Roj: STS 478/2009 Id Cendoj: 28079140012009100030 rgano: Tribunal Supremo.

Sala de lo Social Sede: Madrid Seccin: 1 N de Recurso: 3737/2007 N de Resolucin: Procedimiento: SOCIAL Ponente: MARIA LUISA SEGOVIANO ASTABURUAGA Tipo de Resolucin: Sentencia

SENTENCIA En la Villa de Madrid, a veinte de Enero de dos mil nueve Vistos los presentes autos pendientes ante esta Sala, en virtud de recurso de casacin para la unificacin de doctrina interpuesto por Payma Cotas S.A., representada por la Procuradora D M Luisa Noya Otero, contra la sentencia de fecha 4 de septiembre de 2007, dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Catalunya, en recurso de suplicacin nm. 2936/07, interpuesto en su da por la demandada contra la sentencia dictada en instancia por el Juzgado de lo Social nm. 2 de Sabadell, en autos seguidos a instancia de D Mara Cristina contra la recurrente y Servicios y Ensayos de Obra Civil S.L.U. Se ha personado ante esta Sala en concepto de recurrida D Mara Cristina representada por el letrado D. Alvar Yaez de la Cruz. Es Ponente la Excma. Sra. D. MARA LUISA SEGOVIANO ASTABURUAGA, Magistrada de Sala

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.-Con fecha 14 de noviembre de 2006, dict sentencia el Juzgado de lo Social nmero 2 de Sabadell, declarando como probados los siguientes hechos:"PRIMERO.- La actora ha venido prestando servicios por cuenta ajena bajo la dependencia de la empresa demandada PAYMA COTAS S.A.U, con antigedad de 03.11.2004, categora profesional de "Auxiliar Administrativa + 21 a".- SEGUNDO.- En fecha 21-06-2006, se dict sentencia por el Juzgado de lo Social n 3 de Sabadell, en los autos seguidos con el nmero 195/06, en materia de despido, en la que se declaraba la improcedencia del despido de fecha 28-02-2006 de que fue objeto la trabajadora, la cual, por obrar en las actuaciones se da ntegramente por reproducida.- En fecha 11-07-2006, se dict Auto por la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, inadmitiendo el recurso de casacin en unificacin de doctrina, interpuesto por la empresa demandada (documentos n 13 y 23 del ramo de prueba de la actora).- TERCERO.- En fecha 09-02- 2005, se emiti informe por la inspeccin de Trabajo, en virtud de denuncia presentada, el cual por obrar en las actuaciones se da ntegramente por reproducido.- En fecha 03-11-2004, se emiti informe por la Inspeccin de Trabajo, en materia relativa a la actividad de la empresa PAYMA COTAS S.A, el cual por obrar en las actuaciones se da ntegramente por reproducido.- En fecha 11-02-2004, se emiti informe por la inspeccin de Trabajo, en virtud de denuncia presentada, el cual por obrar en las actuaciones se da ntegramente por reproducido. (documento n 14, 20 y 24 del ramo de prueba de la actora y documento n 1 del ramo de prueba de la demandada).- CUARTO.- En fecha 20-03-2006, se dict sentencia por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Catalua, en el recurso de suplicacin interpuesto contra la sentencia del Juzgado de lo Social de Sabadell n 2 de fecha 30-07-2004 , dictada en los Autos seguidos con el n 1910/2003.- En fecha 09-06-2006 , se dict sentencia por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Catalua, en el recurso de suplicacin interpuesto contra la sentencia del Juzgado de lo Social de Sabadell n 1 de fecha 22-11-2004 , dictada en los Autos seguidos con el n 524/2004 . Ambas sentencias al obrar en las actuaciones, se dan ntegramente por reproducidas (bloque de documentos n 1 del ramo de prueba de la demandada).-QUINTO.- En fecha 23-10-2002, la representacin de la empresa demandada PAYMA S.A, se reuni con el Comit de empresa, comunicndole la aplicacin del acta de infraccin de la Inspeccin Provincial de Trabajo de Barcelona, siendo que con efectos de Octubre de 2002 se aplicara el Convenio de Empresas de Ingeniera y Oficinas de Estudios Tcnicos. (bloque de documentos n 2 del ramo de prueba de la demandada).- SEXTO.- En fecha 23-07-2003,

la direccin de la empresa demandada PAYMA S.A, comunica al Comit de empresa, que a partir del da 1 de septiembre de 2003, la actividad de control de calidad de materiales y ensayos en laboratorio y campo que se vena realizando en el centro de trabajo de Montcada i Reixach, pasara a desarrollarse en el centro de trabajo sito en la localidad de Barber del Valls. (bloque de documentos n 2 del ramo de prueba de la demandada).SPTIMO.- En fecha 01-09-2003, los trabajadores de la empresa PAYMA COTAS S.A, quedaron adscritos a la entidad resultante de la fusin por absorcin de las empresas "COSTA VERDE CONSULTORES S.A UNIPERSONAL", como absorbente y PAYMA COTAS S.A como absorbida, siendo denominada la empresa resultante PAYMA COTAS S.A.- En fecha 01-01-2004, los trabajadores de la empresa PAYMA COTAS S.A.U, quedaron adscritos a la entidad resultante de la fusin por absorcin de las empresas "COSTA VERDE CONSULTORES S.A UNIPERSONAL", denominada PAYMA COTAS S.A.U. como absorbente y CONTROL ASTURIANO DE ESTRUCTURAS S.A.U como absorbida. (bloque de documentos n 3 del ramo de prueba de la demandada).- OCTAVO.- En fecha 27-11-2003, la empresa demandada PAYMA S.A comunic que a partir del da 1 de enero de 2004, se escindira la rama de control de calidad del centro de trabajo de Barber del Valls, a la empresa SERVICIOS y ENSAYOS DE OBRA CIVIL S.L.U. (bloque de documentos n 3 del ramo de prueba de la demandada).- NOVENO -. La empresa SERVICIOS Y ENSAYOS DE OBRA CIVIL S.L es unipersonal, siendo su nico accionista la entidad Inversiones y Patrimonios de ECA GLOBAL S.A, teniendo como objeto social: a) Control de obras y materiales de cualquier clase utilizados en la construccin; b) ensayos y anlisis de laboratorio y de campo relativos a materiales e instalaciones para la construccin. (segn informacin del Registro Mercantil).- DCIMO.- La empresa demandada aplica a sus trabajadores el Convenio Nacional del Sector de la Ingeniera, excepto para aquellos trabajadores que proceden de empresas absorbidas a los que se aplica el Convenio Provincial del sector de la Construccin como condicin ms beneficiosa. (hecho no controvertido)- UNDCIMO.- En el centro de trabajo de Cornell, al igual que en el centro de trabajo de Barber del Valls, no se realizaban proyectos de ingeniera sino de control de calidad siendo la plantilla de 34 trabajadores (testifical Sr. Miguel ngel ).- DUODCIMO.- El salario a percibir, por la categora profesional ostentada Auxiliar Administrativa +21 a., segn el Convenio Colectivo General del Sector de la Construccin para los aos 2002-2006, sera 1.301 ,45 # mensuales brutos con prorrata de pagas extras.- El salario a percibir, por la categora profesional Auxiliar Administrativa, segn el Convenio Colectivo Nacional de Empresas de Ingeniera y Oficinas de Estudios Tcnicos, sera 923,56 # mensuales brutos con prorrata de pagas extras.- DECIMOTERCERO.- La direccin de la empresa PAYMA COTAS S.A se encuentra en el centro de trabajo de Montcada i Reixach. (hecho no controvertido).- DECIMOCUARTO.- Obran en las actuaciones las Auditoras de la empresa demandada correspondientes a los ejercicios 2001 a 2005, las cuales por obrar en las actuaciones se dan ntegramente por reproducidas. (bloque de documentos n 6 del ramo de prueba de la demandada).- DECIMOQUINTO.- La actora reclama en concepto de diferencias salariales, la suma de 7.851,96 #.- DECIMOSEXTO.- La actora present papeleta de conciliacin ante el CMAC, siendo celebrado dicho acto con el resultado de "intentado sin efecto por incomparecencia de la parte interesada no solicitante" el da 29.03.2006". SEGUNDO: El fallo de dicha sentencia es del tenor literal siguiente: "Que ESTIMANDO ntegramente la demanda interpuesta por DOA Mara Cristina contra PAYMA COTAS S.A.U, DEBO CONDENAR Y CONDENO a la empresa demandada a abonar a la actora la suma de 7.851'96 euros". TERCERO.- Contra dicha sentencia se interpuso recurso de suplicacin por Payma Cotas S.L.U. y la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Catalua, dict sentencia el 4 de septiembre de 2007 , en la que la empresa Payma Cotas S.A.U solicita la adicin al hecho probado 20, de conformidad con la documental obrante a los folios 488 a 551, de lo siguiente: "La empresa demandada est asociada a Tcniberia/Asince Asociacin Espaola de Empresas de Ingeniera y Consultara y Servicios Tecnolgicos", as como la adicin al hecho probado 24, de conformidad con la documentacin obrante en los folios 231 a 235, proponiendo la siguiente redaccin: "La actora ha prestado sus servicios en el centro de trabajo de Cornell, por lo que no fue absorbida por la empresa Servicios y Ensayos de obra Civil, S.A.", estimndose las adiciones propuestas en los hechos probados 20 y 24. CUARTO.- En dicha sentencia consta el siguiente fallo: "Que desestimamos el recurso de suplicacin que formula PAYMA COTAS S.A.U, contra la sentencia del Juzgado Social 2 de SABADELL, autos 138/2006, de fecha 14 de noviembre de 2006 , seguidos a instancia de Mara Cristina contra PAYMA COTAS S.A.U y SERVICIOS Y ENSAYO DE OBRA CIVIL S.L.U, en reclamacin de cantidad, debemos de confirmar y confirmamos dicha resolucin en todos sus pronunciamientos.- Se condena a la recurrente a la prdida del depsito constituido y al mantenimiento del aseguramiento prestado, a cuyas cantidades se dar el destino legal una vez conste la firmeza de esta resolucin, as como al pago de las costas causadas, entre las. que

se comprendern los honorarios del Letrado impugnante que la Sala, fija en la suma de CIENTO VEINTE EUROS". QUINTO.- Por la Procuradora D M Luisa Noya Otero, en la representacin que ostenta de Payma Cotas .S.A.U se prepar recuso de casacin para la unificacin de doctrina contra la meritada sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Catalua, y emplazadas las partes se formul en tiempo escrito de interposicin del presente recurso, sealando como contradictoria con la recurrida, la sentencia dictada por la misma Sala de lo Social del Tribunal Superior de Catalua el 9 de junio de 2006 , recurso 2847/05. SEXTO.- Por providencia de esta Sala, se procedi a admitir a trmite el recurso, y habindose impugnado el mismo por el recurrido, pasaron las actuaciones al Ministerio Fiscal, que present informe en el sentido de considerar procedente el recurso. E instruida la Excma. Sra. Magistrada Ponente, se declararon conclusos los autos, sealndose para votacin y fallo el da 13 de enero de 2009, en el que tuvo lugar.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- El Juzgado de lo Social nm. 2 de Sabadell dict sentencia el 14 de noviembre de 2006, autos 138/06 , estimando la demanda formulada por D Mara Cristina contra Payma Cotas S.A. U. y Servicios y Ensayos de Obra Civil S.L.U., condenando a la empresa demandada a abonar a la actora la suma de 7.851'96 euros. Tal como resulta de dicha sentencia, teniendo en cuenta la revisin de hechos probados efectuada al resolver el recurso de suplicacin 2936/07, la actora ha venido prestando servicios por cuenta ajena, bajo la dependencia de la demandada Payma Cotas S.A.U., con antigedad de 3-11-04 y categora profesional de auxiliar administrativa+21 a. El 23-10-02 la empresa comunic al Comit de empresa la aplicacin del acta de infraccin de la Inspeccin Provincial de Trabajo de Barcelona, procediendo a aplicar el Convenio de Empresas de Ingeniera y Oficinas de Estudios Tcnicos, con efectos de octubre de 2002 . A partir del 1 de septiembre de 2003 la actividad de control de materiales y ensayos en laboratorio y campo, que venan realizndose en el centro de trabajo de Montcada i Reixach pasaron a desarrollarse en el centro sito en Barber de Valls. A partir de 1 de enero de 2004 se escindi la rama de control de calidad del centro de Barber del Valls a la empresa servicios y ensayos de obra civil S.L.U., empresa unipersonal cuyo objeto es a) el control de obras y materiales de cualquier clase utilizados en la construccin b) ensayos y anlisis de laboratorio e instalaciones para la construccin. La demandada aplica a sus trabajadores el Convenio Nacional del Sector de la Ingeniera, excepto para aquellos trabajadores que proceden de empresas absorbidas, a los que se aplica el Convenio Provincial de Sector de la Construccin como condicin ms beneficiosa. En el centro de trabajo de Cornell, al igual que en el centro de trabajo de Barber del Valls, no se realizaban proyectos de ingeniera sino de control de calidad, siendo la plantilla de 34 trabajadores. La direccin de la empresa se encuentra en el centro de trabajo de Montcada i Reixach. La empresa demandada est asociada a "Tecniberia/ Asince, Asociacin Espaola de Empresas de Ingeniera, Consultora y Servicios Tecnolgicos". La actora ha prestado sus servicios en el centro de trabajo de Cornell, por lo que no fue absorbida por la empresa Servicios y Ensayos de Obra Civil S.A. Recurrida en suplicacin por la demandada Payma Cotas S.A.U., la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Catalunya dict sentencia el 4 de septiembre de 2007, recurso 2936/07 , desestimando el recurso de suplicacin formulado, confirmando en todos sus pronunciamientos la sentencia impugnada. La sentencia entendi que en el centro de trabajo de la actora no existe homogeneidad en cuanto a la actividad preponderante de la empresa, ya que no se trata de un grupo de trabajadores que se dediquen a proyectos de obra y otros a control de calidad, sino que todos los trabajadores -los 34 de la plantilla de Cornell- se dedican al control de calidad tratndose de un centro de trabajo y organizacin diferenciado y, por ello, es posible la aplicacin de dos convenios colectivos diferentes, siendo aplicable a este centro el Convenio Colectivo de Construccin para los aos 2002-2006, pues en su anexo II dispone que ser de aplicacin y de obligado cumplimiento a las empresas dedicadas a la construccin y obras pblicas comprendiendo las de control de calidad para la construccin y obras pblicas. Contra dicha sentencia se interpuso por la citada demandada recurso de casacin para la unificacin de doctrina, aportando como sentencia contradictoria la dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Catalunya el 9 de junio de 2006 , recurso 2847/05, firme en el momento de publicacin de la recurrida, ya que el recurso de casacin para la unificacin de doctrina interpuesto contra la misma fu inadmitido por auto de esta Sala de 13 de julio de 2007 . La parte actora ha impugnado el recurso, habiendo informado el Ministerio Fiscal que estima procedente el recurso.

SEGUNDO.- Procede el examen de la sentencia de contraste para determinar si concurre el presupuesto de la contradiccin, tal como lo enuncia el artculo 217 de la Ley de Procedimiento Laboral , que supone que ante hechos, fundamentos y pretensiones sustancialmente idnticos, las sentencias comparadas han emitido pronunciamientos diferentes. La sentencia de contraste, la dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Catalunya el 9 de junio de 2006 , recurso 2847/05, desestim el recurso de suplicacin interpuesto por la representacin letrada de D. Sergio contra la sentencia de 22 de noviembre de 2004, dictada por el Juzgado de lo Social nmero 1 de Sabadell, en autos 524/04 , sobre reclamacin de cantidad, promovidos por dicha recurrente contra la empresa Payma Cotas S.A. Consta en dicha sentencia que el demandante D. Sergio ha prestado servicios para la empresa Payma Cotas S.A. desde el 12 de septiembre de 2002 hasta el 30 de octubre de 2003, con la categora profesional de ayudante. El 23 de julio de 2003 la entidad Payma Cotas S.A. comunic al Comit de empresa que, a partir de 1 de septiembre de 2003 la actividad de control de materiales y ensayos en laboratorios y en campo, que hasta entonces se realizaba en el centro de trabajo de Montcada i Reixach, pasara a desarrollarse en un nuevo centro de trabajo ubicado en la localidad de Barber del Valls, lo que comportaba el traslado de 34 trabajadores, entre ellos el demandante. El 27 de noviembre de 2003 la empresa comunic al Comit de empresa que a partir del da 1 de enero de 2004 se escindira la rama de control de calidad del centro de trabajo de Barber del Valls quedando a partir de entonces adscritos sus 29 trabajadores (entre ellos no estaba el demandante por haberse extinguido previamente su relacin laboral) a la empresa SEOC. La empresa demandada aplica a sus trabajadores el Convenio Nacional del Sector de la Ingeniera, excepto para aquellos que procedan de otras empresas absorbidas, en las que se aplicaba el Convenio Provincial del Sector de la Construccin, como condicin ms beneficiosa, aplicndose en el centro de trabajo de Cornell el Convenio de Ingeniera a los 57 trabajadores y en Montcada i Reixach el Convenio de Construccin a 53 trabajadores y el de Ingeniera a 92 trabajadores. En la provincia de Barcelona la entidad demandada cuenta con dos centros de trabajo sitos en Cornell y Montcada i Reixach y hasta el 1 de enero de 2004 con un tercer centro ubicado en la localidad de Barber del Valls, al que fu destinado el demandante desde Montcada i Reixach y que fu posteriormente cedido a la entidad SEOC. Desde 1-1- 2002 la demandada ha visado 69 proyectos en la demarcacin de Catalunya del Colegio Oficial de Ingenieros de Caminos, Canales y Puertos, resultando que en su facturacin total de 2001 la actividad de proyectos y estudios tcnicos alcanza un 67% y la de control de calidad slo un 33% y, en cuanto al nmero de trabajadores las proporciones seran del 61% y 39%. La sentencia entendi que la actividad, preponderante de la empresa es la ingeniera, atendiendo al volumen de negocio de cada una de las actividades, a su rentabilidad y al nmero de trabajadores empleados, por lo que se le ha aplicado el Convenio Colectivo Nacional de Empresas de Ingeniera y Oficinas de Estudios Tcnicos. Entiende que no puede sostenerse que existan dos actividades claramente diferenciadas en la empresa, para romper con ello el criterio interpretativo de "unidad de empresa", pues las actividades de control de calidad y de ingeniera son complementadas, aunque en el ciclo productivo concreto aparecieran en dos ramas separadas, con centros de trabajo propio, debiendo tener en cuenta al efecto lo dispuesto en el propio mbito funcional del referido Convenio Colectivo de Empresas de Ingeniera. Dicho precepto establece que el mbito funcional del convenio comprende empresas de ingeniera cuya actividad sea realizar servicios de asistencia tcnica, estudios y proyectos de ingeniera civil, as como la inspeccin, supervisin y control tcnico de tales proyectos y estudios. Entre la sentencia comparada y la de contraste concurren las identidades exigidas por el artculo 217 de la Ley de Procedimiento Laboral ya que, en ambas el trabajador demandante vena prestando servicios para la misma empresa, Payma Cotas S.A.U, les aplicaban el Convenio Colectivo de Empresas de Ingeniera y Estudios Tcnicos y solicitan se les aplique el Convenio Colectivo de Construccin, prestando servicios en centros de trabajo en que todos los trabajadores realizaban nicamente la actividad de control de calidad, siendo irrelevante que la actora de la sentencia recurrida preste servicios en el centro de trabajo de Cornell y el actor de la sentencia de contraste en Barber del Valls, pues en ninguno de dichos centros se realizaban proyectos de ingeniera, sino de control de calidad. cumplidos los requisitos de los artculos 217 y 222 de la Ley de Procedimiento Laboral procede entrar a conocer del fondo del asunto. TERCERO.- El recurrente alega infraccin de lo establecido en los artculos 82.3 y 83.1 del Estatuto de los Trabajadores , en relacin con el Convenio Colectivo Estatal de Ingeniera y Oficinas de Estudios Tcnicos. Aduce, en esencia, el recurrente que, en virtud de los datos extrados de las auditoras y de lo establecido por la propia Inspeccin de Trabajo, la actividad principal de Payma Cotas es ingeniera, realizando como actividad secundaria y complementaria la de control de calidad siendo, por tanto, de aplicacin el Convenio de Ingeniera y Oficinas Tcnicas.

Para la determinacin del Convenio Colectivo aplicable, el Nacional de Empresas de Ingeniera y Oficinas de Estudios Tcnicos, como pretende la demandada recurrente, o el Convenio Colectivo General del Sector de la Construccin para los aos 2201-2006 procede el examen del mbito funcional de cada uno de ellos. El artculo 1 del primero de dichos Convenios - XIV Convenio de Empresas de Ingeniera y Oficinas de Estudios Tcnicos, BOE 22-9-06 - dispone: "El presente convenio ser de obligada observancia en todas las empresas de ingeniera y oficinas de estudios tcnicos, incluidas las de delineantes, cuya actividad de servicios de asistencia tcnica, estudios y proyectos de ingeniera civil, agraria, medioambiental, qumica electrnica, industrial, aeronutica, aerospacial y de cualquier orden similar, haya estado encuadrada en la ordenanza laboral de oficinas y despachos... as como la inspeccin, supervisin y control tcnicos y de calidad en la ejecucin de tales proyectos y estudios en empresas que no apliquen anteriormente otro convenio colectivo de distinta actividad". Por su parte el artculo 3 fija su mbito personal sealando que "el presente convenio afecta a todos los trabajadores adscritos a las empresas indicadas en el artculo 1 , con la nica excepcin del personal de alta direccin". El artculo 12 del segundo Convenio citado -Convenio Colectivo General del Sector de Construccin para los aos 2002-2006, BOE 10-8-02 -, al regular el mbito funcional dispone en el apartado 1: "El presente Convenio General ser de obligado cumplimiento en todas las actividades propias del sector de la construccin, que son las siguientes: a) Las dedicadas a la construccin y obras pblicas", disponiendo en el apartado 2 que las actividades que integran el campo de aplicacin del Convenio General se relacionan y detallan en el Anexo II del mismo. Dicho Anexo establece que el convenio es de aplicacin y obligado cumplimiento en las actividades dedicadas a la Construccin y Obras Pblicas, comprendiendo, entre otras, las de control de calidad para la construccin y obras pblicas La actividad a la que se dedica la empresa Payma Cotas S.A.U., tal como resulta del hecho probado tercero de la sentencia de instancia, que da por reproducidos los informes de la Inspeccin de Trabajo que obran en autos, es diferente en cada uno de los centros que la empresa tiene en la provincia de Barcelona. As en el centro de trabajo de Montcada i Reixach la actividad consiste en la redaccin de proyectos y direccin de obra, a la que se aaden otras tareas complementarias, como coordinacin de seguridad y salud, que incluye la redaccin de estudios de seguridad, un departamento medioambiental, cuya funcin es la realizacin de estudios de impacto ambiental. En el centro de Santa Coloma de Gramanet la empresa tiene dos mdulos de oficinas, ubicndose en el primero la direccin de la obra, que consiste en comprobar que la ejecucin de la misma se ajusta al proyecto, conllevando la redaccin de proyecto final de obra, la coordinacin de seguridad y salud y el seguimiento medioambiental de la obra. En el segundo de los mdulos se ubica la oficina tcnica, que incluye tanto un departamento de tipografa como el seguimiento presupuestario. En el centro de Cornell se efecta en exclusiva la actividad de control de calidad. Para determinar el convenio aplicable, teniendo en cuenta que la empresa tiene dos actividades diferenciadas, consistente una en la redaccin de proyectos y direccin de obras y la otra en el control de calidad, habr de estarse a la doctrina de la Sala que seguidamente pasamos a examinar. Las sentencias de 15-6-00, recurso 4006/99 y 23-1-02, recurso 1254/01 , examinaron si era aplicable el convenio colectivo de construccin a empresas que, an teniendo un amplio objeto Social segn su escritura fundacional, en la realidad slo asuman tareas de mediacin o corretaje en el trfico inmobiliario por cuenta de terceros estableciendo lo siguiente: "10. La distincin entre inmobiliarias, segn la actividad ejercitada, no pude desconocerse, como sostiene la recurrente a propsito del caso enjuiciado, porque en la escritura de constitucin figure un objeto social ms amplio. Este es un elemento que podra influir en algn aspecto de la contratacin mercantil, por la confianza que los terceros hubieran depositado en el contenido del correspondiente asiento estampado en el Registro Mercantil (Cdigo de Comercio, arts. 17 y siguientes, con los preceptos concordantes y reglamentarios). Pero, en el interior de la empresa, y en relacin con sus trabajadores, lo relevante y decisorio es la actividad real que aqulla desempea, y en la que intervienen los empleados con motivo de la prestacin de sus servicios. Seguir otro criterio, aparte no contar con argumento alguno atendible, podra conducir a resultados de lo ms absurdo, mxime en aquellos supuestos en que el objeto social escriturado e inscrito cayera en el mbito de aplicacin de Convenios muy diferenciados, y ajenos adems a la parcela econmica en que la empleadora se desenvuelve. 11. La conclusin final a que se llega es la de que, en este concreto caso, la empresa demandada, atendidas las actividades econmicas que

desarrolla, no se encuentra incluida en el mbito de aplicacin de los Convenios Colectivos sobre Construccin y Obras Pblicas, tanto el general o estatal, como el provincial aqu invocado". La sentencia de 10 de julio de 2000, recurso 4315/99 , por su parte seala: "4.- No es el objeto social estipulado en los estatutos de la sociedad, quien define la unidad de negociacin colectiva en su vertiente funcional, y, ello, porque de ser as no tendra el Convenio un soporte objetivo y de estabilidad: bastara, simplemente, al empleador, cambiar el objeto social escriturado e inscrito en el Registro Mercantil, para hacer variar, unilateralmente, el convenio aplicable. Como ha afirmado recientemente esta Sala (STS 15 de junio del 2000 ) el objeto social de una entidad mercantil "es un elemento que podra influir en algn aspecto de la contratacin mercantil, por la confianza que los terceros hubieran depositado en el contenido del correspondiente asiento estampado en el Registro Mercantil (Cdigo de Comercio, arts. 17 y siguientes, con los preceptos concordante reglamentarios). Pero, en el interior de la empresa, y en relacin con sus trabajadores, lo relevante y decisorio es la actividad real que aqulla desempea, y en la que intervienen los empleados con motivo de la prestacin de sus servicios". En definitiva, en este caso concreto, lo determinante -dentro de la mltiple realidad del objeto social escriturado- para determinar el Convenio estatal o provincial aplicable, ser la actividad real preponderante, a cuyo efecto habr de valorarse, principalmente, la actividad organizativa, productiva y econmica de la empresa. Estos datos relevantes para la aplicabilidad de uno u otro Convenio debern, pues, constar, en la nueva sentencia que se dicte". Las sentencias de 29 de enero de 2002, recurso 1068/01 (conflicto colectivo) y 17 de julio de 2002, recurso 4859/00 (impugnacin de convenio colectivo) examinan la cuestin referente al convenio aplicable a una empresa dedicada a la explotacin y comercializacin de carburantes en estaciones de servicio de alta calidad en la que existen tambin "tiendas de conveniencia", resolviendo la primera de dichas sentencias que el convenio colectivo aplicable es el Estatal de Estaciones de Servicio y no el de Comercio Vario y la segunda que el nuevo convenio "Primer Convenio Colectivo de mbito Sectorial Estatal de las Cadenas de Tiendas de Conveniencia 2000 y 2001 " en su prrafo quinto del punto 2 del artculo 2, no invade el Convenio Colectivo Estatal de Estaciones de Servicio. En la primera de dichas sentencias se contiene el siguiente razonamiento: "Para la determinacin acerca de cul de los dos convenios resulta aplicable a la empresa demandada y a sus trabajadores, ha seguido la Sala de instancia el criterio de inclinarse en pro de la actividad real preponderante de dicha empresa, a la vista de los hechos probados, conforme a los cuales aparece con la suficiente claridad que la actividad preponderante de GESPEVESA consiste en gestionar la comercializacin de carburantes en una red de estaciones de servicio de alta calidad, con "tiendas de conveniencia" que cumplen la funcin de atender a una demanda especifica de los consumidores, ofrecindoles una gran variedad de artculos en venta, y tambin determinados servicios, tales como pequeas cafeteras, lavado automtico de vehculos, mquinas de aspirado, telfono pblico, fotocopias, fax, Internet, envo de flores, etc., pero predominando claramente la actividad y los ingresos obtenidos por la venta de carburantes sobre los relativos a las tiendas, de tal manera que la conclusin obtenida en orden a la aplicabilidad del convenio estatal de estaciones de servicio, y no el del Comercio Vario de la Comunidad de Madrid fue la correcta". En la segunda sentencia la Sala resuelve lo siguiente: "3.- De la lectura de ambos preceptos de los dos Convenios se desprende claramente que en el uno y en el otro tienen cabida tanto las estaciones de servicio como las tiendas de conveniencia, y, entendidos ambos as, con este carcter general, es indudable que el Convenio de Estaciones de Servicio podra considerarse afectado por el Convenio posterior de las tiendas de conveniencia. Sin embargo, de la atenta lectura de ambos se desprende que en los dos se parte de la base de que cuando concurra una estacin de servicio con una tienda de conveniencia el Convenio regulador de ambas actividades ser uno u otro segn se considere que la actividad principal es la de estaciones de servicio o de tienda de conveniencia. En efecto, aunque el de Estaciones de Servicio parece extender su mbito de aplicacin a toda clase de tiendas de conveniencia all ubicadas pues las incluye "cualquiera que sea su volumen de negocio", no es eso lo que realmente dice, sino que, como bien se aprecia en su redaccin, esa extensin de su mbito la condiciona al hecho de que la tienda constituya una actividad complementaria de la estacin de servicio al igual que ocurre con otros servicios que tambin incluye como los de "engrase, lavados, tiendas con o sin bar", de forma que, con esa lectura del precepto, slo ser aplicable dicho Convenio a las tiendas de conveniencia que constituyan una actividad complementaria de una Estacin de Servicio, que sera la actividad principal del complejo. Por su parte el Convenio de Tiendas de Conveniencia prev tambin su aplicacin a complejos comerciales con esa dualidad de actividades, pero contempla el supuesto contrario, o sea el caso en que la actividad principal sea la de tienda de conveniencia y la accesoria o complementaria la de despacho de carburantes . Es cierto que en la letra del precepto se refiere a "despacho en rgimen de autoservicio de carburantes", lo que tambin podra llevar a entender que si el despacho no se hace en rgimen de autoservicio sera el Convenio de Estaciones de Servicio el aplicable; pero esta particular expresin no solo

no entorpece la interpretacin de que en la letra de este Convenio slo se prev su aplicacin a estaciones de servicio que sean complementarias de las tiendas de conveniencia, sino que constituye por s misma un indicio de complementariedad de la estacin de servicio respecto de la tienda de conveniencia, favorecedora de la interpretacin que defendemos. Interpretados as ambos Convenios es como puede decirse, y as lo estim la Audiencia Nacional, que ambos Convenios son complementarios y no concurrentes, puesto que cuando la actividad principal sea la de estacin de servicio se aplicar el primero de ellos en el tiempo, mientras que cuando esa actividad no sea la principal sino la complementaria quedar fuera de aquel Convenio y bajo la jira del de tiendas de conveniencia a partir de la entrada en vigor de ste." La sentencia de 31 de octubre de 2003, recurso 17/02 , al resolver la cuestin relativa a la impugnacin de un convenio por concurrencia con otro, seala que: "Se trata pues de empresa que esta dedicada a la elaboracin y venta de productos alimenticios de diversa naturaleza. Ello lleva a "Lorno" a afirmar en su escrito de impugnacin del recurso, que pertenece a un sector productivo mas mplio que el de los convenios provinciales; pero no indica cual pueda ser este. Habremos pues de solucionar el problema de identificacin, acudiendo a la doctrina unificada establecida precisamente con la finalidad de eliminar en lo posible las lgicas dificultades que conlleva la delimitacin del campo funcional de una empresa que desarrolla diversas actividades. En tales casos, cuando se debaten problemas de concurrencia, "es la actividad principal o real preponderante de la empresa, la que delimita su mbito funcional". Por ltimo la sentencia de 31 de enero de 2008, recurso 2604/07 declar aplicable el Convenio colectivo para el Comercio de Metal a una empresa dedicada a la aleacin y montaje de bisutera, que posteriormente se vende en joyeras para su venta al pblico, sealando textualmente: "La actividad principal de la empresa consistente en la aleacin y montaje de bisutera, en su taller de soldadura y montaje, que ms tarde es vendida a joyeras bajo la marca de diseo Mara Cristina , para su venta al pblico, estando la empresa dada de alta en el IAE en el epgrafe 491-II, est comprendida en las descritas en el Convenio Colectivo Provincial, dentro de lo que el art. 1 del Convenio Colectivo denomina actividades comerciales, que de acuerdo con su Anexo II, abarca el comercio de los productos metlicos transformados tanto al por mayor, como al por menor, siendo indiferente a efectos de la aplicacin del Convenio Colectivo el hecho de que la venta al pblico no sea directa, sino a travs de las joyerias; siendo, como dice la sentencia recurrida, lo trascendente la actividad econmica que desarrolla la empresa con la utilizacin de metales, bien como materia prima como productos manufacturados para su comercializacin posterior, al entraar una actividad comercial procede confirmar la sentencia recurrida". La aplicacin de la doctrina anterior expuesta al supuesto litigioso exige determinar cual es la actividad principal de entre las dos desarrolladas por la empresa en sus distintos centros de trabajo de Barcelona, a saber direccin de proyectos y ejecucin de obras, por una parte, y control de calidad por otra. Del ordinal decimocuarto del relato de hecho probados de la sentencia recurrida, que se remite a las auditorias de la empresa, correspondientes a los ejercicios 2001 a 2005, obrantes en autos -documento nm. 6 del ramo de prueba de la demandada-, resultan los siguientes datos: Ao 2001: ACTIVIDAD.- EMPLEADOS.- FACTURACIN.- RENTABILIDAD.- Ingeniera: 61.- 67.-73.Control calidad: 39.- 33.- 27.- Ao 2002: ACTIVIDAD.- EMPLEADOS.- FACTURACIN.- RENTABILIDAD.Ingeniera: 62.- 67.-70.- Control calidad: 38.- 33.- 30.- Ao 2003: ACTIVIDAD.- EMPLEADOS.FACTURACION.- RENTABILIDAD.- Ingeniera: 67.- 72.-72.- Control calidad: 33.- 28.- 28.- Ao 2004: ACTIVIDAD.- EMPLEADOS.- FACTURACIN.- RENTABILIDAD.- Ingeniera: 67.- 73.- 63.- Control calidad: 33.- 27.- 37. De los mismos resulta, atendida la actividad organizativa, productiva y econmica de la empresa, exteriorizada en el nmero de empleados en cada actividad, en la facturacin y en la rentabilidad, que la actividad real preponderante es la de ingeniera, consistente en la redaccin de proyectos y direccin de obra, por lo que resulta de aplicacin el Convenio Colectivo Nacional de Empresas de Ingeniera y Oficinas de Estudios Tcnicos en cuyo artculo 1 -XIV Convenio - fija su mbito funcional disponiendo que el mismo es de obligada observancia en todas las empresas de ingeniera y oficinas de estudios tcnicos cuya actividad es de asistencia tcnica, estudios y proyectos de ingeniera civil, agraria, medioambiental, estando tambin comprendida en su mbito de aplicacin "la inspeccin, supervisin y control tcnicos y de calidad en la ejecucin de tales proyectos y estudios". CUARTO.- Las anteriores consideraciones llevan a la necesidad de casar y anular la sentencia recurrida, lo que nos lleva a resolver en trmite de suplicacin esta misma cuestin, estimando el recurso de tal naturaleza interpuesto por la demandada contra la sentencia de instancia sin que proceda la condena en costas a

la recurrente a la que se devolver el depsito constituido para recurrir, acordndose la cancelacin del aseguramiento prestado. Por lo expuesto, en nombre de S. M. El Rey y por la autoridad conferida por el pueblo espaol.

FALLAMOS
Estimamos el recurso de casacin para la unificacin de doctrina interpuesto por Payma Cotas S.A. contra la sentencia de fecha 4 de septiembre de 2007, dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Catalunya , en recurso de suplicacin nm. 2936/07, la que casamos y anulamos y resolviendo en trmite de recurso de suplicacin el recurso de tal naturaleza interpuesto en su da por la demandada contra la sentencia dictada en instancia por el Juzgado de lo Social nm. 2 de Sabadell, debemos estimar dicho recurso, desestimando la demanda formulada. Sin costas. Se acuerda la devolucin del depsito constituido para recurrir y la cancelacin del aseguramiento prestado. Devulvanse las actuaciones al rgano jurisdiccional correspondiente ,con la certificacin y comunicacin de esta resolucin. As por esta nuestra sentencia, que se insertar en la COLECCIN LEGISLATIVA, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. PUBLICACIN.- En el mismo da de la fecha fue leda y publicada la anterior sentencia por el Excmo. Sr. Magistrado D. Mara Luisa Segoviano Astaburuaga hallndose celebrando Audiencia Pblica la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, de lo que como Secretario de la misma, certifico.