DERECHO PROCESAL CIVIL I EL PROCESO: CONCEPTO

Es hecho admitido por todos los estudiosos y, en general por la doctrina, de que el proceso es la integracin de una serie de actos cuya finalidad fundamental es la de proteger un derecho. Para Carnelutti es como un instrumenta de coordinacin, como un mtodo para la formacin y actuar del Derecho, que inspirado en un supremo designio de la justicia pura, elemento ste que es esencial de todo ordenamiento y revestido de la certeza exigida por la seguridad del trfico jurdico, permite lograr. segn la expresin de Chiovenda, es el cumplimiento de la voluntad de la Ley. Por la tanto, el proceso comprende una serie encadenada de actas realizados de una parte, por aquellos que tienen un inters en disputa; y de la otra, por los que en su oficio han de preparar una frmula de valor jurdico de tipo vinculante que, atendiendo a los principios de igualdad, equidad y justicia, solucione el conflicto, entendindose por esta frmula no otra cosa, sino la sentencia. En relacin al proceso, nos ensea la distincin entre la idea del derecho subjetivo que se resuelve en una voluntad concreta de la Ley, y la norma, derecho objetivo traducida en una voluntad general, abstracta, hipottica y condicionada a la verificacin de determinadas hechos. La voluntad concreta de la Ley busca realizarse de ordinario mediante la presentacin obligada que una persona a otra, y cuando ella no se realiza, desobedeciendo el precepto, se hace obligante la proteccin de la Ley, para as poder tutelar el derecho subjetiva, surgiendo entonces el proceso can todas sus secuelas. El proceso, al tratarse de la vida jurdica, implica un mtodo para la formacin o actuacin del derecho, regulando el conjunto de intereses contrapuestos y logrando obtener una paz justa y verdadera, ya que si el derecho no es cierto, los interesados desconocern el alcance de sus mandatos; y, si no es justo, no sienten lo preciso para la debida obediencia. El proceso sirve al derecho, en cuanto que es el mtodo para la formacin al desenvolvimiento de sus cualidades, y el motivo de su actuacin est en la armonizacin de los conflictos de intereses surgidos entre los particulares. Jaime Guasp mantiene el adecuado criterio, de que segn el estado actual de los estudios procesales, pueden sealarse dos teoras en las actividades conceptuales: a} la ordenacin sociolgica y b} la orientacin jurdica. La ordenacin sociolgica permite reducir el concepto del proceso a una frmula general que abarque bajo comn rbrica la resolucin de un conflicto social, ya sea de naturaleza intelectual que no es sino un choque de opiniones de naturaleza volitiva, al producirse un contraste de voluntades, cuyas situaciones el proceso tiene que resolver. La jurdica abarca toda la actuacin del derecho, ya sea en el aspecto subjetivo u objetivo. En primer caso, a veces se presenta la dificultad de la inexistencia de una materia fundamental de derecho subjetivo, aunque entonces se refiera a la proteccin de la esfera jurdica. del particular considerada en su integridad; en el segundo, se considera la concepcin objetiva como un instrumento de la realizacin del supuesto de hecho de la norma. Haciendo una sntesis de las dos concepciones, podemos considerar que en la subjetiva, se toma el proceso como un instrumento destinado a la actuacin de los derechos subjetivos, la que ha sido motivo de censura, ya que si las partes ejercitan sus derechos y cumplen sus obligaciones de manera voluntaria, no tienen necesidad alguna de acudir al proceso; en tanto que en la objetiva, la cuestin radica en la actuacin de la Ley, dndole un carcter general y amplio. Se le crtica en que no surge en una forma espontnea sino en virtud del derecho y del principio dispositivo que domina al mismo, estando condicionado a acto de parte que lo ponga en mnvimientn, lo que nos llevara al contrasentido de que una Ley puede quedar sin aplicacin si no hay impulso particular o privado que mueva el proceso. TEORAS SOBRE LA NATURALEZA JURDICA DEL PROCESO El estudio de la naturaleza jurdica del proceso es uno de los temas que mayores discusiones han suscitado entre los estudiosos de la disciplina, donde han tomado parte los mejores tratadistas de la materia procesal. El proceso al comienzo fue de carcter rutinario, estando subordinado al derecho material, siendo formal y accesorio; pero en el pasado siglo, se inicia una corriente que reivindica al derecho procesal como una ciencia autnoma y es entonces cuando se buscan conceptos que aclarando su finalidad, permitan defender su

independencia ante el derecho material, y surge as el estudio de su naturaleza jurdica a travs de diversas teoras, que han tenido mayor o menor acogida: a) teora del contrato; b) teora del cuasi-contrato; c) teora de la relacin jurdica procesal; d) teora de la situacin jurdica; e} teora de la institucin jurdica y f) teora de los presupuestos procesales. Para mejor comprensin del estudio es bueno hacer una breve sntesis de las teoras en referencia. TEORIAS IUSPRIVATISTAS Estas teoras consideran al proceso corno un contrato, ya que, segn sus exponentes, 1a existencia de derechos y obligaciones de carcter procesal tienen su gnesis en un convenio entre partes las que se comprometen a estar y pasar por el resultado de la decisin. As pues, el proceso engendra una serie de poderes y deberes en virtud del consentimiento de las partes que figuran en l. Esta tesis fue perfectamente defendible en el viejo Derecho Romano, donde la relacin jurdica material era novada por el proceso. Su posicin en la actualidad es insostenible, porque se la estara construyendo sobre una base de principios de Derecho Privado incorporados a una institucin de Derecho Pblico; pero, si bien es cierto que las partes en algunos casos acuden al proceso en virtud de mutuo acuerdo, en otras ocasiones puede haber negativa, la que no obsta para su debido desenvolvimiento, y en fin, la ejecucin del resultado no descansa en la voluntad de las partes, sino en la fuerza coactiva que al mismo dispone el ordenamiento jurdico; Por otra parte, los derechos y obligaciones que surgen del proceso no reconocen como fuente de existencia el consentimiento acorde a los particulares que en l intervienen. TEORA DEL CUASI-CONTRATO Otros ms modernos, mantienen la teora del Cuasi-contrato que tiene su fundamento en la existencia de un presunto consentimiento o en la voluntad unilateral de alguna de las partes; y viene a ser como la anterior, lgica consecuencia de la concepcin privatista del proceso, que la consideraba como introducida por el mismo derecho subjetivo; la critica ms acertada que puede hacrsele es la de que los vnculos formativos del proceso descansan en la sumisin de los ciudadanos al Estado y no en la voluntad de los interesados. Esta teora representa en cierto modo un intento para conservar el proceso entre las figuras del Derecho Privado, y ha tenido entre nuestros viejos tratadistas mucho auge, y an algunos hoy la sostienen al afirmar que con el hecho de la litis-contestatio (contestacin de la demanda) se forma el cuasi-contrato de la litis EL PROCESO COMO RELACIN JURLDICA Esta teora considera el proceso como una relacin jurdica, o sea el conjunto de los nexos jurdicos que respecto a la demanda, se constituye entre el juez y las partes. No es fcil sin embargo, despus de esta primera idea, sealar las pautas ulteriores tocantes a la fijacin de cules son los derechos y deberes jurdicos que la integran. Siendo tres los sujetos fundamentales de todo proceso: Juez y dos partes litigantes, a veces hasta tres, como en el caso de la tercera, los derechos y deberes configurativos a la relacin jurdica procesal podran considerarse bajo estos aspectos Como deberes y derechos del Juez frente a las partes y de las partes frente al Juez, por un lado, y de las partes entre si por el otro. Carnelutti, considera al proceso, no como una relacin jurdica sino como un conjunto de relaciones que van naciendo o extinguindose a medida que aqul se desarrolla. Chiovenda, mantiene el principio de que e1 proceso es una unidad jurdica. Autnoma, compleja y perteneciente al derecho pblico. Goldschmidt, expone una teora que titula de la situacin jurdica, y segn la cual, en el proceso no existe una verdadera relacin entre el rgano jurisdiccional y las partes sino una situacin y la obligacin de fallar que tiene el Juez, nace de su cualidad de funcionario ante el Estado y no frente a las particulares, existiendo entre los sujetos procesales slo un complejo de meras posibilidades de obrar, de expectativas y de cargas. EL PROCESO COMO SITUACIN JURDICA La teora anterior de la relacin jurdica es criticada por el Profesar Goldschmidt al negar el carcter de verdaderos derechos y deberes jurdicos a los distintos vnculos que median entre los sujetos procesales. El Juez, segn el mencionado tratadista, tiene obligacin de conocer y decidir sobre la demanda, pero esta

obligacin es de carcter pblico, no estrictamente procesal. El demandado no tiene obligacin procesal alguna sino cargas; su incomparecencia no lleva consigo sancin alguna sino el perjuicio que supone su declaracin en rebelda. A1 considerar inaceptable la tesis de la relacin jurdica procesal, considera el proceso como una situacin jurdica, que deviene en un complejo de expectativas, cargas y posibilidades de obrar, no deberes y derechos en que el proceso se resuelve, lo que no es otra cosa sino consecuencia de la concepcin dinmica del derecho. EL PROCESO COMO INSTITUCIN JURDICA La concepcin del proceso como una institucin jurdica, parte del error de negar la existencia de verdaderos derechos y deberes procesales, ya que las cargas y atribuciones de las partes, ms que figuras autnomas son aspectos especiales de las dos figuras fundamentales: el derecho y la obligacin. Pero aun reconociendo en el proceso la existencia de verdaderos derechos y obligaciones, el proceso no slo es una relacin jurdica, sino mltiples relaciones jurdicas, mejor dicho, se compone de ellas. Para el procesalista Jaime Guasp en el proceso existen verdaderas derechos y deberes jurdicos, y por lo tanto hay un complejo de actividades relacionadas entre si por el vinculo de una idea objetiva, a la que figuran adheridas las diversas voluntades particulares de los sujetos de quienes proviene la dicha actividad. La Institucin se compone de dos elementos: el objetivo que est situado por encima de esas voluntades y el conjunto de las dichas voluntades que se adhieren a la idea para lograr su realizacin. TEORA DE LOS PRESUPUESTOS PROCESALES Esta teora sostiene que para lograr una sentencia de cualquier contenido, ya sea favorable o desfavorable es necesario que se den par parte de los interesados en el litigio una serie de requisitos, tales como el derecho, la legitimacin y el inters que debern ser examinadas previamente por parte del Juez, para establecer la condicionabilidad de lo solicitado. Blow, advirti que tales requisitos constituiran condiciones previas al nacimiento de toda relacin procesal, y por ella los denomin presupuestos procesales, cuyo concepto fue admitido par la doctrina alemana y difundido ampliamente en Italia por Chiovenda, y aceptado posteriormente por la mayora de los tratadistas y se fundamenta en la siguiente: a) No basta la interposicin de la demanda, siendo tambin impretermitible la concurrencia de ciertos requisitos para que la relacin procesal sea vlida: La sola presencia de las partes no seria suficiente para generarla si carecieren de actitud para actuar en juicio o si faltare en el juez la actitud para conocer del mismo. Tales requisitos no afectan a la accin, ya que su ausencia slo impide la constitucin de la relacin procesal, de aqu su denominacin de presupuestos procesales. b) Toda persona puede ser titular de un derecho sustancial (legitimatio ad causam) y siempre debe tener la actitud necesaria para defenderlo personalmente en caso de litigio (legitimato ad procesum). El primer presupuesto de la relacin procesal es la capacidad de los sujetos para estar en un proceso; si esa capacidad falta sea en el autor, sea en el demandado; podr oponerse una cuestin previa de falta de capacidad, la que siendo afirmativa impedir la prosecucin del proceso. La capacidad procesal es, por consiguiente, uno de los captulos fundamentales en el estudio del proceso. c} La facultad concedida a los jueces para resolver los litigios est condicionada a su actitud para conocer de los mismos; no todas los jueces tienen la misma competencia. En primer lugar, ser necesario determinar la jurisdiccin donde corresponde la promocin del proceso y dentro de ella establecer el Tribunal que par razn de la materia, cantidad, y otros, est anticipadamente designado por la Ley para su conocimiento. La competencia del juez, es por lo tanta, otro presupuesto de la relacin procesal, cuya ausencia hace procedente la excepcin previa de incompetencia de jurisdiccin. d) Por otra parte, es necesario que la demanda est revestida de ciertas formalidades exigidas para asegurar la regularidad del debate, y cuya existencia debe ser constatada por el Juez antes de entrar a1 fondo del litigio. La ausencia de algunas de ellas hace procedente la cuestin previa de defecto de forma en el modo de proponer la demanda. e) De lo dicha resulta que la falta de un presupuesto procesal, da lugar a una excepcin tambin procesal (Ilegitimidad, incompetencia, defecto de forma en el modo de proponer la demanda), Y cuya procedencia no afecta a la accin, que puede ser intentada nuevamente.

Expuestas en sntesis, las diversas teoras acerca de la naturaleza jurdica del proceso, la opinin generalizada entre casi todos los actuales doctrinarias, es la de que el proceso, es una relacin jurdica de carcter dinmica porque la actividad condiciona su propia naturaleza; de derecho pblico, que le presta la decisiva intervencin del rgano jurisdiccional, cuando se pide la actividad del organismo correspondiente del Estado para 1a debida administracin de justicia; de carcter autnomo, porque es completamente independiente su actividad del derecho material debatida en el proceso; y de carcter complejo por la multiplicidad de actos procesales que en l se desenvuelven por los sujetos procesales y por los vnculos que surgen a travs de los deberes y obligaciones de tipo procesal. EL FIN DEL PROCESO. TEORA SUBJETIVA. La finalidad del proceso no debe determinarse subjetivamente, como pretende el profesor Henwig, al esbozar su teora subjetiva, sealando que el proceso tiende a la tutela de los derechos subjetivos como un fin primario. El fin del proceso no es el de la demanda; ya que sta slo determina el objeto pero no el fin del proceso. a) Es de aclarar que el proceso no crea un derecho objetivo; slo lo aplica. b) No produce derechos subjetivos privados, los cuales nacen de hechos jurdicos de naturaleza jurdica-sustantiva, como lo son (el contrato, e1 testamento, y otros.). El fin del proceso no es terico, sino prctico. La sentencia no se puede tomar como un razonamiento, una dilucidacin, o una definicin, sino como el querer o voluntad de la Ley. TEORA OBJETIVA Rosemberg es partidario de la tesis opuesta, llamada objetiva y parte de que el fin del proceso es lograr la actuacin de la Ley. Pero se impone la distincin entre el fin del proceso civil y del proceso penal. El del primero, es la conservacin y actuacin del ordenamiento jurdico privado, lo que se logra mediante la declaracin, la ejecucin y el aseguramiento de las relaciones jurdicas y derechos subjetivos. Histricamente se estudia la funcin del proceso coma la realizacin del derecho subjetivo privado mediante la condena del demandado. Pero cumple tambin su fin cuando se limita a declarar relaciones jurdicas y derechos, como en las acciones mero declarativas, y en las constitutivas, que pertenecen, como las de condena, a la categora de las acciones declarativas. A su vez, puede ocurrir que el proceso sirva directamente a la ejecucin, sin declaracin judicial previa del derecho realizado (proceso puramente ejecutivo); a una asegurataria o cautelar, par la cual o bien se aseguran los objetos de la posible ejecucin de un posible derecho (embargo preventivo) o se adelanta la obtencin del bien pretendido (por Ej., Interdictos prohibitivos, como sera el derribamiento de un rbol vetusto que amenaza con caer y causar daos). El fin del proceso penal es la represin de actos punibles mediante la imposicin de una pena o de su ejecucin. Junto a la pretensin punitiva, pero conexa can ella, puede ser motivo del proceso penal la accin civil nacida del hecho punible en los lmites del Cdigo Penal. Ver Artculos. 113 y siguientes. de Cdigo Penal. TEORA MIXTA La teora mixta del fin del proceso es la conciliacin entre la subjetiva y la objetiva. El proceso, segn Prieto Castro, pretende: Tanto la conservacin del orden jurdico, como a la proteccin de los derechos subjetivos privados; el primero, es el objeto inmediato y el segundo mediato. Teora de la Pretensin Entiende Guasp que la actuacin de pretensiones es el fin inmediato del proceso, y su fin mediato o remoto es el mantenimiento de una paz justa en la comunidad. Es decir, que el fin del proceso en esencia es el mantenimiento de la paz social por medio de la represin de perturbaciones jurdicas en el seno de la comunidad. Pero no constituye su nica finalidad el mantenimiento de la paz sin ms, que ha de buscar una paz basada en la justicia; de aqu que el rgano jurisdiccional solamente acta sobre las pretensiones fundadas. DEFINICIN DEL PROCESO Prieto Castro lo define como "la actividad de las partes y del Tribunal regulada par el Derecho Procesal, e iniciada por aquella que de ellas es llamada demandante, para obtener la sentencia o acta par el cual el Tribunal cumple su misin de defensa del orden jurdico, que le est encomendada por el Estado, y tutela el derecho de la parte que en el curso de l, haya demostrado poseerlo".

El Profesor Guasp, para obtener una definicin del proceso, examina previamente: 1) De quin procede la actividad en que el proceso consiste; 2) Sobre qu materia recae dicha actividad, y 3, Cul es la esencia de la actividad misma. a) No toda actuacin de pretensiones puede ser considerada como un proceso, para ello hace falta que dicha actuacin proceda de un determinado sujeto; este sujeto es el Estado. No es proceso la actividad privada de una persona para autodefensa de una pretensin; para que haya proceso es preciso que esa actuacin proceda de un sujeto colocado por encima de las partes, al cual dichas partes estn subordinadas. El Estado atiende a esa funcin mediante rganos destinados especialmente a realizarla; el conjunto de estos rganos, la funcin que les corresponde y el poder que para el ejercicio de esta funcin les est atribuido, es lo que se denomina jurisdiccin. b) El objeto de la actividad procesal es la pretensin que par ella se acta, a sea la declaracin de voluntad por la que un sujeto pide a1 rgano jurisdiccional una determinada conducta frente a otra persona distinta y determinada. Todo proceso exige una pretensin, como lo pone de relieve un detenido anlisis del proceso; as como toda pretensin lleva consigo un proceso, - nunca el proceso podr tener un contenido mayor, menor o distinto que el de la pretensin -. Finalmente, la naturaleza de la actividad que, a travs del proceso se tiende a obtener, es la "actuacin" de una pretensin accediendo el rgano jurisdiccional a lo que en ella se demanda. Resumiendo las anteriores notas parciales dice el Profesor Guasp - , puede darse un concepto definitivo del "proceso" coma una serie o sucesin de actos que tienden a la actuacin de una pretensin fundada mediante la intervencin de los rganos del Estado, instituidos especialmente para ello". Como ttulo ilustrativo, damos una definicin del derecho sovitico tomada del libro de M. A. Gurvich: "es una ciencia partidista, que sirve para la construccin del comunismo, la tarea de la ciencia del Derecho procesal Civil sovitico consiste tambin en demostrar el profundo contraste entre las instituciones burguesas de la misma rama de la ciencia, as como la inmensa superioridad de las primeras, al poner de manifiesto sus diferencias fundamentales". Una definicin que se aparta de los cnones tradicionales y es altamente interesante es la de Capograssi, citada por Spinelli en "las pruebas civiles" Y la que dice as: "El proceso es la verdadera y nica ciencia del tiempo perdido que torna prctica la experiencia. En el proceso se opera una doble magia: Hacer revivir lo que ya no vive, lo que est ahora gastado y hacerlo revivir en la conciencia y en el juicio de alguien que estuvo totalmente ausente y fue extraa a la experiencia que debe resurgir. (Guistizia, processo, Scienzia, Verir). CLASIFICACIN DE LOS PROCESOS pueden clasificarse en primer trmino, atendiendo a las diversas ramas del derecho de que se compone el ordenamiento sustantivo, y as existen procesos civiles, mercantiles, laborales, penales, militares Y otros, pero dentro del campo estrictamente civil pueden ser divididos. en: Procesos declarativos y dispositivos Las normas legales pueden ser materiales e instrumentales. Contemplando las primeras, en abstracto, se puede apreciar un conflicto de intereses para lo que se dan soluciones generales; en tanto que las segundas, se limitan a otorgar al Juez lo necesario para poder resolver los casos concretos que se le presentan a su decisin. Cuando el Juez analiza una norma material, encuentra que en razn de la solucin general en ella contemplada, sta va definido el derecho que le corresponde al reclamante y slo declara el derecho aplicndola al caso concreto, y el fin inmediata del proceso ha sido la realizacin del derecho mediante la norma objetiva, surgiendo de esta forma el llamado proceso declarativo. Pero cuando el Juez no se limita a declarar un estado jurdico preexistente, sino que ha de aplicar la regla que se va a convertir en derecho par razn de su sentencia, es all cuando nace el proceso dispositivo. El proceso declarativo se subdivide a su vez, en declarativo puro, de condena y de declaracin constitutiva. Cuando el peticionario pide al Juez declarar la existencia o inexistencia de un derecho o de una relacin jurdica, no imponiendo al demandado ninguna responsabilidad, ni alegando incumplimiento, ni pidiendo que se modifique una relacin jurdica existente o constituyendo una nueva, se da el proceso declarativo pura cuya finalidad no es otra sino 1a de buscar la certeza jurdica. Proceso de Condena

Es aquel que tiende a producir una sentencia e condena, ya que no se discute solo la existencia de una relacin jurdica o de un derecho, sino su violacin a desconocimiento, y la eficacia de la actividad procesal lo est en desplazar ese estado de hecho perturbador de la norma para volver al estado de derecho. Proceso constitutivo Como es bien sabido, la Ley consagra los presupuestos, mas no permite a los interesados el deducirlos por si solo, sino les obliga a acudir ante el rgano jurisdiccional para que este haga la declaracin pertinente; y mediante l se cambie un estado jurdico preexistente, modificando o extinguiendo o crendolo, si fuere el caso. Proceso cautelar Es aquel donde no se trata de la declaracin de un hecho o de una responsabilidad, o de la constitucin de una relacin jurdica, sino el de obtener una medida preventiva o cautelar para asegurar en lo futura el ejercicio de un derecho o el cumplimiento de una obligacin; en algunos casos equivale a las providencias precautelativas o de aseguramiento, pudiendo ser conservativo o innovativo, segn que tenga par objeto impedir que se modifique la situacin existente; o por el contrario, producir en forma provisional un cambio en ella. Proceso singular y proceso colectivo En un proceso puede haber slo dos partes, actor y demandado, o varios en tal situacin, o que concurran en comunidad de intereses. Pueden ventilarse igualmente intereses singulares a particulares o debatirse diversas categoras de intereses; en el primer caso, el proceso es singular, en el segundo es colectivo. Proceso de jurisdiccin contenciosa y de Jurisdiccin voluntaria Esta clasificacin tiene su fundamento en la divisin de la jurisdiccin en estos dos grandes apartados. Se puede decir que se da el ltimo, cuando no se plantea al Juez la solucin de algn litigio a conflicto de voluntades, ni la declaracin de un derecho o relacin jurdica frente a un demandado, sino nada ms que la declaracin judicial slo para el inters del solicitante y sin que exista parte contraria. El procesalista Manuel de La Plaza, hace una clasificacin, de digno estudio, y al efecto seala la siguiente: Por la materia jurdica: civiles, penales, administrativas, mercantiles etc., por la cuanta del negocia: de mayor o menor cuanta; ordinarios y especiales: par la jurisdiccin; contenciosos a no contenciosos; por los poderes del Juez, de estricto derecho, cuando ha de fallar acorde a una Ley preexistente; dispositivos, cuando a falta de la norma que rija el caso cuestionado, est facultado para crear la que se ha de aplicar; por la forma: oral, si predomina la oralidad, junto con el principio de concentracin y de eventualidad y escrito, en caso de que tenga preponderancia esta ltima modalidad; por el inters jurdico en juego; si se trata de intereses individuales, ser singular, si de agrupaciones sociales, ser colectivo o por su estructura, sumario, ordinario o sumarsimo. UNIDAD DEL PROCESO Ligada de gran manera a la clasificacin. de los procesos y atendiendo a las diversas jurisdicciones que han de conocer, e igualmente a los objetos a cada uno de ellos sometidos, se han planteado entre los estudiosos, grandes polmicas acerca de la unidad a dualidad del proceso, y en especial en lo referente al civil y al penal, ya que se trata de establecer si son de dos variantes de un mismo conocimiento o si entraan concepciones diferentes. La doctrina dualista, sostiene la impasibilidad de la unidad conceptual del derecho procesal, y de que puedan ser sometidos sus problemas a un tratamiento cientfico unitario. Florin, al efecto ensea como principios que justifican la dualidad, los siguientes: a) E1 objeto del proceso penal afecta una relacin de Derecho Pblico; el civil se dirige de un modo predominante a una relacin jurdica privada. b) El proceso penal es instrumento normalmente indispensable para la aplicacin de la Ley penal en concreto, mientras que el civil, no siempre es de necesidad para solucionar relaciones de Derecho privado. c} E1 poder de las partes es harto restringida en el proceso penal, cosa que no sucede en lo civil. d) En e1 proceso civil, el procedimiento se rige por criterios jurdicos; en el proceso penal, el magistrado tiene que juzgar a personas y muchas veces ha de

inspirarse en criterios ticos sociales. La doctrina moderna se pronuncia por la teora unitaria del proceso, ya que como lo dice Guasp, no se trata de una mera etiqueta comn a realidades distintas en su esencia, sino de una sola e idntica nocin fundamental. Y como lo ensea Carnelutti, el proceso civil y penal son ramas que se separan a buena altura de un mismo tronco. Algunos autores, consideran que la unidad lo est en que ambos procesos son expresin de la funcin jurisdiccional, que viene a ser nica; pero sin embargo, la aspiracin definitiva de formular una teora unitaria del proceso se halla muy lejos de obtenerse en tanto no se logre la estructuracin de una parte general comn, lo que es muy difcil de construir, ya que deben de tenerse en cuenta los aspectos privativos y propios de cada uno de ellos.

En Derecho Procesal, Recurso es: Todo medio de impugnacin que existe en contra de una decisin o sentencia pronunciada por un tribunal o cualquier otro rgano jurisdiccional. A continuacin veamos un cuadro esquematizado con los recursos existentes en el Proceso Civil Venezolano

Medios de Gravamen

La Apelacin Oposicin al Decreto de Intimacin

R E C U R S O S

Ordinarios

- Regulacin de Competencia. - Recurso de Hecho - Ampliacin de sentencia. - Recurso Ordinario de Nulidad. - Oposicin de parte a medidas cautelares. - Revocatoria. - Reclamo. - Recursos de Casacin. - Oposicin de terceros al embargo.

Peticiones de Impugnacin

Extraordinarios

P R O C E S A L E S

- Recurso de Invalidacin Excepcional

. Acciones de Nulidad - Amparo contra decisiones Judiciales. - Demanda de Falsedad. Art. 507, Ord. 2 del CC

SALA DE CASACIN CIVIL Magistrado Ponente: CARLOS OBERTO VLEZ. En la incidencia de recusacin surgida en el juicio por cumplimiento de contrato intentado ante el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil y Mercantil de la Circunscripcin Judicial del estado Monagas, con sede en Maturn, por la sociedad de comercio que se distingue con la denominacin mercantil SONPETROL ESPAA, S.A., representada judicialmente por el profesional del derecho Francisco Javier Jimnez, contra la sociedad de comercio que se distingue con la denominacin mercantil HISPANO VENEZOLANA DE PERFORACIN, S.A., representada judicialmente por los abogados en ejercicio de su profesin Jorge Carrillo, Gustavo Nieto, Leopoldo Ustriz, Carlos Vivi, Pablo Marval, Fernando Anuncibay, Norma Cigala y Yajaira vila; el Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil, del Trnsito y Menores de la Circunscripcin Judicial del estado Monagas, con sede en Maturn, profiri decisin en fecha 6 de abril de 2004, mediante la cual declar sin lugar la recusacin propuesta por el abogado Leopoldo Ustriz, co-apoderado judicial de la demandada, contra el Juez Provisorio del Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil y Mercantil de la precitada Circunscripcin Judicial, abogado Jos Toms Barrios Medina, y sancion al abogado recusante, de conformidad con lo establecido en el artculo 98 del Cdigo de Procedimiento Civil. Contra el referido fallo el abogado recusante en fecha 13 de abril de 2004, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 20 del Cdigo de Procedimiento Civil, en concordancia con el artculo 334 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, solicit la desaplicacin, para el presente caso, de la disposicin contenida en el artculo 101 del Cdigo de Procedimiento Civil, a los fines de permitrsele a su representada el derecho del ejercicio del principio constitucional a la doble instancia, con el objeto de recurrir en alzada del presente fallo, y para el caso en que la Sala considere que el recurso de apelacin no es la va idnea para recurrir de dicha decisin, a todo evento anuncia recurso extraordinario de casacin contra la decisin proferida en fecha 6 de abril de 2004, que puso fin a la incidencia de recusacin propuesta. Por efecto del recurso procesal de apelacin propuesto, el 10 de mayo de 2004, la Sala recibi las actuaciones y en fecha 25 de

mayo de 2004, se dio cuenta en Sala y design ponente de la mxima decisin procesal al magistrado que con tal carcter suscribe, y quien lo hace previa las siguientes consideraciones: NICO Esta Sala aprecia que la decisin contra la cual se ejerci recurso procesal de apelacin, declar sin lugar la recusacin propuesta por el co-apoderado judicial de la empresa demandada Hispano Venezolana de Perforacin, S.A., abogado Leopoldo Ustriz, contra el Juez Provisorio del Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil y Mercantil de la Circunscripcin Judicial del estado Monagas, con sede en Maturn, abogado Jos Toms Barrios Medina, con base en los siguientes argumentos: ...Tanto de los hechos alegados por el recusante, como de las probanzas tradas a los autos, como lo es la manifestacin que haya hecho el representante de la empresa Sonpetrol ante otra autoridad, con anterioridad al auto que fuera dictado solicitando la caucin o garanta, lo plantea el recusante, como una presuncin de se advirti con anticipacin lo que se decidira con respecto a la medida, no existe en autos otra prueba que concatenada a esa presuncin del recusante, que se corresponda con una manifestacin unilateral del representante de la demandante, pueda comprometer la responsabilidad personal del recusado en cuanto a la pretendida emisin de opinin, ni en nada se puede relacionar con el concepto de amistad ntima, ello no lleva a la conviccin de este juzgador de tales actuaciones, por lo que no puede prosperar en derecho la recusacin propuesta. As se decide.... Igualmente, observa la Sala, tal y como se rese que el abogado recusante en fecha 13 de abril de 2004, estamp diligencia en el expediente mediante la cual, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 20 del Cdigo de Procedimiento Civil, en concordancia con el artculo 334 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, solicit la desaplicacin, para el presente caso, de la disposicin contenida en el artculo 101 del Cdigo de Procedimiento Civil, a los fines de permitrsele a su representada el derecho del ejercicio del principio constitucional a la doble instancia, con el objeto de recurrir en alzada del presente fallo, y para el caso en que la Sala considere que el recurso de apelacin no es la va idnea para recurrir de dicha decisin, a todo evento anuncia recurso extraordinario de casacin contra la decisin proferida en fecha 6 de abril de 2004, que puso fin a la incidencia de recusacin propuesta. Para decidir, la Sala observa: Por cuanto en los asuntos de esta naturaleza se encuentra interesado el derecho a la defensa y el acceso a la justicia de los recurrentes, y en aras de lograr la uniformidad de la jurisprudencia, en lo referente a las incidencias de recusacin e inhibicin, se observa que la Sala abandon el criterio sostenido en la sentencia del 26 de junio de 1996 caso: Jos Jess Contreras contra Ana Cecilia Lpez Guerrero, conforme al cual, no era posible la admisin del recurso de casacin contra las providencias recadas en las incidencias de recusacin e inhibicin, y fijo nuevo criterio en relacin con la admisibilidad excepcional tanto del recurso procesal de apelacin como del recurso extraordinario de casacin en las incidencias de recusacin e inhibicin, para los casos en los cuales el juez decide su propia recusacin declarndola inadmisible, sin abrir la incidencia contemplada en la ley, la parte puede intentar el recurso procesal de apelacin y el eventual recurso extraordinario de casacin, ya que al no darle curso a la incidencia, se podra hacer nugatorio el recurso, siendo imposible que la ley faculte al funcionario judicial para impedir el ejercicio de un recurso que le es inherente al derecho de defensa que tienen las partes en el proceso.

As, la Sala, en reciente decisin de fecha 20 de mayo de 2004, Sentencia N 468, expediente N 02-959, en el caso de la sociedad mercantil Sumifin, C.A., contra la abogada Janeth Colina Pea, Juez Suplente del Juzgado Sexto de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, y en tal sentido, puntualiz: ...Ahora bien, la Sala Constitucional retom el criterio que vena sosteniendo la Casacin Civil en los fallos antes citados y e xpres: ...cuando el juez recusado decida que la recusacin propuesta por la parte es inadmisible, bien sea porque: a) se ha propuesto extemporneamente, esto es, despus de transcurrido los trminos de caducidad previstos en la ley; b) o se trate de un funcionario judicial que no est conociendo en ese momento de la causa principal o incidental; c) o que la parte hubiese agotado su derecho, por haber interpuesto dos recusaciones en una misma instancia; d) o que la recusacin no se hubiese fundamentado en una causa legal; el juez puede, sin necesidad de abrir la incidencia a la que hace referencia el Cdigo de Procedimiento Civil en sus artculos 96 y siguientes, decidir la recusacin propuesta, y, por esta razn, cuando el juez decide su propia recusacin declarndola inadmisible, sin abrir la incidencia contemplada en la ley, la parte puede intentar el recurso de apelacin y el eventual recurso de casacin, ya que, al no darle curso a la incidencia, se podra hacer nugatorio el recurso, siendo imposible que la ley faculte al funcionario judicial para impedir el ejercicio de un recurso que es inherente al derecho de defensa que tienen las partes en el proceso.... (Negritas de esta Sala).

La Sala acoge el anterior criterio jurisprudencial y en aras de lograr la uniformidad de la jurisprudencia, abandona el sostenido en la sentencia de 26 de junio de 1996 (Jos de Jess Contreras c/ Ana Cecilia Lpez de Guerrero), conforme al cual no es posible la admisin del recurso de casacin contra las providencias recadas en las incidencias de recusacin e inhibicin. En consecuencia, excepcionalmente se admitir dicho recurso en los siguientes supuestos: 1. Cuando in limine litis el propio funcionario declara inadmisible la recusacin propuesta en su contra, desde luego que en este caso, lejos de resolverla, lo que hace es impedir que nazca la incidencia. 2. Cuando se alega la subversin del procedimiento y la consecuente violacin del derecho a la defensa, por cuanto en ello est interesado el orden pblico. Por cuanto en asuntos de esta naturaleza se encuentra interesado el derecho a la defensa y el acceso a la justicia de los recurrentes, el nuevo criterio se aplicar de inmediato, es decir, los juicios que se encuentren en curso, desde luego que ello en ningn caso limitar sino ampliar las facultades de los litigantes pues adems de que no existe conflicto inter partes sino entre alguna o todas de ellas y el funcionario respectivo, tampoco se produce la suspensin del procedimiento a tenor de lo dispuesto en el artculo 93 del Cdigo de Procedimiento Civil, con la advertencia de que esta Sala de Casacin Civil ser estricta en el supuesto de observar que alguno de los litigantes ejerci de manera temeraria su derecho a recurrir. As se declara.... (Negrillas del texto). Tal como se seal en el fallo anteriormente transcrito, excepcionalmente se admitir el recurso procesal de apelacin y eventual recurso extraordinario de casacin en las incidencias de recusacin e inhibicin, en los siguientes supuestos:

1. Cuando in limine litis el propio funcionario declara inadmisible la recusacin propuesta en su contra, desde luego que en este caso, lejos de resolverla, lo que hace es impedir que nazca la incidencia. 2. Cuando se alega la subversin del procedimiento y la consecuente violacin del derecho a la defensa, por cuanto en ello est interesado el orden pblico. En el caso bajo examen, el abogado recusante, en su escrito de recusacin, expuso lo siguiente: ... De una simple lectura de estas exposiciones se evidencia que SONPETROL, a travs de su representante legal Francisco Javier Jimnez, conoca con total propiedad que este Tribunal (sic) le solicitara una garanta de Quinientos (sic) Millones (sic) de Bolvares (sic) (Bs. 500.000.000,oo) para la retencin o congelacin de los fondos que mi representada mantiene depositado en el citado Julius Baer Bank y en el Banco Provincial, y as se lo hizo saber a la Corte Suprema del Estado de Nueva York en el referido escrito ..., y por tal motivo, recus al abogado Jos Toms Barrios Medina, Juez Provisorio del Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil y Mercantil de la Circunscripcin Judicial del estado Monagas, por considerarlo incurso en las causales contenidas en los numerales 12 y 15 del Cdigo de Procedimiento Civil. Ahora bien, observa la Sala, que propuesta la recusacin, el juez recusado, en fecha 17 de diciembre de 2003, present su correspondiente informe, en el cual neg en todas y cada una de sus partes las imputaciones formuladas en su contra, y por auto de la misma fecha, dando cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 93 del Cdigo de Procedimiento Civil, orden la remisin de las actuaciones al Juzgado Segundo de Primera Instancia en lo Civil y Mercantil de la misma Circunscripcin Judicial, a los fines de la continuacin del curso de la causa, y en atencin a lo dispuesto en el artculo 95 eiusdem, remiti copia de las actas conducentes, al Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil, del Trnsito y Menores tambin de la misma Circunscripcin Judicial, por corresponderle el conocimiento de la incidencia, conforme lo disp one el artculo 62 de la Ley Orgnica del Poder Judicial. El mencionado tribunal superior de conformidad con lo establecido en el artculo 96 ibidem, por auto de fecha 17 de marzo de 2004, declar abierta a pruebas la incidencia planteada, y el abogado recusante, en fecha 30 de marzo de 2004, present su correspondiente escrito de pruebas, con el que promovi pruebas documentales. Sustanciada como fue la incidencia, el tribunal superior, en fecha 6 de abril de 2004, profiri decisin mediante la cual declar sin lugar la recusacin propuesta. Como puede observarse, en el sub iudice, el juez recusado no provey sobre su propia recusacin ni subvirti el orden procesal, por el contrario, a juicio de esta Sala, cumpli con los extremos legales al remitir el expediente al Juzgado Segundo de Primera Instancia en lo Civil y Mercantil de la misma Circunscripcin judicial, a objeto de la continuacin del juicio, as como la remisin de las copias conducentes al juzgado superior, a los fines de la tramitacin de la incidencia, razn por lo que conforme a la reciente doctrina retomada por esta Sala, no es posible en este caso la admisin del recurso procesal de apelacin ni del recurso extraordinario de casacin, por no estar subsumida en los supuestos excepcionales establecidos en dicha doctrina; resultando aplicable, para el presente caso, la disposicin contenida en el artculo 101 de la ley adjetiva, la cual dispone que no se oir recurso contra las providencias o sentencias que se dicten en la incidencia de recusacin e inhibicin, tal como se declarar en forma expresa, positiva y precisa en el dispositivo del presente fallo. As se decide.

DECISIN En fuerza de las anteriores consideraciones, este Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en Sala de Casacin Civil, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, declara: INADMISIBLE el recurso procesal de apelacin y extraordinario de casacin propuesto contra el auto de fecha 6 de octubre de 2004, proferido por el Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil, del Trnsito y Menores de la Circunscripcin Judicial del estado Monagas, con sede en Maturn. REVOCA el auto de fecha 20 de abril de 2004, mediante el cual se acord or en ambos efectos el recurso procesal de apelacin interpuesto por el apoderado judicial de la sociedad mercantil Hispano Venezolana de Perforacin, S.A., proferido por ese mismo rgano jurisdiccional. Publquese y regstrese. Remtase el expediente al Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil y Mercantil de la Circunscripcin Judicial del estado Monagas, con sede en Maturn. Particpese de dicha remisin al Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil, del Trnsito y Menores de la misma Circunscripcin Judicial, tal como lo prev el artculo 326 del Cdigo de Procedimiento Civil. Dada, firmada y sellada en la Sala de Despacho de la Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los quince (15) das del mes de julio de dos mil cuatro. Aos: 194 de la Independencia y 145 de la Federacin. El Presidente de la Sala y Ponente, __________________________ CARLOS OBERTO VLEZ El Vicepresidente,

______________________________ ANTONIO RAMREZ JIMNEZ Magistrado, ________________________

TULIO LVAREZ LEDO La Secretaria, _____________________________ ADRIANA PADILLA ALFONZO Exp.: N C-2004-000392