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A consulta jurdico-tributria perante a Fazenda e seus efeitos jurdicos - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

Jus Navigandi http://jus.com.br

A consulta jurdico-tributria perante a Fazenda e seus efeitos jurdicos

http://jus.com.br/revista/texto/19168
Publicado em 05/2011

Vincius Barata Rijo (http://jus.com.br/revista/autor/vinicius-barata-rijo) Introduo O presente trabalho tem por objetivo demonstrar para todos os operadores do direito a importncia da consulta jurdica realizada pelo contribuinte perante a Fazenda Pblica no direito tributrio, seus requisitos e efeitos legais. Como base legal, este artigo considerar alm da legislao federal pertinente (Cdigo Tributrio Nacional, Decreto, Lei Federal e Instruo Normativa), a legislao fiscal fluminense a ttulo de exemplo e comparao.

1. Da Consulta Inicialmente, para melhor elucidao do tema aqui proposto, mister se faz a explicao do que vem a ser a denominada "consulta" tributria. Por consulta entende-se todo o instrumento por meio do qual determinado contribuinte, em razo de uma dvida existente, busca a Fazenda Pblica para o esclarecimento da mesma. importante destacar que a consulta deve ser pertinente e ter relevncia jurdica. Isso significa dizer que no ser admitida, por exemplo, uma consulta perante determinada Fazenda estadual questionando acerca da incidncia ou no de ICMS em uma prestao de servio de transporte interestadual. A consulta sem relevncia e, diga-se de passagem, protelatria, no ser recebida como tal e, por conseqncia, sobre ela no recairo os esperados efeitos. A consulta jurdico-tributria tem que versar, especificamente, sobre um dispositivo legal de aplicao tributria e a dvida estar diretamente ligada s atividades desenvolvida pelo Consulente. Por exemplo, uma Concessionria de Servio Pblico de Transporte no poder formular consulta a respeito da incidncia de ICMS numa operao de mercadoria cujo objeto seja o chocolate, por no ter nenhuma relao com sua atividade desenvolvida. A consulta, repita-se, tem que ser determinada e especfica, contendo a descrio pormenorizada do fato/objeto duvidoso, inclusive com a demonstrao da legislao pertinente que fundamente a consulta, pois, sem isso, no ser recebida. Por fim, importante que se destaque que este um requisito de validade e eficcia da consulta, sem o qual no ser aceita.

2.Sujeitos ativo e passivo No que tange ao sujeito ativo, por lgica, somente poder figurar neste plo aquele que tenha interesse direto no objeto da consulta. Em outras palavras, ser sujeito ativo o sujeito passivo da obrigao tributria. importante que no se confunda o sujeito ativo da relao tributria (Estado) com o sujeito ativo do processo de consulta (contribuinte). Nesse sentido, dispe a Instruo Normativa RFB n. 740, de 02 de maio de 2007, que a consulta poder ser formulada pelo sujeito passivo da obrigao tributria principal ou acessria (art. 2, inciso I). Alm deste, a referida Instruo Normativa tambm elenca como sujeitos ativos, legitimados para formular consulta, o rgo da Administrao Pblica (inciso II) e entidade representativa de categoria econmica ou profissional (inciso III).

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Vale lembrar que tais sujeitos ativos j detm esta legitimidade desde o Decreto Federal n. 70.235/72 (artigo 46 e pargrafo nico), ou seja, no inovao da referida norma. No so diferentes os legitimados em mbito estadual, em especial, aqueles do Estado do Rio de Janeiro. Isso porque o artigo 150 do Decreto Estadual n. 2473/79 traz em sua redao a mesma constante na j citada Instruo Normativa. Destaque-se, tambm, que a consulta formulada por pessoa jurdica que possua mais de um estabelecimento deve ser formulada pela matriz devendo esta comunicar o fato aos seus demais estabelecimentos. Por fim, quanto ao sujeito passivo, por bvio, ser a Fazenda responsvel pela exigncia do tributo posto em questo.

3.Objeto da consulta Conforme anteriormente dito, o que se pretende com o processo de consulta um esclarecimento acerca de uma norma tributria incidente sobre determinada situao de fato. Tal consulta deve ser especfica contendo, alm da descrio minuciosa dos fatos, as normas jurdicas cuja interpretao se deseje. Repise-se que o objeto da consulta, leia-se dvida, tem que estar diretamente ligado atividade do Consulente, apresentar todas as normas jurdicas pertinentes ao caso concreto, aplicabilidade ou no de determinado dispositivo ou norma jurdica, sendo os mesmos informados no corpo da prpria consulta. Assim sendo, caso a consulta carea destes elementos, no ser considerada vlida e, por conseqncia, no surtiro dela os efeitos desejados. Nesse sentido, o que dispe o inciso VIII, do artigo 52 do Decreto Federal n. 70.235/72, seno vejamos:
Art. 52. No produzir efeito a consulta formulada: (...) VIII - quando no descrever, completa ou exatamente, a hiptese a que se referir, ou no contiver os elementos necessrios sua soluo salvo se a inexatido ou omisso for escusvel, a critrio da autoridade julgadora.

4.Forma da consulta Quanto forma, de acordo com os dispositivos legais, esta dever ser feita na forma escrita, no comportando, portanto, consulta verbal, por exemplo. Neste ponto, importante ressaltar que no h previso legal para formulaes de consulta via correio eletrnico (e-mail), perante o responsvel da repartio fiscal competente. Nesse sentido, ser admitida apenas a consulta formulada por escrito, por meio de petio, protocolada junto Repartio Fiscal competente, ou seja, aquela incumbida de administrar o tributo que fora objeto da consulta. Por fim, apesar de no estar diretamente ligado a forma propriamente dita, cumpre informar que toda consulta, alm de cumpridos os requisitos exigidos quais sejam, partes legtimas, relevncia jurdica da consulta, forma escrita dever ser precedida de recolhimento da taxa administrativa pertinente.

5.Prazo para realizao do processo de consulta Quanto ao prazo para realizao da consulta, este deve ser antes da ocorrncia do prazo legal para recolhimento do tributo, para que se produzam os efeitos esperados. Apesar de no haver nenhum dispositivo especfico nesse sentido a lgica jurdica assim exige. Desta forma, somente ser considerada vlida, com a conseqente produo de efeitos, a consulta tida como eficaz, nos termos do art. 14 da IN RFB n 740/2007.

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Neste ponto, necessria uma observao importante acerca da diferena entre prazo para recolhimento do tributo e ocorrncia do fato gerador. Isso porque a mencionada instruo normativa afirma ser considerada eficaz a consulta formulada "antes do prazo legal para recolhimento do tributo" e no da ocorrncia do fato gerador. Isto porque, por exemplo, no caso da legislao fluminense a mesma ao abordar os requisitos essenciais de validade da consulta formulada, requer do Consulente a informao da ocorrncia ou no do fato gerador, vejamos:
Decreto n 2.473/79: Art. 152. A consulta dever versar, apenas, sobre dvidas ou circunstncias atinentes situao do consulente e focalizar a matria de forma objetiva, clara e precisa, indicando obrigatoriamente: (...) II - se, em relao questo a ser elucidada, j ocorreu o fato gerador da obrigao tributria e, em caso afirmativo, a data de sua ocorrncia;

Cabe ressaltar que a ocorrncia do fato gerador no significa, obrigatoriamente, que o prazo para recolhimento do imposto est vencendo ou vencido, pois tal situao jurdica pode ocorrer distintamente da outra.

6.Efeitos legais da consulta eficaz Inicialmente, formulada a consulta (eficaz) automaticamente posterga-se- o prazo para recolhimento do tributo at a cincia da deciso final da consulta formulada. Quanto ao prazo para recolhimento, impende mencionar que em mbito federal a Fazenda atribui prazo de 30 dias aps cincia da deciso definitiva da consulta (art. 14 da IN RFB n 740/2007) e a Fazenda Estadual fluminense, prazo de 15 dias (art. 154, Decreto n. 2.473/79). Neste perodo de anlise da consulta formulada, enquanto no houver deciso, a Fazenda Pblica est impedida de adotar quaisquer medidas coercitivas com fito de exigir o tributo posto em discusso por conta da consulta formulada. Alm da exigncia do tributo que se encontra suspensa enquanto no apreciada a consulta, no h, tambm, aplicao de multa e juros de mora a partir da data de protocolizao da consulta at o prazo final para recolhimento do tributo, aps resultado da consulta. Nesse mesmo sentido a previso expressa no 2 do artigo 161 do CTN, seno vejamos:
Art. 161. O crdito no integralmente pago no vencimento acrescido de juros de mora, seja qual for o motivo determinante da falta, sem prejuzo da imposio das penalidades cabveis e da aplicao de quaisquer medidas de garantia previstas nesta Lei ou em lei tributria. (...) 2 O disposto neste artigo no se aplica na pendncia de consulta formulada pelo devedor dentro do prazo legal para pagamento do crdito.

No obstante a "suspenso da exigibilidade do tributo", frise-se que esta no se aplica nos casos de imposto retido na fonte ou auto-lanado, antes ou depois de sua apresentao, nem para entrega de declarao de rendimentos ou cumprimento de outras obrigaes acessrias. Como se v, os efeitos produzidos pela consulta eficaz se assemelham muito com os efeitos inerentes a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio prevista no artigo 151 do CTN. Tanto os efeitos referentes ao cumprimento da obrigao principal como da acessria. Portanto, alm de sanar qualquer dvida existente acerca da incidncia ou no de determinado tributo posta em uma situao de fato, posterga-se o prazo para recolhimento do imposto sem incidncia das sanes legais. Com relao consulta formulada considerada ineficaz, ou seja, aquela que no atende aos requisitos legais, a mesma no produzir nenhum efeito, podendo a Fazenda proceder qualquer ato com o fim de exigir o tributo, inclusive lavrando o respectivo auto de infrao.

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No se confunda, tambm, consulta eficaz com entendimento favorvel ao contribuinte Consulente. A consulta ser considerada eficaz quando preenchido os requisitos exigidos pela legislao.

7.Posterior modificao do entendimento fazendrio Como sabido, o entendimento manifestado pela Fazenda em um processo de consulta jurdico-tributria vincula no s o contribuinte como a prpria Fazenda. Ou seja, no poder a Fazenda, leia-se rgo competente para proferir deciso, entender pela inaplicabilidade de determinada hiptese e posteriormente modificar seu entendimento e autuar o contribuinte, impondo-lhe as sanes cabveis. Neste sentido, determinou o pargrafo nico do artigo 100 do CTN que a observncia s decises dos rgos singulares ou coletivos de jurisdio administrativa, a que a lei atribua eficcia normativa, exclui a imposio de penalidades, a cobrana de juros de mora e a atualizao do valor monetrio da base de clculo do tributo. Diante disso, modificando a Fazenda pblica de entendimento, no poder impor ao contribuinte, aparado por deciso proferida em processo de consulta, as penalidades inerentes ao no pagamento, tais como multa e juros de mora, dando maior segurana jurdica s relaes fisco contribuinte.

Concluso Por todo o exposto, conclui-se que a consulta jurdico-tributria tem uma funo muito relevante no ordenamento jurdico, pois alm de sanar eventual dvida existente sobre a aplicao de determinado dispositivo legal a uma situao de fato, evitando recolhimentos indevidos, garante ao contribuinte a no incidncia das penalidades inerentes a um erro cometido por ele. Isso porque os efeitos produzidos por uma consulta se assemelham em muito com os efeitos produzidos por uma das hipteses de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio (art. 151 do CTN).

Autor
Vincius Barata Rijo (http://jus.com.br/revista/autor/vinicius-barata-rijo) Advogado
www.rrsadvogados.com.br (http://www.rrsadvogados.com.br)

Informaes sobre o texto

Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT): RIJO, Vincius Barata. A consulta jurdico-tributria perante a Fazenda e seus efeitos jurdicos. Jus Navigandi, Teresina, ano 16 (/revista/edicoes/2011), n. 2882 (/revista/edicoes/2011/5/23), 23 (/revista/edicoes/2011/5/23) maio (/revista/edicoes/2011/5) 2011 (/revista/edicoes/2011) . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/19168>. Acesso em: 3 jul. 2013.

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