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O ordenamento jurdico

Meta da aula

Demonstrar a existncia do ordenamento jurdico e o modo de atuao dos princpios que lhe do origem.

objetivos

Esperamos que, aps o estudo do contedo desta aula, voc seja capaz de:
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denir o conceito de ordenamento jurdico; distinguir o princpio do entrelaamento daquele da fundamentao ou derivao; reconhecer as diversas fontes do Direito, compreendendo a forma de utilizao de cada uma; estabelecer a hierarquia das leis; identicar as competncias dos poderes Executivo, Legislativo e Judicirio.

AULA

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Figura 2.1: O Cdigo de Hamurabi foi a consolidao das leis babilnicas, condensadas em uma pea de pedra a mando do clebre monarca Hamurabi (1728-1688 a.C.). O cdigo cou famoso por preconizar a lei do talio, princpio sintetizado na expresso olho por olho, dente por dente e pelo qual aplica-se ao faltoso um castigo rigorosamente proporcional ao dano causado. Embora a consolidao de Hamurabi no seja o documento legal reformador mais antigo at hoje conhecido antes dele os reis Ur-Nammu (cerca de 2050-2032 a.C.), Lipit-Ishtar (1875-1865 a.C.), e Urukagina, de Lagash, j haviam feito reformas legislativas , de se notar que, mil anos aps sua elaborao, ainda era aplicado integralmente na Babilnia e na Assria. As inscries cuneiformes sobre o diorito negro de 2,25m de altura foram encontradas em 1902, durante uma escavao arqueolgica. Hoje, a pedra se encontra no Museu do Louvre, em Paris. Fonte: www.louvre-m.com

INTRODUO

Como voc aprendeu na aula passada, a palavra direito tem vrios signicados, dentre os quais voc pde determinar aqueles que so de maior interesse para a nossa disciplina. J dissemos tambm que o Direito pode ser entendido como ordenamento jurdico ou como um sistema de normas ou regras jurdicas que impe aos homens determinadas formas de comportamento. Qual o objetivo dessas normas jurdicas? Lembre-se de que norma jurdica o mesmo que regra jurdica e que, sendo assim, o objetivo delas regular a conduta dos indivduos dentro de uma sociedade. Se todos procedermos como ditam as normas jurdicas, a sociedade ser muito mais organizada, haver muito mais harmonia e bem-estar social. O problema que nem todos seguem as normas jurdicas. Alm disso, alguns desenvolvem comportamentos que so passveis de punio pela sociedade. Esses comportamentos so chamados de crimes, contravenes ou atos ilcitos. Estes sero estudados mais frente, quando tratarmos do Direito Penal. Ento, perceba: se todos cumprssemos as normas jurdicas, teramos bemestar social, organizao e ordem. A essa ordem que se estabelece na sociedade pela aplicao das normas jurdicas chamamos ordem jurdica. Note, no entanto, que essas normas tambm esto organizadas entre si, obedecendo a princpios hierrquicos e preservadas por dispositivos que

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importante perceber ento que o ordenamento jurdico algo harmnico. Por mais que se sustente sobre diversos tipos de documentos (leis, decretos, medidas provisrias etc.), esses se articulam de modo que um no invalide o que determina outro. Desta forma, ordem jurdica e ordenamento jurdico so expresses intimamente ligadas, porquanto uma resultante da outra, o que faz com que muitos estudiosos utilizem as duas expresses como sinnimas, embora, segundo o nosso entendimento, no o sejam.

Atividade 1
1 Desordem no Iraque O Iraque um pas localizado em uma regio que conhecemos como Oriente Mdio. um pas de maioria absoluta islmica, cujo povo se divide basicamente em trs etnias, constantemente envolvidas em srias disputas internas: os xiitas (cerca de 60% da populao local), os sunitas e os curdos. At abril de 2003, o Iraque era governado por Saddam Hussein, um muulmano de orientao sunita que se encarregava pessoalmente de decidir sobre toda e qualquer questo de interesse nacional, acima de qualquer lei escrita. Aps a invaso do territrio iraquiano por tropas anglo-americanas, no entanto, decidiu-se que uma junta poltica caria encarregada de compor um novo governo e de elaborar uma nova constituio para o pas. A partir do que foi exposto, presuma que a nova assemblia constituinte, assim como o novo governo iraquiano, seja formada por xiitas e curdos e que, agora, os sunitas estejam alienados de qualquer forma de poder. Que tipo de desdobramentos positivos e negativos a ascenso de um governo e de uma constituio curdo-xiitas poderiam gerar no Iraque? Reita e monte sua argumentao com base nos conceitos de ordem jurdica e ordenamento jurdico. ______________________________________________________________________________ ______________________________________________________________________________ ______________________________________________________________________________ _______________________________________________________________________________ _____________________________________________________________________________

Resposta comentada
Voc j aprendeu que ordem jurdica e ordenamento jurdico so conceitos ligados, porm diferentes. Se imaginar que o novo governo iraquiano esteja encarregado de elaborar uma Constituio, algo que no existia ou que no era respeitado pelo governo Hussein, podemos concluir que o ordenamento

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denominao ordenamento jurdico.

impedem sobreposies e contraditoriedades. Da, passa a ser comum a

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jurdico do Iraque poderia ter muito a ganhar a partir da deposio do ditador. Ao mesmo tempo, se assumimos que a minoria sunita (a minoria de Saddam) foi a nica que cou de fora da nova diviso do bolo, podemos presumir que essa parcela da populao encontrar srias diculdades em ter seus direitos e interesses preservados. A partir da excluso dos sunitas do crculo de poder, pode-se assistir, nos prximos momentos, a uma grave crise de componentes tnicos no Iraque. Crise essa que pode provocar a derrocada da nova ordem jurdica do pas e iniciar uma guerra civil.

OS PRINCPIOS DO ORDENAMENTO
Para que tenhamos um ordenamento jurdico eciente, faz-se necessria a aplicao de dois princpios: a) princpio do entrelaamento, segundo o qual as diversas fontes do Direito encontram-se interligadas, entrelaadas, de modo a possibilitar um todo harmonioso. Isso equivale a dizer que uma lei federal relaciona-se a outra estadual, somando-se o que cada uma determina, e no se anulando uma outra; b) princpio da fundamentao ou da derivao, segundo o qual as normas jurdicas se fundam, isto , se originam e derivam de outras normas. graas a este princpio que percebemos a existncia de uma hierarquia de
Figura 2.2: Atualmente, a localidade de Darfur, no Sudo, encontra-se refm da desordem geral. Enquanto grupos rebeldes lutam contra o Estado pelo controle dos recursos naturais do pas, a populao civil se v obrigada a deixar suas casas e, muitas vezes, a fugir do territrio sudans, pois ali o conito traz consigo um carter de enfrentamento tnico. Hoje, em Darfur, no h ordenamento jurdico vigente nem qualquer controle do Estado sobre o que vem sendo qualicado pela opinio pblica internacional como um genocdio. Como voc pode ver, as conseqncias da ausncia de uma entidade que zele pelo respeito aos direitos individuais e coletivos vo muito alm de simples decises judiciais formais: as vtimas so todas de carne e osso. Fonte: www.sxc.hu Eddie Roman

normas. Por exemplo: qualquer lei municipal precisa encontrar respaldo na constituio. Portanto, a aplicao desses dois princpios indispensvel para que haja um ordenamento jurdico e, por via de conseqncia, uma ordem jurdica em lugar de uma desordem jurdica.

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Atividade 2
O governo deixa, mas a constituio probe Em um pas imaginrio, por motivos religiosos, a constituio federal probe o consumo de carne vermelha. Ainda segundo esse documento, considerado um direito do cidado consumir aquilo que produz. Em um determinado momento, no entanto, por decreto, com a inteno de ampliar sua pauta de exportaes, o governo federal liberou suas provncias para a criao de gado. Esse um pas pobre, em que a maior parte da populao vive do que produz. Agora pense: nas provncias mais pobres, onde certamente parte da populao vai deixar de plantar, para criar gado, pode-se consumir o que se produz? Responda a isso com base nos princpios de derivao e de entrelaamento. _____________________________________________________________________________ _____________________________________________________________________________ _____________________________________________________________________________ _____________________________________________________________________________ _____________________________________________________________________________ ______________________________________________________________________________ ______________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________

Resposta comentada
Voc viu que o ordenamento jurdico assenta-se sobre os princpios do entrelaamento e da derivao. Segundo o princpio do entrelaamento, todas as leis, seja qual for o mbito em que tenham sido criadas, agem em conjunto. Segundo esse princpio, uma lei municipal no pode contrariar algo denido no mbito estadual e assim por diante, at a constituio. Pelo princpio da derivao, todas as leis partem da mesma origem: a constituio, ou a carta magna de um pas. Sendo assim, as bases sobre as quais os legisladores podem sosticar a previso sobre atos da sociedade sempre a mesma. Compreendido isso, ca fcil perceber que o decreto (ou como quer que se chame a nova lei) sobre a produo de carne encontra um paradoxo na constituio: pode-se consumir o que se produz; pode-se produzir carne; mas no se pode consumir carne. Sendo assim, o rgo que, nesse pas, tenha a competncia de averiguar se o decreto contraria a constituio dever deliberar no sentido de derrubar a nova lei. Lembrese de que nenhuma lei, seja qual for sua origem, pode contrariar o que diz a constituio. No caso de nosso pas imaginrio, portanto, a nica opo ao veto da lei seria que fosse convocada uma nova assemblia constituinte, e que essa assemblia inclusse no novo documento a permisso para o consumo de carne. Ou, ainda, que a nova assemblia exclusse do texto o item que fala sobre a possibilidade de se consumir tudo o que se produz.

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FONTES DO DIREITO
Como voc viu, o princpio do entrelaamento determina o estudo das fontes do Direito, isto , o estudo dos meios pelos quais o Direito se manifesta. Estudar as fontes do Direito signica aprofundar-se no conhecimento do ponto de origem do Direito, no seu nascedouro. A m de instalar a ordem jurdica, o ordenamento jurdico deve apresentar-se estruturado de modo a proporcionar soluo a todos os casos concretos que possam vir a ocorrer. Por exemplo, de que forma algum ser responsabilizado por ter causado prejuzo a uma outra pessoa? Como algum reclamar a reintegrao de sua propriedade que foi injustamente invadida por um terceiro? De que maneira posso exigir que algum cumpra com a obrigao que assumiu contratualmente diante de mim? Essas situaes precisam estar previstas na lei, que a base para a soluo do problema. Mas o que a prtica registra que nem todas as situaes que ocorrem na vida em sociedade tm previso em lei. Nesses casos, elas podem ser solucionadas por outros tipos de regras, como dispe o art. 4. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC): Art. 4 - Quando a lei for omissa, o juiz recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais do Direito. Sobre esse dispositivo, cabem algumas reexes: a) por fontes do direito, o legislador entende aquelas de que o juiz lana mo no intuito de alicerar sua deciso em uma questo que lhe foi submetida; b) a principal fonte do direito a lei, o que ca claro, inclusive, pelo disposto no Art. 5 da Constituio brasileira: Ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, seno em virtude de lei; c) quando a lei, fonte principal do Direito (tambm chamada imediata ou direta) for omissa, o juiz poder lanar mo de fontes secundrias ou mediatas, quais sejam: a analogia, os costumes e os princpios gerais do Direito. Como expresso no Artigo 4 da Constituio, essas fontes podem ser, alm da lei, a analogia, os costumes e os princpios gerais do Direito. Tratemos, ento, de cada uma delas.
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Consulte https://www.planalto.gov.br/ para ter acesso ao texto integral da Constituio e de outras legislaes.

LEI: FONTE IMEDIATA, PRIMRIA OU DIRETA


Etimologicamente, o termo lei vem do latim legere, que signica ler. A origem do termo remonta poca em que havia entre os indivduos o hbito de se reunir em praas pblicas, local onde axavam as leis, os novos atos, para leitura e comentrios. A palavra lei pode ser entendida em dois sentidos principais: a) lei em sentido estrito (stricto sensu): indica o conjunto de normas que emanam apenas do Poder Legislativo. De acordo com o Art. 59 da Constituio Federal, da competncia do Poder Legislativo a elaborao de emendas constituio, leis complementares, leis ordinrias, decretos legislativos etc.

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jurdico.

Os trs poderes

O Poder Legislativo um dos trs poderes do Estado. Os outros dois so o Poder Executivo e o Poder Judicirio. Cada um deles tem uma funo principal. O Legislativo elabora a lei; o Executivo executa, isto , exige o cumprimento da lei; o Judicirio decide as situaes de violao da lei, de acordo com as disposies contidas nela. Desta forma, o Legislativo tem a funo legislativa; o Executivo, a funo administrativa; o Judicirio, a funo jurisdicional.

b) lei em sentido amplo ou sentido lato (lato sensu): indica todo o Direito escrito. uma referncia genrica que abrange a lei em sentido estrito (a elaborada pelo Poder Legislativo) e todas as outras formas normativas oriundas de outros poderes, como o decreto, o regulamento, a portaria etc., que, embora no se caracterizem como leis stricto sensu j que no emanam do Poder Legislativo , integram as normas que compem o ordenamento

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Perceba que em sentido amplo que a lei considerada a fonte principal do Direito. Desta forma, caso a fonte principal seja imprecisa ou omissa, deve-se recorrer s fontes secundrias.

As falhas da lei

No estranhe a existncia das fontes secundrias. Apesar de todo o cuidado para que sempre exista uma norma jurdica em lei disposio do juiz, para que ele possa analisar e decidir sobre uma determinada situao, s vezes isto pode no acontecer: nossa vida em sociedade capaz de levantar novas questes e novos conitos a todo momento. Nesses casos, ento, diremos que a lei falha, porque ter omitido uma situao que deveria ter previsto. neste caso que se recorre s fontes secundrias.

Figura 2.3: A fora policial encarregada de fazer valer, para o bem da comunidade, o respeito s normas escritas que compem o ordenamento jurdico de uma sociedade. Fonte: www.sxc.hu - Jeremy Henderson

AS FONTES MEDIATAS, SECUNDRIAS OU INDIRETAS A analogia


Textualmente, o termo signica ponto de semelhana entre coisas diferentes. No Direito, a analogia consiste em aplicar a uma situao no prevista em lei o dispositivo legal que se aplica a outra situao semelhante. Por exemplo: o ordenamento jurdico no estabelece regra especca para os acidentes em bondes eltricos. No entanto, a Lei

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acidentes em bondes eltricos, numerosas decises tm sido proferidas baseadas, por analogia, na Lei 2.681, de 1912.

Os costumes
So procedimentos constantes e uniformes adotados como obrigatrios por um grupo social. Os costumes diferem das regras de uso social porque so reconhecidos ou impostos pelo Estado. Um exemplo: em certas localidades do interior do Brasil, tido como costume que a compra e a venda de cabeas de gado possam ser celebradas por meio de contrato verbal (sem a necessidade de contratos escritos). Sendo assim, ao longo dos anos, os conitos que surgiram envolvendo compradores e vendedores de gado deram origem a argumentaes de advogados e a sentenas judiciais que acabaram por conferir prtica um carter de costume. Repare, no entanto, que nessas negociaes no um costume que o pagamento pelas cabeas de gado seja efetuado apenas anos aps a venda. Sendo assim, um comprador que se sinta pressionado a pagar pelo gado no momento da compra no poder alegar em seu favor que os demais clientes daquele vendedor conseguiram um crdito. Nesse caso, o comprador estar se referindo a uma regra de uso social, no prevista pela lei, e provavelmente ser forado a efetuar seu pagamento no ato da compra. A partir desse entendimento, veja os elementos que compem um costume: a) o uso o elemento material e objetivo que consiste na observncia freqente da norma pela sociedade. Um exemplo disso a moda, que uma prtica que caracteriza determinados perodos da vida social. Tambm as regras de etiqueta caracterizam o uso; b) a convico o elemento psicolgico e subjetivo. Descende da conscientizao ou da certeza generalizada da sociedade de que a norma estabelecida funciona como lei. Note o que ocorre em estabelecimentos comerciais acerca da presena de animais domsticos. Em Paris, por exemplo, inmeros so os restaurantes de luxo

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das estradas de ferro em acidentes nela ocorridos. Assim, em casos de

n 2.681, de 7 de dezembro de 1912, regula a responsabilidade civil

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onde se admite a entrada de ces. J no Brasil, no nada incomum encontrarmos placas e avisos limitando o acesso de animais. Vistos os elementos que compem o costume, muita ateno: no confunda hbito, que o comportamento individual, com uso, que coletivo. A existncia de costume pressupe, portanto, uma evoluo que se iniciou com o hbito, transformou-se em uso e, com a aceitao convicta da coletividade ou com a incorporao do elemento psicolgico , transformou-se em costume.

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Figura 2.4: Trajes e indumentrias locais (no confundir com a moda, que cclica) expressam costumes. Para entender como surge um costume, imagine como se d a formao de um pas rabe. Imagine que, em sua raiz, esses pases eram apenas pequenos grupamentos de pessoas que compartilhavam sua f no Isl e que tinham o hbito de circular expondo suas crenas atravs de sua indumentria. medida que esses povoados foram ganhando vulto, passou a ser identicvel o uso dos vus e turbantes. No momento seguinte, quando esses pases ganharam seu prprio ordenamento jurdico, intimamente ligado ao sentimento religioso ou psicolgico de seus indivduos, os vus e turbantes passaram a indicar no apenas o respeito a Deus, mas tambm ao prprio Estado. Fonte: www.sxc.hu - Javier Ramos

Como nasceu o costume? O aparecimento de um costume leva tempo. Para os romanos, um uso s passava a costume aps cem anos de prtica reiterada. Em Roma, desde sua fundao, em 754 a.C., at o surgimento da Lei das XII Tbuas, em 510 a.C., os costumes eram denominados consuetudo, da a expresso Direito Consuetudinrio ou Direito Costumeiro.

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O costume no Direito Brasileiro O costume tinha grande valor no Brasil, a ponto de revogar leis estabelecidas. As ordenaes imperiais dispunham nesse sentido. Em 18 de agosto de 1769, no entanto, a Lei da Boa Razo abrandou este rigorismo. A partir dali, segundo a lei, s se admitia o costume que no se impusesse contra a lei, que se mostrasse racional, que no contrariasse os princpios da justia e, ainda, que tivesse cem anos de existncia, como era convencionado entre os romanos. Esse sistema baseado na Lei da Boa Razo vigorou entre ns at o Cdigo Civil de 1 de janeiro de 1916, a partir do qual o costume passou a ter funo apenas supletiva e interpretativa. Ou seja: um caso seria julgado com base nos costumes apenas quando no houvesse previso em lei. Este o sistema mantido pelo atual Cdigo Civil. Alm de previstos no artigo 4 da Lei de Introduo do Cdigo Civil, como foi visto, os costumes tambm so mencionados pela Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), que estabelece que os dissdios trabalhistas devem ser resolvidos de acordo com os usos e os costumes, na falta de disposies legais ou contratuais.

A Lei das XII Tbuas A Lei das XII Tbuas (Lex Duodecim Tabularum) foi uma codicao geral redigida por dez magistrados. Nem todos os seus dispositivos chegaram at os tempos atuais, mas, por meio das escritas dos jurisconsultos, ela pde ser estudada em suas tendncias e detalhes. Era um cdigo de Direito privado, com prescries de Direito Penal e alguns artigos de Direito religioso. Acredita-se que uma misso romana tenha ido aos Estados gregos para inspirar-se em suas leis. A idia da codicao talvez fosse grega, mas ela traz a marca incontestvel, e em alto grau, do esprito romano. No tem fundo helnico, mas codica os velhos costumes nacionais. Gravados os seus dispositivos em placas de bronze, era exposta em logradouros pblicos. Constitua a base da cultura jurdica. O contedo jurdico da Lei das XII Tbuas era relativo liberdade pessoal e igualdade dos cidados: garantia a liberdade de ao individual no domnio privado, reconhecendo contratos e testamentos; denia certos pontos de Direito privado, como usucapio, obrigao, ptrio-poder, tutela etc.; continha tambm a prescrio de penalidade, em caso de falso testemunho, corrupo, calnia e outros crimes. Alm disso, ela regulava as formas de processo e ditava regras de higiene e de economia. A Lei das XII Tbuas punha termo s arbitrariedades dos magistrados patrcios e s injustias geradas pela ausncia de uma legislao escrita. Ao Direito costumeiro, desconhecido do vulgo, desigual para patrcios e plebeus, substitua um cdigo conhecido de todos, garantindo, em quase todos os casos, direitos iguais. Codificada a legislao do passado, a lei no ficou cristalizada, mas continuou a progredir e a adaptar-se s alteraes sociais que surgiam. Nova consolidao s foi feita mil anos mais tarde, no tempo de Justiniano. Fonte: Site do Conselho Regional de Economia do Paran (http://www.corecon-pr.org.br/ aneldoeconomista.asp).

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Atividade 3
O caso do doce-de-abbora Imagine que voc tem dez anos de idade, embora seu dia-a-dia, cheio de vontades e limites, j o tenha munido de informaes valiosas sobre o Direito e suas fontes. Suponha que seus pais tm, como regra, que voc e seus irmos no podem comer antes do jantar o doce-de-abbora preparado semanalmente por sua me. Hoje no h docede-abbora: no caminho para casa, sua me passou por uma confeitaria e comprou um belssimo bolo de chocolate. So cinco da tarde e seu irmo mais novo abriu a geladeira e quer uma fatia do bolo. Monte uma argumentao, fundada no que voc j viu nesta aula, a m de convencer seu irmo a desistir do bolo por algumas horas. ______________________________________________________________________________ _______________________________________________________________________________ _______________________________________________________________________________ _______________________________________________________________________________ ______________________________________________________________________________

Resposta comentada
Voc poderia argumentar que, embora o bolo de chocolate seja um item novo em sua geladeira, o ordenamento jurdico de sua casa determina que no se pode comer o doce-de-abbora antes do jantar. Quando elaboraram seus princpios, seus pais no previram a existncia de um bolo. No entanto, por analogia, podese depreender que, caso seu irmo seja apressado e avance sobre o bolo, ele estar sujeito s sanes previstas para quem come doce-de-abbora antes do jantar. Essas sanes, voc pode ainda argumentar, vo obedecer aos costumes praticados por sua famlia. A partir da, voc pode inclusive prever que tipo de sano seus pais vo aplicar ao guloso.

OS PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO


Os princpios gerais do Direito so uma expresso introduzida no mundo jurdico pelos partidrios do Direito Natural, que admitiam a existncia de princpios oriundos da prpria natureza, sendo, em razo disto, eternos e universais, comuns a todos os povos. Na aula anterior, lembre-se, vimos que o Direito Natural anterior a qualquer ordenamento. Em realidade, podemos hoje entender os princpios gerais do Direito como algumas normas fundamentais que se encontram, principalmente, nas declaraes de direitos humanos que integram as constituies dos pases. Os princpios gerais do Direito expressam-se por meio de regras, tais como:

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igualdade, segurana e propriedade (...) (Art. 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil). Homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes (Art. 5, I, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil). Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, seno em virtude de lei (Art, 5, II, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil).

AS DIVERSAS FONTES DO DIREITO MODERNO


Apesar da previso em lei, a verdade que, hoje em dia, as fontes secundrias do Direito praticamente no tm mais aplicao em nosso sistema jurdico. Faz sentido pensar que, medida que os conitos se repetem e que uma sociedade se moderniza, seus costumes e os princpios gerais do Direito vo sendo gradualmente transformados em normas escritas. Da mesma forma, as situaes que proporcionavam a aplicao da analogia tambm acabaram por ser tratadas pela lei, o que faz com que as fontes secundrias, especialmente os costumes, tenham hoje uma funo muito mais interpretativa para o juiz, permitindo-lhe apenas que aplique a lei em maior sintonia com as peculiaridades do lugar onde ele atua. Alguns exemplos disso: os vocbulos rapariga e alqueire, que aparecem em alguns textos legais, por exemplo, adquirem sentido diferente de uma regio do pas para outra. Rapariga, em alguns lugares, ofensa, enquanto em outros lisonja. J a medida do alqueire, usada para mensurar propriedades rurais, varia de estado para estado. Sendo assim, em certos lugares, algum que se sinta ofendido pela alcunha de rapariga ter sua ofensa levada em conta por um juiz, enquanto em outros locais o uso do termo no signicaria nada de grave. Da mesma forma, qualquer conito envolvendo propriedades rurais dever ser analisado pelo juiz segundo a compreenso local do tamanho de um alqueire. So os costumes, portanto, os balizadores deste primeiro momento de aplicao da lei, embora saibamos que, mais tarde, a ao dos tribunais neste ponto poder diferir da ao dos juzes, que tm a vivncia da situao local.

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garantindo-se (...) a inviolabilidade do direito vida, liberdade,

Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,

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Para que que clara a importncia da interpretao de um juiz sobre a lei, perceba que mesmo a deciso de um tribunal sobre um caso antigo pode ser considerada fonte do Direito. Dessa forma, o dia-adia de um prossional do Direito ir mostrar-lhe que to importantes quanto as fontes mediatas (a analogia, os costumes e os princpios gerais do Direito) so as fontes supletivas ou a consulta s interpretaes de outros estudiosos do Direito. Note que quando essas interpretaes provm de integrantes do Poder Judicirio (ministros [integrantes dos Tribunais Superiores], desembargadores [integrantes dos demais tribunais] ou juzes), o conjunto delas denominado jurisprudncia. Quando uma determinada jurisprudncia adotada em razo de uma deciso tomada reiteradas vezes por um tribunal, ela pode ser condensada, por iniciativa do prprio tribunal, em smulas de jurisprudncia, documentos cuja existncia serve de precedente no momento em que outros juzes se vejam diante de situao parecida. Como exemplos de smulas de jurisprudncia, temos as seguintes do Supremo Tribunal Federal:
618. Na desapropriao, direta ou indireta, a taxa de juros compensatrios de 12% (doze por cento) ao ano. 556. competente a Justia comum para julgar as causas em que parte a sociedade de economia mista. 341. presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto.

Por outro caminho, quando as referidas opinies so de professores de Direito, advogados ou outros prossionais da rea jurdica, o conjunto delas ser denominado doutrina. Tanto a doutrina quanto a jurisprudncia servem para fortalecer, sustentar, enfatizar os argumentos do advogado em favor de seu cliente.

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Doutrina x jurisprudncia

Integrantes do Poder Judicirio formam jurisprudncia. Professores de Direito, advogados e outros estudiosos do Direito formam doutrina.

As diversas fontes aplicadas Correlacione as colunas: 1. O Tribunal Regional Federal do Rio de Janeiro decide sobre um caso de danos morais com base na interpretao de um costume. No caso seguinte, o ofendido beneciado pela sentena anterior. 2. Um juiz decide sobre um caso de plgio na internet com base em sentenas anteriores, aplicadas a obras impressas. 3. Ao longo dos anos, diversos conitos no campo foram resolvidos da mesma forma. Um novo conito surge e o advogado se baseia nas alegaes dos advogados anteriores. 4. Dr. Wagner, advogado experiente, sabe que no uma boa idia ir ao frum de sua cidade sem palet.

( ( ( (

) Analogia ) Jurisprudncia ) Doutrina ) Costumes

Resposta comentada
2, 1, 3, 4. Como voc viu, as diversas fontes do Direito se aplicam a situaes bastante concretas da vida cotidiana. Diante de certos conitos em sociedade, a lei escrita pode ser evocada imediatamente, sem que sua aplicao dependa de um olhar subjetivo mais apurado por parte de um juiz. Em outros, no entanto, o que vai nortear as sentenas de um juiz ser sua maior ou menor intimidade com as peculiaridades da regio em que atua.

HIERARQUIA DAS LEIS


O outro princpio que conduz noo de ordenamento jurdico o da fundamentao ou derivao, que leva constatao da existncia de uma hierarquia de normas ou de leis. fcil compreender isto, desde que voc recorde que a hierarquia uma relao de subordinao. Se existe um chefe e um subordinado, a identicamos uma hierarquia. Veja na vida militar: sabemos que o mais alto posto no exrcito o de general, enquanto o recruta o menos graduado dos militares. Pois entre o general e o recruta, temos vrios postos: coronel, major, capito etc. Quando o general d uma ordem, todos abaixo dele obedecem. Assim acontece por toda a linha hierrquica, at o cabo, superior apenas ao soldado.

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Atividade 4

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Assim tambm com as leis. A constituio a lei mais importante de um pas, qual todas as outras esto submetidas. , portanto, o general das leis. por meio dela que os cidados, atravs dos seus representantes eleitos, escolhem a forma de governo, instituem os poderes pblicos e xam os direitos e garantias fundamentais dos indivduos. No Brasil, nossa constituio data de 5 de outubro de 1988 e tida como uma das mais democrticas que j tivemos. Vamos estud-la algumas aulas frente.

Figura 2.5: Carta feita com amor e sem medo - O discurso do deputado Ulysses Guimares, na tarde de 5 de outubro de 1988, marcou o nascimento de nossa atual constituio, a stima na histria do pas e a primeira ps-regime militar. Na fala, interrompida 53 vezes pelos aplausos que tomavam a Cmara dos Deputados, dio e nojo pelo governo dissolvido, a lembrana de guras desaparecidas sob a ditadura, dignidade, democracia e justia. No dia seguinte, o pronunciamento foi assunto de capa em todos os jornais brasileiros. Um trecho do discurso forneceu a manchete para o jornal gacho Zero Hora.

Observe, no entanto, que, abaixo da Constituio, existem outras leis. Nesta aula, no nos concentraremos em estudar a fundo toda a cadeia hierrquica das leis, mas, para que que claro o princpio hierrquico, saiba que esto submetidas constituio, em ordem decrescente de importncia, as leis complementares, as leis ordinrias, as medidas provisrias, os decretos, os regulamentos e as portarias, dentre outras. Isto signica que, se a constituio muda, todas as outras que lhe so inferiores hierarquicamente tambm tm que mudar. Para que que claro como as diversas leis interagem a m de formar um todo harmonioso, veja no que consistem alguns desses tipos de leis: Leis complementares so aquelas que complementam, explicam melhor o texto constitucional. Sua aprovao exige o voto da maioria absoluta dos parlamentares do Poder Legislativo, o que lhe d maior fora hierrquica do que s outras leis, exceo feita, claro, prpria Constituio.
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ou municipais, conforme o nvel em que tenham sido aprovadas. A aprovao da lei ordinria requer maioria simples. Medidas provisrias aquelas que, em hipteses relevantes e urgentes, o presidente da Repblica pode editar. Tm fora de lei ordinria e devem ser submetidas ao Congresso Nacional, que, se no as aprovar, convertendo-as em leis ordinrias, far com que elas percam sua validade aps um certo perodo de tempo.

As diferentes maiorias

Maioria absoluta - compe-se a partir do primeiro nmero inteiro acima da metade de uma assemblia. Se uma assemblia compe-se de 501 deputados, por exemplo, sua maioria absoluta ser de 251 deputados. Maioria relativa ou maioria simples a que exige maior nmero de votos, desde que estejam presentes no plenrio, da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, mais da metade dos parlamentares. Por exemplo: em uma assemblia de 501 deputados, caso estejam presentes a uma sesso 251 deles, ou seja, sua maioria absoluta, pode haver deliberao e a maioria relativa ou simples ser aquela que expressar a vontade da maioria daqueles 251 deputados. Assim, se 100 votaram sim; 91 votaram no; e 60 se abstiveram, prevalece a vontade dos 100 que votaram sim. Maioria qualicada refere-se sempre a um nmero fracionrio. Por exemplo: a Constituio Federal s pode ser modicada por 3/5 dos votos totais dos senadores e dos deputados federais. Assim, considerando que a Cmara dos Deputados tem 513 deputados federais, so necessrios 308 votos para que haja modificao. No caso do Senado Federal, como so 81 senadores, a modicao da Constituio exigir 49 votos.

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leis elaboradas pelo Poder Legislativo. Podem ser leis federais, estaduais

Leis ordinrias ou comuns correspondem maior parte das

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Perceba que determinar a hierarquia de uma lei fcil. s lembrar das seguintes regras: a) a maior das leis, do ponto de vista hierrquico, a Constituio; b) abaixo da Constituio esto as leis em sentido estrito, isto , as elaboradas pelo Poder Legislativo; c) se h duas leis de mesma fora hierrquica, prevalecer a mais recente; se a fora hierrquica for diferente, prevalecer a de maior fora hierrquica. Observe um exemplo esquemtico: LEI A __________________ LEI B __________________ LEI C LEI A = Lei complementar de 2003 LEI B = Lei ordinria de 2004 LEI C = Medida provisria de 2005 Observe que a Lei A prevalecer sempre sobre as Leis B e C, j que sua hierarquia, segundo vimos, mais elevada. J as leis B e C, que tm a mesma hierarquia, podero revogar-se mutuamente, sempre prevalecendo a mais nova sobre a mais antiga. Neste caso, a Lei C. Assim, nesse exemplo, alm de a Lei Complementar ser a mais antiga, tambm a de maior fora hierrquica. Note que existe tambm hierarquia entre a lei federal, a estadual e a municipal. Uma viso mais prtica da hierarquia das leis seria a seguinte:

LEI

ORGNICA

1. Constituio Federal e suas emendas; 2. Leis complementares; 3. Leis federais (todas, exceto as complementares); 4. Constituies estaduais e suas emendas; 5. Leis complementares s constituies estaduais; 6. Leis estaduais; 7. LEIS ORGNICAS dos municpios; 8. Leis municipais.

a lei que rege a atuao de um rgo pblico ou que serve de fundamento e organiza uma instituio jurdica. Os municpios, por exemplo, so organizados por leis orgnicas. Neste caso, tm a funo de constituies municipais; os magistrados tambm tm sua lei orgnica, assim como os promotores de Justia e outras carreiras pblicas.

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da autoridade que as editou. Assim, o decreto, um ato que s pode ser expedido pelos chefes do Poder Executivo (presidente da Repblica, governadores e prefeitos), hierarquicamente superior a uma portaria expedida, por exemplo, por um ministro de Estado.

Figura 2.6: O Senado Federal e, direita, a Cmara Federal, em Braslia, que onde se renem os deputados, representantes do povo no Poder Legislativo, a quem cabe elaborar e votar o conjunto de leis a ser aplicadas sobre a sociedade. Fonte: www.sxc.hu - Xnia Antunes.

Atividade 5
Hierarquias e competncias 5.1. Organize as leis abaixo em ordem hierrquica: ( ) Lei municipal de 2001 ( ) Lei municipal de 2003 ( ) Medida provisria de 2004 ( ) Lei estadual de 2005
4 5

Resposta
4, 3, 1, 2. 5.2. Correlacione as colunas: 1. Tipo de lei que estrutura o Estado. 2. Tipo de lei cuja aprovao exige o voto da maioria absoluta dos parlamentares do Poder Legislativo. 3. Tipo de lei que corresponde maior parte das leis elaboradas pelo Poder Legislativo. 4. Tipo de lei que editada pelo presidente da Repblica, em momentos de relevncia e urgncia.

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tomadas sob forma de lei ser determinada pela posio hierrquica

Abaixo das leis, a hierarquia dos atos expedidos das decises

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( ( ( (

) medida provisria ) lei complementar ) lei ordinria ) Constituio

Resposta
4, 2, 3, 1. Ao longo da aula, voc viu que todas as leis partem da Constituio. Pelo mesmo princpio, nenhuma lei pode ser criada em dissonncia com a carta fundamental. Compreender e guardar a estrutura hierrquica das leis, assim como as competncias de cada um dos trs poderes, ajuda no apenas na percepo de como se organiza a comunidade em que voc vive; contribui ainda para o melhor exerccio de sua cidadania.

CONCLUSO
A noo do Direito implica a existncia de normas integradas em um ordenamento jurdico. Esse ordenamento alcanado graas aplicao dos princpios do entrelaamento e da fundamentao ou derivao, que so os responsveis, respectivamente, pela existncia e integrao de diversas fontes do Direito e pelo estabelecimento de uma hierarquia das leis.

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Atividade Final
Na letra da lei, na ponta da lngua.
1 2 3 4 5

Identique um aspecto da vida na sociedade brasileira que parea contestar o que est denido em cada uma das seguintes leis:
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se (...) a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade (...). Homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes. Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, seno em virtude de lei.

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Resposta comentada
No primeiro caso, qualquer argumentao acerca de preconceitos raciais, sexuais ou sociais vlida. Segundo a Constituio brasileira, todos so iguais e devem ter as mesmas oportunidades. Nesse primeiro caso, valem tambm argumentos acerca da questo agrria no que tange ao direito propriedade e sobre a m distribuio do efetivo policial nas cidades, o que se refere ao direito segurana. No segundo caso, valem argumentos sobre a dupla ou tripla jornada de trabalho feminina, assim como observaes sobre pesquisas que indicam uma remunerao diferenciada para homens e mulheres em seus empregos formais. O terceiro caso talvez seja o mais complicado, uma vez que, em sociedade, estamos sujeitos a foras muitas vezes sutis, e essas variam em nmero e intensidade quanto mais o cidado estiver merc do mercado de trabalho ou de estruturas urbanas que no funcionem exatamente como deveriam. Casos so incontveis, desde o transporte pblico que se nega a respeitar passes de estudantes ou direitos de idosos, passando pelos servios de atendimento a clientes que desestimulam as reclamaes at bancos cheios, em que las preferenciais e tempo mximo de espera no so respeitados. H muitos outros; discuta com seu tutor.

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RESUMO

Toda organizao social se sustenta sobre as bases do ordenamento jurdico. O conjunto de normas ou regras jurdicas que compem os ordenamentos normalmente condensado na forma das constituies. Estas expressam os usos, os costumes, que, alimentados pela convico, transformam-se em leis. A Constituio a mais alta fonte jurdica na linha hierrquica das leis. Abaixo dela, no caso brasileiro, encontram-se as leis complementares, ordinrias etc. Nenhuma determinao judicial ou proposta de lei pode ir de encontro ao que diz a Constituio. Isso nos remete ao princpio da fundamentao (ou derivao), segundo o qual todas as normas originamse de uma fonte comum. Ainda por esse caminho, vimos que todas as leis encontram-se agindo umas sobre as outras, de modo a formar um todo harmonioso. da que se depreende o princpio do entrelaamento. Alm da lei escrita, que constitui a fonte primria do Direito, existem ainda fontes secundrias e supletivas. Os costumes, a analogia, os chamados princpios gerais do Direito, at mesmo o conjunto de sentenas emitido por juzes servem como fontes para a soluo de impasses jurdicos e do o carter subjetivo que acompanha o ordenamento jurdico de qualquer sociedade. O ordenamento jurdico, por sua vez, tem como objetivo a instaurao da ordem jurdica, em oposio desordem jurdica.

INFORMAES SOBRE A PRXIMA AULA


Na prxima aula, voc continuar aprofundando seus conhecimentos jurdicos. Voc vai saber que a sociedade, com o propsito de melhor atender suas necessidades comuns, criou uma entidade a que denominou Estado. , portanto, sobre o Estado que concentraremos nossas atenes.

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