obtenidas por esta FIA y corren por cuerda al expediente de investigacin preliminar de este organismo. El Fiscal Federal tom conocimiento de esta circunstancia cuando recibi copias del expediente FIA N 24967 ver fs. 115 vta-, pese a lo cual tampoco las requiri a esta dependencia). De haber sido requeridas las Declaraciones Juradas Integrales Patrimoniales de la entonces Senadora, y cotejadas con las presentadas ante la Oficina Anticorrupcin, podran haberse advertido algunas inconsistencias e incongruencias : diferencias entre los importes declarados, falta de declaracin de algn concepto o importe exteriorizado ante el otro organismo, diferencia en cuanto a fechas de alta de algunos inmuebles y al destino dado a los mismos, etc.

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Es claro que ni en el dictamen ni en la resolucin cuestionados se realiza un anlisis o cotejo de esta ndole, lo que conduce a afirmar que la decisin es, como adelantamos, infundada y prematura. Ello, puesto que a pesar de la declarada intencin de confrontar el contenido de las Declaraciones Juradas agregadas a la causa con el informe contable del Cdor. Manzanares (fs.150 vta.), en la precipitacin por propiciar la desestimacin no han sido advertidas las diferencias que existen entre ambas. En razn de todo lo dicho, resulta evidente que el veloz temperamento desestimatorio dista de ser el adecuado para el caso. Est visto que se apoya en explicaciones sin respaldo documental verificable; ha sido adoptado sin contar con elementos necesarios para afirmar o negar la existencia de la figura delictiva en juego, carece de rigor analtico necesario. La gravedad institucional del presente caso, que esta FIA no ignora, impone tal como lo pone de manifiesto el propio denunciado en su presentacin espontnea de fs. 45-, la verificacin precisa del objeto de las denuncias formuladas, en aras de preservar la salud republicana y el propio honor de los denunciados. III. PETITORIO: Por todo lo expuesto solicito que se tenga por presentado en legal tiempo y forma el recurso de apelacin interpuesto y se revoque la desestimacin ordenada a fin de que contine la investigacin. Fiscala de Investigaciones Administrativas, 16 de abril de 2008. .

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