A nova Lei de Recuperao de Empresas e Falncias: Aspectos gerais A nova lei de recuperao de empresas n 11.

101, de 9 de fevereiro de 2005, vem a regular a recuperao extrajudicial, judicial e a falncia nos trazendo algumas mudanas importantes na atual legislao falimentar, conforme vemos de forma geral: 1) Mudanas de termos e suas implicaes. A atual lei de falncias e concordatas revogada pela Lei n 11.101, "Regula a recuperao judicial, a extrajudicial e a falncia de devedores pessoas fsicas e jurdicas que exeram atividade econmica regida pelas leis comerciais, e d outras providncias". Seria melhor que o texto comeasse falando da recuperao extrajudicial, da recuperao judicial e da falncia nessa ordem, pois o primeiro caminho para se tentar solucionar as dificuldades econmicas e financeiras do devedor seria a recuperao extrajudicial e no a recuperao judicial. 2) A nova lei visa principalmente a recuperao da mdia e grande empresa, sendo a recuperao das empresas de pequeno porte e microempresas vista de forma secundria. A nova lei de recuperao de empresas e falncia est mais preocupada com a recuperao das mdias e grandes empresas, criando para essas um procedimento ordinrio e submetendo as empresas de pequeno porte e microempresas a um procedimento especial, semelhante a atual concordata preventiva, dilatando o mximo do prazo atual de pagamento dos credores quirografrios de 24 para 36 meses, podendo ser prorrogado por mais um ano. 3) Desaparecem as concordatas preventiva, suspensiva e a continuidade dos negcios do falido. As concordatas preventiva e suspensiva e a continuidade dos negcios do falido aps a declarao da falncia que eram mecanismos de recuperao judicial da empresa, passam a dar lugar a um nico processo, chamado de recuperao judicial que ocorre sempre antes da falncia. 4) Nasce a recuperao extrajudicial. A recuperao extrajudicial uma tentativa do devedor resolver seus problemas com os credores sem que haja grande necessidade da interveno judicial. Com a atual legislao o empresrio que prope dilatar o prazo de pagamento de suas dvidas e pede remisso de seu dbito pode ter sua falncia declarada e isso no ocorrer mais com a nova legislao aonde os credores sero chamados extrajudicialmente para negociar seus crditos com o devedor. Na prtica o processo de recuperao extrajudicial representa a primeira tentativa de soluo amigvel das dvidas do empresrio e surgiro muitos escritrios se autointitulando especialistas nesse tipo de negociao, devendo os devedores estarem atentos. 5) Da recuperao judicial. No sendo possvel a recuperao extrajudicial o prximo passo ser a busca da recuperao judicial. Neste caso ocorrer uma maior interveno judicial e o devedor dever apresentar um plano de recuperao judicial e ir negoci-lo com os credores reunidos em assemblia. O devedor dever ser um bom negociante. Os

credores podero rejeitar o plano de recuperao, propondo ou no alteraes. No primeiro caso o devedor se submete a aceit-las, pois, caso contrrio poder ser declarada sua falncia se as modificaes no forem abusivas, como ocorre, de forma geral, no segundo caso, ou seja, o destino da empresa passa para as mos dos credores e no fica unicamente nas mos do devedor, como ocorre atualmente com a concordata, onde o devedor seguindo o que est estabelecido na lei se prope a pagar seus credores vista, em 6, 12,18 e 24 meses. No existe mais um prazo limitado para os pagamentos, assim pode ser apresentado um plano propondo o pagamento da dvida em 10 anos. O devedor que no podia pedir concordata com a atual legislao poder pedir a recuperao judicial com a nova. Assim, por exemplo, o comerciante tendo ttulo protestado por valor relevante, no podia pedir concordata e com a nova legislao, o empresrio poder. 6) A falncia. A falncia poder ser pedida pelo prprio devedor, pelo credor ou ela decorrer da deciso que julgue improcedente o pedido de recuperao judicial; pela no aprovao do plano de recuperao judicial e ainda da converso de um processo de recuperao judicial em falncia quando uma obrigao essencial do empresrio for descumprida, como por exemplo, pela no apresentao do plano de recuperao judicial. Para o pedido de falncia ser necessrio, no mnimo, crdito equivalente a 40 salrios mnimos. 7) A cesso da empresa. Nasce o instituto da cesso da empresa aps a falncia. Desta forma, o legislador procura preservar a empresa, ou seja, toda a atividade organizada do empresrio para que ela possa ter continuidade aps a falncia. No a pessoa jurdica que cedida e sim a empresa, por isso que a sucesso trabalhista e a sucesso tributria iro desaparecer permitindo que uma pessoa possa comprar uma empresa, sem comprar o passivo da pessoa jurdica. Desta forma, muitos negcios surgiro para investidores que querem comprar empresas falidas sem adquirir o passivo. importante que a atividade seja mantida, caso contrrio, se a empresa for comprada somente para ser extinta, a lei no estar sendo respeitada, tendo em vista que a finalidade na nova lei a de manter a atividade organizada em funcionamento. 8) Pessoas submetidas a futura lei.- Esto sujeitos a recuperao extrajudicial, judicial e a falncia o empresrio. Os termos utilizados no projeto "empresrio" e "sociedade empresria" no parecem ser os mais corretos, pois o empresrio pode exercer a atividade individualmente ou sob a forma de sociedade, ou seja, quando se fala em empresrio se engloba a figura do empresrio individual e da sociedade empresria, tornando-se esse segundo termo " sociedade empresria " repetitivo. A grande novidade que a nova legislao passa a ser aplicada as companhias areas. 9) Pessoas no submetidas a nova lei de recuperao de empresas e falncias. No esto sujeitos a nova lei de recuperao de empresas e falncias a empresa pblica e a sociedade de economia mista, instituio pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores e o profissional liberal e sua sociedade de trabalho.

10) Da suspenso das aes e execues contra o devedor. As aes e execues contra o devedor no so suspensas no caso de pedido de recuperao extrajudicial, somente so suspensas, de forma geral, por ocasio do deferimento do processamento da recuperao judicial e da decretao da falncia. As execues de natureza fiscal e a cobrana dos adiantamentos de contrato de cmbio no so suspensas pelo deferimento da recuperao judicial. No procedimento especial, as aes e execues por crditos no abrangidos pelo plano no so suspensas. O credor titular da posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente vendedor de imvel cujos contratos contenham clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias, ou de proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio, no ter seu crdito submetido aos efeitos da recuperao judicial e prevalecero os direitos de propriedade sobre a coisa e as condies contratuais, observada a legislao respectiva, no se permitindo, contudo, durante o prazo de 180 dias, a venda ou retirada do estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a sua atividade empresarial, ou seja, a suspenso para esses ltimos credores somente ocorre pelo prazo de 180 dias, chamado perodo de observao, nada impedindo que o bem possa ser apreendido pelo credor fiducirio aps essa fase. Tambm no esto suspensas as aes relativas a crditos decorrentes de financiamento de valores a receber, garantidos por penhor sobre direitos creditrios, por ttulos de crdito, valores mobilirios e aplicaes financeiras. 11) Obrigao de informao. As aes de natureza trabalhista na falncia tero prosseguimento com o administrador judicial que dever ser intimado para representar a massa falida, sob pena de nulidade do processo. Atualmente a legislao falimentar no estabelece que o devedor publique seu estado de dificuldade formalmente, isto ocorrer com a nova lei para que supostamente facilite seu crdito. As Fazendas Pblicas e o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) sero intimados pessoalmente para que acompanhem o processamento do pedido de recuperao judicial. Os scios ilimitadamente responsveis tambm sero considerados falidos e por isso devero ser citados para apresentar contestao. 12) Direito de prioridade de recebimento dos crditos no processo de recuperao extrajudicial. No processo de recuperao extrajudicial no existe nenhuma ordem legal para o recebimento dos crditos, o pagamento dever ser feito conforme ficar acordado entre o devedor e seu(s) credor(es) sujeito ao processo. 13) A excluso de crditos do processo de recuperao extrajudicial. No esto obrigados a participar do processo de recuperao extrajudicial os crditos derivados da legislao do trabalho, acidentes de trabalho e de natureza tributria, o crdito decorrente de adiantamento de contrato de cmbio destinado a exportao, o credor titular da posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente vendedor de imvel cujos contratos contenham clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias, ou de proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio, no ter seu crdito submetido aos efeitos da recuperao judicial e prevalecero os direitos de propriedade sobre a coisa e as condies contratuais, observada a legislao respectiva, no se permitindo, contudo, durante o prazo de suspenso das aes e execues, a

venda ou retirada do estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a sua atividade empresarial. 14) Direito de prioridade de recebimento dos crditos no processo de recuperao judicial. Havendo dbitos de natureza estritamente salarial vencidos nos trs meses anteriores ao pedido de recuperao judicial esses devem ser pagos no prazo de 30 ( trinta ) dias at o limite de 5 salrios mnimos por trabalhador. O saldo dever ser pago no prazo de 1 ( um ) ano juntamente como o crdito decorrente de acidentes de trabalho. De forma geral os demais crditos sero pagos conforme estiver previsto no plano de recuperao judicial. O crdito tributrio est excludo podendo ser cobrado fora do plano, sendo que legislao especfica dever estabelecer o parcelamento. 15) A excluso de crditos do processo de recuperao judicial. Esto excludos do processo de recuperao judicial o crdito tributrio, os decorrentes de adiantamento de contrato de cmbio destinado a exportao e o do titular da posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente vendedor de imvel cujos contratos contenham clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias, ou de proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio, no tero seus crditos submetios aos efeitos da recuperao judicial e prevalecero os direitos de propriedade sobre a coisa e as condies contratuais, observada a legislao respectiva. 16) O perodo de observao. O perodo de observao constitui-se num lapso temporal de 180 dias concedido pelo legislador para que seja analisada a viabilidade da continuidade dos negcios do empresrio e durante essa fase o credor no pode vender ou retirar do estabelecimento do devedor bens de capital essenciais a sua atividade empresarial porque poderia dificultar ainda mais suas dificuldades econmico e financeira. Aqui tambm esto includos bens mveis e imveis no precisando estar necessariamente dentro do estabelecimento do devedor, como por exemplo, um veculo utilizado para transporte de mercadorias. 17) Direito de prioridade de recebimento de crdito diante de um processo de falncia. Os crditos extraconcursais no concorrem com os crditos concursais quando declarada a falncia. Assim, do ponto de vista prtico, num primeiro momento so pagos os crditos extraconcursais e depois os crditos concursais. Logo, temos a seguinte ordem de pagamento. Crditos extraconcursais: 1.- Tero prioridade de recebimento os crditos extraconcursais, por ex. adiantamento de contrato de cmbio. Crditos concursais: 2.- Em segundo lugar ( ou primeiro sob o ponto de vista concursal e assim por diante), vm o crdito derivado da legislao do trabalho, limitado a 150 salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidente de trabalho. 3.- Em terceiro lugar o crdito com garantia real, limitado at o valor do bem gravado. 4.- Em quarto lugar o crdito tributrio, independentemente de sua natureza e tempo de constituio, exceto as multas tributrias. 5.- Em quinto lugar o crdito com privilgio especial. 6.- Em sexto lugar o crdito com privilgio geral. 7.- Em stimo lugar o crdito quirografrio, includos como novidades: o saldo dos crditos no cobertos pelo produto da alienao dos bens vinculados ao seu pagamento, como ocorre com o crdito com garantia real; os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho que

excederem o limite de 150 salrios-mnimos; as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais ou administrativas, inclusive as multas tributrias e os crditos trabalhistas cedidos a terceiros. 8.- Por ltimo, o crdito subordinado. 18) A excluso de crditos na falncia. Os pedidos de restituio so feitos de forma paralela ao recebimento dos crditos acima mencionados e no concorrem com esses, assim por exemplo, o adiantamento de contrato de cmbio devolvido ao credor sem que ele concorra com os crditos concursais. 19) Mudana dos rgos. Institui-se a Assemblia Geral de Credores, responsvel por decidir entre outros, sobre a continuidade dos negcios do falido na recuperao judicial e na falncia; pela melhor forma de buscar a satisfao de seus crditos. Ela formada por credores titulares de crditos decorrentes da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente do trabalho, titulares de crditos com garantia real e titulares de crditos quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral ou subordinados. Desaparecem os termos utilizados no processo de concordata "comissrio" e no processo de falncia "sndico", substitudos pelo administrador judicial, nomeado com a abertura do processo de recuperao judicial e falncia e do gestor judicial, quando o administrador for afastado dos negcios durante o processo de recuperao judicial. Cria-se o Comit de Credores, responsvel, entre outras, pela fiscalizao da gesto do devedor. Ele formado por um representante indicado pelos credores trabalhistas; um representante indicado pela classe de credores com direitos reais de garantia ou privilgios especiais e um representante da classe de credores quirografrios e com privilgios gerais. Cada classe conta com dois suplentes. 20) Finalidade da recuperao judicial. A recuperao judicial do devedor visa a continuidade dos negcios das empresas viveis, a manuteno de empregos e o pagamento dos credores. Enquanto que a legislao atual se preocupa somente com aspectos formais para declarar a falncia da empresa, a futura lei no to formalista como a atual porque ela se preocupa com a funo social da empresa dentro do seu meio de atuao. 21) Da abertura do processo de recuperao judicial. Atualmente o devedor apresenta ao juzo uma proposta de pagamento que ser feita a seus credores seguindo as condies estabelecidas na lei para realizao de pagamentos. Uma vez preenchidos os requisitos estabelecidos na legislao, o julgador, sem ouvir ningum, determina a abertura do processo de concordata. 22) Da apresentao do plano de recuperao judicial. Com a nova lei, o devedor apresenta seu pedido e tem at 60 dias para apresentar um plano detalhado de recuperao dizendo de que forma o empresrio vai se recuperar e pagar seus credores. O processo de recuperao judicial aberto por uma fase preparatria e conservatria que permite uma anlise profunda da situao econmico, financeira, patrimonial e social da empresa para ver se possvel sua recuperao. No plano, sendo necessrio, o devedor mencionar se haver ciso, incorporao, fuso ou cesso de quotas ou aes da sociedade, substituio total ou parcial dos

administradores, aumento do capital social..., ou seja, de que forma ele pretende se recuperar, devendo comprovar a seus credores. 23) Da possibilidade de ser requerida recuperao judicial com dbito tributrio. Aps a aprovao do plano de recuperao judicial aprovado pela assemblia-geral de credores ou se no houve oposio dos credores ao plano apresentado pelo devedor, esse apresentar certides negativas de dbito tributrio. Essa exigncia dificultar muito a recuperao das empresas porque uma empresa em dificuldades quase sempre possui passivo tributrio. 24) Do deferimento da recuperao judicial. Uma vez processada a recuperao judicial com a aprovao do plano de recuperao, o empresrio permanecer sob observao judicial, em princpio, somente por dois anos. Aps este perodo, o processo retirado da justia. O plano pode ser revisto se houverem modificaes substancias na situao econmico-financeira do devedor. 25) Do descumprimento das obrigaes do devedor em recuperao judicial. Atualmente o devedor que deixa de cumprir com suas obrigaes pecunirias no processo de concordata tem, em situaes normais, sua falncia declarada. Com a nova lei no somente pelo descumprimento de obrigaes pecunirias, mas tambm pelo descumprimento de outras obrigaes essenciais ele ter declarada sua falncia, como por exemplo, da no realizao de uma fuso que era considerada essencial para a recuperao da empresa pelos credores ao aprovarem o plano de recuperao judicial. 26) Da nulidade dos atos praticados pelo devedor que prejudicam os credores. A futura lei aumenta o prazo que era de 60 para 90 dias do perodo suspeito, tornando inoponvel perante a massa liquidanda certos atos praticados pelo devedor que venham a prejudicar os credores, como a constituio de garantia real ou alienao de bem do ativo imobilizado. Este o efeito real do processo coletivo, fazendo com que o patrimnio global do devedor sirva como garantia para pagamento dos credores. 27) Da responsabilidade penal. A nova lei mais rigorosa no aspecto penal tipificando novos crimes e aumentando as penas, dando ensejo a priso preventiva do devedor e ou de seus representantes. 28) Da venda dos bens do devedor falido. Com a futura lei, os bens arrecadados do devedor sero vendidos de forma mais rpida para pagar os credores porque no necessrio esperar a formao do quadro geral de credores para ocorrer a venda. 29) Da indisponibilidade de bens particulares dos rus. A responsabilidade solidria e ilimitada dos controladores e administradores da sociedade limitada, estabelecidas nas respectivas leis, bem como a dos scios comanditrios e do scio oculto, previstas em lei, poder ser engajada com a decretao da falncia tornando seus bens indisponveis. 30) Do prazo para defesa. O prazo para defesa no processo de falncia aumentou de 24 horas para 10 dias. Essa alterao no muito significativa, pois no mnimo o prazo deveria ser de 15 dias devido a gravidade do processo falimentar. Dentro desse perodo a novidade que o devedor poder apresentar o plano de recuperao judicial para demonstrar que sua dificuldade passageira e no irreversvel.

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