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LEY 26735.ASPECTOS MODIFICATORIOS DE LA LEY 24769. INCORPORACION DEL INCISO D) AL ARTICULO 2. ANALISIS.
Esteban D. Semachowicz
FACTURA APOCRIFA
Comprobante rene todos los requisitos previstos por las normas (RG 100, 1415, etc). Exterioriza un crdito fiscal o un gasto deducible. La operacin facturada de compraventa o la prestacin de servicios es inexistente.
INDICIOS
No puede ser ubicado en su domicilio fiscal o resulta ser inexistente el declarado No ha presentado las declaraciones juradas correspondientes al IVA o al Impuesto a las Ganancias. No ha cumplimentado los requerimientos de informacin enviados por el Fisco. No ha declarado personal en relacin de dependencia, cuando la naturaleza de los servicios prestados lo requieren. No posee bienes muebles o inmuebles que permitan justificar la prestacin del servicio o los bienes que comercializa. Ha negado haber realizado las operaciones denunciadas por el contribuyente. Figura en la lista apoc elaborada por la AFIP. No se condiciona el computo al hecho que sus proveedores no hayan abonado el tributo o no presenten declaracin jurada. (Bildown SA c/Fisco Nacional AFIP-DGI s/Ordinario. CSJN. 27/12/2011).
Resulta ser un agravante de la figura bsica establecida en el artculo 1 (Evasin Simple). Para completar el tipo deben concurrir:
Conducta Dolosa (declaraciones engaosas, ocultaciones maliciosas, u otro ardid o engao). Obligado (se trata de un delito especial propio) Omisin de pago de Impuestos Nacionales o Provinciales. Importe mnimo de $ 400.000 por perodo y por impuesto. Utilizacin total o parcial de facturas o documentos equivalentes ideolgica o materialmente falsos.
CASOS
Si un contribuyente evade la suma de $ 399.999, en concepto de Impuesto a las Ganancias en un ejercicio fiscal, por ejemplo omitiendo declarar todas sus ventas, su conducta queda fuera del mbito de punicin de la Ley 24769. Si esta maniobra se consuma mediante la utilizacin de facturas apcrifas solo ser sancionada por el derecho infraccional ya que la modalidad prevista en el inciso d) del artculo segundo, como agravante del tipo base de evasin fiscal, requiere que se supere el umbral mnimo de punibilidad previsto por el tipo base. Si un contribuyente evade $ 3.999.999 en concepto de Impuesto a las Ganancias por un perodo fiscal, omitiendo declarar todas sus ventas, la conducta queda atrapada por el artculo 1 de la Ley 24769. Si un contribuyente evade la suma de $ 401.000 en concepto de impuesto a las Ganancias por un perodo utilizando facturas apcrifas, sin lugar a duda la conducta queda comprendida dentro del inciso d) del artculo 2. El caso mas controvertido, radica en aquel obligado que evade $ 400.100 por impuesto y perodo fiscal, y por ejemplo el monto evadido se compone de $ 400.000 omitiendo la declaracin de ventas gravadas, y $ 100 mediante la utilizacin de facturas apcrifas. En este caso una interpretacin literal de la norma nos indicara que la conducta debe ser encuadrada en los trminos del artculo 2 inciso d), es decir ser considerada como evasin calificada, por lo cual se vislumbra claramente un exceso de punicin que es totalmente desproporcionado con la lesin que la conducta inflinge. (Cuestin advertida por la Dip. Gambaro).