Dignidade da pessoa humana um valor supremo que atrai o contedo de todos os direitos fundamentais do homem, desde o direito vida.

a. (...) da decorre que a ordem econmica h de ter por fim assegurar a todos a existncia digna (art. 170), a ordem social visar realizao da justia social (art. 193), a educao, o desenvolvimento da pessoa e seu preparo para o exerccio da cidadania (art. 205) etc, ao como meros enunciados formais, mas como indicadores do contedo eficaz da dignidade da pessoa humana. (SILVA, 2001, p. 109) Esse conceito expandido de dignidade da pessoa humana colocaria, no caso dos anencfalos, em conflito os direitos do feto e da me e exigiria ponderao de valores para o alcance da soluo plausvel. Uma classificao que se tornou corrente na doutrina a que separa os direitos da personalidade, inerentes dignidade humana, em dois grupos: direitos integridade fsica, englobando o direito vida, o direito ao prprio corpo e o direito ao cadver; e direitos integridade moral, rubrica na qual se inserem os direitos honra, liberdade, vida privada, intimidade, imagem, ao nome e o direito moral do autor, dentre outros (...) Impor mulher o dever de carregar por nove meses um feto que sabe, com plenitude de certeza no sobreviver, causando-lhe dor, angstia e frustrao, importa violao de ambas as vertentes de sua dignidade humana. A potencial ameaa integridade fsica e os danos integridade moral e psicolgica na hiptese so evidentes. A convivncia diuturna com a triste realidade e a lembrana ininterrupta do feto dentro do seu corpo, que nunca poder se tornar um ser vivo, podem ser comparadas tortura psicolgica. (BRASIL, 2004) desproporcional exigir que uma mulher mantenha-se grvida de um natimorto e tenha de levar a termo uma gestao que no pode prosperar vez que o produto da concepo possuir sobrevida mnima. Exsurge, pois, que maior razo assiste queles que defendem o direito da me decidir se deseja ou no antecipar o parto, pois os sofrimentos a que ser submetida, em caso de prolongamento da gestao, proporcionaram ataques frontais a sua dignidade seja por coibir a livre determinao, seja por no receber o necessrio apoio por parte da sociedade e dos rgos estatais. (...) a dignidade possui uma dimenso dplice, que se manifesta enquanto simultaneamente expresso da autonomia da pessoa humana (vinculada ideia de autodeterminao no que diz com as decises essenciais a respeito da prpria existncia), bem como da necessidade de sua proteo (assistncia) por parte da comunidade e do Estado, especialmente quando fragilizada ou at mesmo e principalmente quando ausente a capacidade de autodeterminao (SARLET, 2008, p. 30). De outro modo a aplicao da regra de ponderao de interesses desenvolvida por Robert Alexy no causa qualquer enfraquecimento nestas posies. Desta forma, percebe-se que os princpios tm estreita relao com a noo da proporcionalidade, atravs de suas mximas parciais ou subprincpios: adequao (a relativizao do direito contrrio justificada pela proteo e realizao de um outro direito igualmente importante e protegido pela ordem jurdico-constitucional - no caso

em tela, a dignidade e a proteo do sofrimento da me como fatores que justificariam a pretenso de sacrifcio da vida do feto, tal qual ocorre nos demais casos de aborto legal previstas pela legislao), necessidade (que, para a realizao de um direito, faa-se, realmente necessrio, o sacrifcio ou relativizao do direito contrrio- no caso da anencefalia, por exemplo, tem-se que o sofrimento da me reside exatamente na manuteno da gestao, no sendo possvel, a um s tempo, interromper-se a gestao e preservar a vida do feto) e proporcionalidade em sentido estrito (adequao entre meios e fins, ou seja, a restrio do direito fundamental contrario deve dar-se na intensidade mnima necessria a realizao do direito em pauta, no se admitindo excessos). (LEAL, 2008) A interpretao amplificada do princpio da dignidade da pessoa humana por si s seria suficiente para embasar a defesa da antecipao teraputica do parto no caso de diagnstico de anencefalia. Contudo, a interpretao jurdica seria superficial se limitada a isto. O princpio da dignidade da pessoa humana possui uma ampla magnitude, podendo ser desdobrado em subprincpios, ou interrelacionar-se de modo profundo e duradouro com outros princpios de modo a formar uma amalgama de defesa dos interesses dos indivduos. Por isto, alguns doutrinadores atribuem a ele o carter de superprincpio, estando alocado acima dos demais. Essa proposta no prospera, visto que, como demonstrado alhures todos os princpios encontram-se em um mesmo nvel hierrquico e os conflitos entre eles (colises) so resolvidos no campo do caso concreto, com a ponderao de valores. Assim, diante da amplitude do princpio da dignidade humana, salutar que se proceda uma anlise minuciosa de seus diferentes espectros. 2.1 dignidade da pessoa humana e o direito vida O direito vida , indubitavelmente, o mais importante dentre aqueles assegurados pelo ordenamento jurdico brasileiro, mesmo porque, direta ou indiretamente, o nascedouro de todos os outros direitos. Assim, hodiernamente se compreende que no suficiente viver, primordial que essa existncia seja acompanhada de qualidade. o entendimento de Carmem Lcia Rocha (1998, p. 49). A vida com justia que o objeto do direito. E a vida justa quando garantida a dignidade da experincia humana. Vida com fome no justa nem digna. Vida com dor, tambm no, seja qualquer a espcie de dor que acometa o homem. A vida tocada pelo medo e pela angstia experincia mals, mais ainda se o desequilbrio vem de fora. Nesse diapaso, inevitvel o questionamento acerca da viabilidade dos fetos anencfalos. Especialmente, quando se tem em mente que o conceito legal de morte adotado no Brasil, vincula-se, exclusivamente, ausncia de atividade cerebral. Ora, se o feto no possui encfalo pode ser considerado ente vivo? Muitos so aqueles que respondem incisivamente: anencfalo necessariamente um natimorto. Desta feita, como pode haver to forte grita em defesa do seu direito vida? Na verdade, a revolta deveria ser apontada natureza e no aos profissionais da sade e

da Justia que autorizam e realizam os procedimentos necessrios antecipao do parto. Ainda assim, existem muitos, especialmente grupos religiosos, que defendem freneticamente a necessidade de respeitar o direito vida do feto, independentemente, de sua condio corprea. Estas pessoas lembram constantemente que o direito vida absoluto, seria um dom ofertado por Deus e somente poderia ser retirado por ele. Esse posicionamento criticvel, mormente, por ser claro o intuito do legislador constituinte de relativizar, em alguns casos especiais, o direito vida. Com efeito, a tese que ora se sustenta tambm parte da premissa de que a proteo da vida se inicia no momento da concepo. Apenas afirma que a tutela da vida anterior ao parto tem de ser menos intensa do que a proporcionada aps o nascimento, sujeitando-se, com isso, a ponderaes de interesse envolvendo outros bens constitucionalmente protegidos, notadamente os direitos fundamentais da gestante. Neste particular, o uso da clusula em geral evidencia que a proteo vida intrauterina deve ser concebida como um princpio e no como uma regra. Em outras palavras, e empregando a conhecida frmula de Robert Alexy, a proteo ao nascituro constitui um mandado de otimizao em favor de um interesse constitucionalmente relevante - a vida embrionria - sujeito, contudo, a ponderaes com outros princpios constitucionais, e que pode ceder diante deles em determinadas circunstncias (SARMENTO, 2007, p.79). Por outro lado, tambm h clara afronta ao direito vida da me. Lembram Dbora Diniz e Fabiana Paranhos (2004, p. 27): Uma gestao de feto com anencefalia acarreta riscos de morte mulher grvida. Sem dvida, e sobre isso h alguns dados levantados que so muito interessantes. Em primeiro lugar, h pelo menos 50% de possibilidade de polidrmnio, ou seja, excesso de lquido amnitico que causa maior distenso do tero, possibilidade de atonia no psparto, hemorragia e, no esvaziamento do excesso de lquido, a possibilidade de descolamento prematuro da placenta, que um acidente obsttrico de relativa gravidade. Alm disso, os fetos anencfalos, por no terem o plo ceflico, podem indicar a expulso antes da dilatao completa do colo do tero e ter o que ns chamamos de distcia do ombro, porque nesses fetos, com freqncia, o ombro grande ou maior que a mdia e pode haver um acidente obstetrcio na expulso no parto do ombro, o que pode acarretar dificuldades muito grande no ponto de vista obsttrico. Assim sendo, h inmeras complicaes em uma gestao cujo resultado um feto sem nenhuma perspectiva de sobrevida. A distorcia do ombro acontece em 5% dos casos, o excesso de lquido em 50% dos casos e a tona do tero em 10% a 15% dos casos. A legislao penal traz em seu mago hipteses em que o direito vida pode ser relativizado. Merecem destaque de forma geral a legtima defesa e o estado de necessidade. Entrementes, interessante anotar a existncia de casos em que o aborto est autorizado: quando houver risco de vida para a gestante e quando a gestao decorrer de estupro. No merece maiores ponderaes a primeira hiptese, vez que um trata-se de uma frontal ponderao entre duas existncias.

De outra banda, salutar uma palavra acerca da gravidez decorrente de estupro. O legislador compreendeu o sofrimento que cercaria uma me, em ter de gerar e suster, posteriormente, uma criana que nasceu de ato violncia tormentosa. No h proporcionalidade em obrigar uma mulher a levar a cabo a gravidez produzida por seu algoz e, mais, no h mecanismo que possa fazer com que ela demonstre o mnimo afeto pela criana cuja presena pode trazer as piores recordaes de sua existncia. A violncia sexual afasta por completo tudo o que de sublime h na gravidez. certo, portanto, que uma vez mais, prevalecer, indubitavelmente, o nimo de preservar a sade da me (fsica e psicolgica), vez que no h sentido algum em colocar, mesmo que minimante, em risco a vida da gestante para garantir o parto de uma criana que possuir sobrevida mnima. 2.2 dignidade da pessoa humana e o direito integridade fsica, psquica e moral Decorrncia direta do direito vida, o direito integridade possui uma amplitude respeitvel, abarca de uma s feita os aspectos fsico, psquico e moral. dizer, pois que busca resguardar a pessoa humana em toda a sua complexidade. Nesse ponto, cabe um retorno ao que foi discutido alhures, ou seja, possvel reconhecer direito amplo integridade aos fetos anencfalos? Parece que no, pelos motivos decantados anteriormente. De outra banda obvio que a me que gestaciona um anencfalo necessita que todos os aspectos de sua integridade sejam respeitados, sob pena de sofrer um verdadeiro massacre. Lembra o Ministro Joaquim Barbosa (BRASIL, 2004): No se pode impor gestante o insuportvel fardo de, ao longo de meses, prosseguir na gravidez j fadada ao insucesso. A morte do feto, logo aps o parto, inquestionvel. Logo, infelizmente nada se pode fazer para salvar o ser em formao. Assim, nossa preocupao deve ser para com o casal, em especial com a me, que padece de srios problemas de ordem emocional ante o difcil momento porque passa. Assevera Antonio Chaves (1999, p. 34-35): (...) insistir no prosseguimento de uma gravidez sem possibilidades de xito, como no caso da acrania, quando h vontade contrria da mulher, representa capricho irresponsvel, que, a par do sofrimento natural, poder ensejar risco potencial e grave comprometimento psicolgico. H, ainda, no se pode esquecer, a possibilidade de risco sade da mulher, com eventual reflexo em suas condies de vida. E isso deve ser impedido, no mnimo por razes humanitrias. desarrazoado exigir que os pais de um feto anencfalo suportem o fardo de acompanhar at o ltimo instante uma gravidez que est fadada ao mais doloroso dos fracassos. Chega s raias da desumanidade obrigar uma me trocar as pecinhas do enxoval do beb e seu bero, por vestes morturias e um fretro.

Surgem da os defensores do transplante de rgos do anencfalo para outras crianas. Os messinicos diriam, inclusive, que os pequenos bebs desprovidos de encfalo cumprem um papel divino de salvar a vida de outras crianas. Existem decises administrativas do Conselho Regional de Medicina de So Paulo e do Conselho Federal de Medicina autorizando tal procedimento. No h dvida de que a me pode optar pelo prosseguimento da gestao por um fim humanitrio, mas no est obrigada a faz-lo em hiptese alguma. Forar esta gestao traria resultados desastrosos, pois: (...) coisifica o corpo da mulher. Transform-la em mera encubadora de feto anencfalo no aguardo do transplante de rgos atenta contra a dignidade da sua condio de mulher. Penaliz-la com a mantena da gravidez, para a finalidade exclusiva do transplante de rgos do anencfalo significa uma leso autonomia da mulher, em relao a seu corpo e sua dignidade como pessoa (...). Cuida-se aqui do primeiro e fundamental princpio da tica laica contempornea: aquele com base no qual nenhuma pessoa pode ser tratada como coisa, pelo que qualquer deciso heternoma, justificada por interesses alheios aos da mulher, equivale a uma leso do imperativo kantiano, segundo o qual nenhuma pessoa pode ser tratada como meio para fins a si alheios, mas apenas como fim de si mesma. Instrumentalizar a mulher grvida, tornando-a apenas um corpo til para gestar um feto anencfalo afim de que este fornea rgos ou tecidos a terceiros necessitados algo que ofende aos mais comezinhos princpios ticos. (FRANCO, 2005) Mais uma vez a balana tender para o lado dos pais em desfavor da mantena do direito de nascer da criana. 2.3 dignidade da pessoa humana e o direito liberdade O direito liberdade outra conquista consolidada no Brasil. Interessante, entrementes, notar que comumente associado locomoo e expresso de opinies. Essa uma viso limitadora que deve ser rejeitada. Na realidade, assim como os direitos relacionados integridade corprea, a liberdade deve ser compreendida em um sentido lato, concebendo diferentes possibilidades e resguardando de maneira maximizada o cidado. dizer, deve ser vista, tambm, como a autonomia da deciso sobre o destino a ser dado a vida, ao corpo ou mesmo existncia como pessoa humana. Nesse diapaso, no se pode deixar de reconhecer a liberdade decisria da me, mormente, no que se refere ao destino que deseja empregar gestao fadada ao fracasso que desenvolve. Na verdade, a gravidez no um fim em si mesmo, mas um processo que deve desembocar em um ser humano nascido e vivo. A falncia desta premissa gera a necessria modificao das ideias que a precedem. Dessa maneira, forando a continuidade da gravidez, alm de todas as implicaes apresentas anteriormente, haver o desrespeito ao direito de a mulher dispor livremente

de seu corpo. No Direito Romano, como mencionado, o feto era apontado como parte das vsceras maternas[2] cabendo a gestante decidir, sobre seu destino. No se pretende, aqui, iniciar a defesa de condutas abortivas e liberalizantes, mas no impossvel deixar de reconhecer que a gravidez de um anencfalo no pode ser tratada como uma gestao convencional e, como tal, deva estar submetida aos mesmos ditames de todas as demais. Nesse sentido, impedir a antecipao do parto de um feto comprovadamente anenceflico fere o direito dignidade da pessoa que gesta e o direito de fazer a sua livre escolha. Da mesma forma, no se trata de impor gestante a interrupo da gravidez em caso de anencefalia, apenas busca-se que seja possvel fazer a opo por levar adiante ou no essa gestao. As situaes envolvendo equvocos diagnsticos acabam por confundir o que j est claramente estabelecido. (RAYMUNDO, 2008) Assim, uma vez mais, assiste razo queles que defendem o direito de a mulher decidir livremente sobre a sua integridade corprea e sobre o prosseguimento ou no da empreitada que est fada ao fracasso. EPLOGO A anencefalia no uma novidade que passou a assombrar as mulheres h pouco tempo, ao inverso, desde pocas remotas a perda de um filho um dos piores traumas a que uma mulher poderia ser submetida, tanto mais se a criana no possuir qualquer chance de sobrevivncia fora do tero. O que h de novo a chance de identificar com preciso a presena da patologia, o que possibilita a ao dos mdicos com antecedncia minorando os danos sofridos pela me. Contudo, de que adianta o avano cientfico da medicina se existem outros obstculos, s vezes, intransponveis? Na seara jurdica no h qualquer consenso acerca dos procedimentos a serem adotados logo aps o diagnstico de um caso de anencefalia. A grita no facilita a busca de um acordo. Os partidrios e os inimigos da antecipao teraputica do parto recolhem-se s suas trincheiras e coordenam ataques mtuos. Com argumentos lgicos e slidos foi possvel provar, sob a tica do princpio da dignidade da pessoa humana que a mulher pode decidir o futuro da gestao, quando estiver plenamente informada de que o feto no possui condies de sobrevivncia aps o parto.